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各位來賓、各位專家、女士們、先生們，大家早上好！今天中國法學(xué)會民法學(xué)研究會和德國技術(shù)合作公司主辦，中國人民大學(xué)法學(xué)院和中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心協(xié)辦，隆重召開“第二屆中歐侵權(quán)法國際研討會”。感謝德國技術(shù)合作公司一直以來的支持，感謝尤翰林教授努力推動中歐之間的學(xué)術(shù)交流，也熱烈歡迎來自中外的侵權(quán)法專家和學(xué)者！對大家的到來表示衷心的感謝！

近三年來，中國法學(xué)會民法學(xué)研究會、中國人民大學(xué)法學(xué)院、中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心和德國技術(shù)合作公司展開合作，分別于*年7月、*年12月召開了兩次重要的有關(guān)侵權(quán)法立法的研討會。來自中國的各位專家學(xué)者與來自歐洲的一些著名侵權(quán)法學(xué)者針對侵權(quán)法的重大疑難問題研討，取得了一些重要的成果。在以往的研討中，我們已經(jīng)達(dá)成了共識，例如，在侵權(quán)法立法模式上，既要有一般條款，又要針對特殊侵權(quán)具體列舉。但是，還存在一些需要探討的問題，也有一些問題需要進(jìn)一步深入和細(xì)化。有些問題是具有共性的問題，如一般條款和特殊侵權(quán)的關(guān)系，在這些方面可以借鑒歐洲的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)；而有些問題是具有中國特點(diǎn)的，如專家責(zé)任，在歐洲專家責(zé)任都是個(gè)人責(zé)任，但在我國專家基本上都是隸屬于一定的公司或機(jī)構(gòu)中職業(yè)的，所以，專家責(zé)任通常都是一種團(tuán)體責(zé)任。

我們今后的研究重心應(yīng)當(dāng)放在侵權(quán)法方面，因?yàn)樽詮慕衲?月16日，我國物權(quán)法頒布之后，舉世矚目的中國侵權(quán)法起草工作提上了議事日程。我國民法典采取分階段、分步驟制訂的方式，所以，侵權(quán)法的起草工作是中國民法典起草工作的重要組成部分，我們能否盡快地出臺中國民法典，很大程度上取決于一部高質(zhì)量的侵權(quán)法能否及時(shí)頒行。在制訂過程中，有如下問題需要我們進(jìn)一步探討。

一、關(guān)于該法律應(yīng)當(dāng)稱為“侵權(quán)責(zé)任法”還是“侵權(quán)行為法”。

我們制訂侵權(quán)法首先遇到一個(gè)名稱的問題，即該法律應(yīng)當(dāng)稱為“侵權(quán)責(zé)任法”還是“侵權(quán)行為法”。對此，存在著不同的觀點(diǎn)。我個(gè)人傾向于使用“侵權(quán)責(zé)任法”的名稱。理由在于：其一，侵權(quán)行為法更多地強(qiáng)調(diào)為自己行為負(fù)責(zé)，而現(xiàn)代社會，人們越來越多地要為他人行為負(fù)責(zé)，采用“侵權(quán)責(zé)任法”的提法就可以將這些為他人行為負(fù)責(zé)的情形包含進(jìn)來。其二，侵權(quán)行為法更多地強(qiáng)調(diào)過錯(cuò)，而時(shí)至今日，公平責(zé)任、危險(xiǎn)責(zé)任等日益增加，采取“侵權(quán)責(zé)任法”的提法就可以很好地包含這些不以過錯(cuò)為要件的責(zé)任。

二、關(guān)于侵權(quán)法與人格權(quán)法、物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律的關(guān)系

侵權(quán)法主要是保護(hù)絕對權(quán)的法律，但是，人格權(quán)法、物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法也要保護(hù)絕對權(quán)。在侵權(quán)法制訂中，如何處理好侵權(quán)法與這些法律之間的關(guān)系，首先需要我們正確認(rèn)識侵權(quán)法的功能和特點(diǎn)。侵權(quán)法制訂中首先需要解決侵權(quán)法的功能，即侵權(quán)法的目的是什么，要起什么作用的問題。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，侵權(quán)法的發(fā)展走向在很大意義上體現(xiàn)了一個(gè)國家的立法政策的價(jià)值取向和法律文明的發(fā)展程度?，F(xiàn)代社會，侵權(quán)法的功能不斷擴(kuò)張，這可以說是侵權(quán)法發(fā)展的重要趨勢。但是，我們也不能盲目地、毫無限制地?cái)U(kuò)張侵權(quán)法的功能。侵權(quán)法的功能也是特定的。我們認(rèn)為，理解侵權(quán)法的功能和特點(diǎn)必須把握兩個(gè)方面：一方面，侵權(quán)法主要是救濟(jì)法。應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，侵權(quán)法也具有預(yù)防、制裁等功能，但是，它的主要功能還是救濟(jì)。作為保護(hù)絕對權(quán)的法律，主要通過損害賠償?shù)姆绞綄κ芎θ嗽馐艿膿p害予以救濟(jì)，它是一種事后救濟(jì)的保護(hù)方式。由于侵權(quán)法是救濟(jì)法，所以，它和權(quán)利法是有區(qū)別的。人格權(quán)法、物權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律屬于權(quán)利法。因此，確認(rèn)絕對權(quán)的規(guī)則應(yīng)當(dāng)由物權(quán)法、人格權(quán)等來規(guī)定，而侵權(quán)法只是規(guī)定權(quán)利的救濟(jì)規(guī)則，也就是在權(quán)利遭受侵害以后如何提供救濟(jì)。另一方面，必須要突出侵權(quán)法的損害賠償功能。侵權(quán)法的主要作用在于損害賠償，這可以說是中外學(xué)者的共識。即使對于精神損害賠償，很多國家強(qiáng)調(diào)其是精神的撫慰，但是，現(xiàn)在也越來越強(qiáng)調(diào)其是對損害的賠償。對人身傷害的賠償和財(cái)產(chǎn)損害的賠償，就更表現(xiàn)了其賠償?shù)墓δ?。?qiáng)調(diào)損害賠償?shù)姆绞?，這是侵權(quán)法作為民法中保護(hù)權(quán)利的獨(dú)特制度。侵權(quán)法的損害賠償是建立在等價(jià)有償原則之上的。在侵權(quán)法中，賠償和損害應(yīng)當(dāng)是等同的。所以，在各種絕對權(quán)遭受侵害之后，盡管需要對這些權(quán)利提供全方位的救濟(jì)，但是，凡是涉及到損害賠償?shù)呢?zé)任問題，應(yīng)當(dāng)都將其納入到侵權(quán)法的范圍進(jìn)行保護(hù)，都應(yīng)當(dāng)作為侵權(quán)法的組成部分對待。例如，我國物權(quán)法為了強(qiáng)化對財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)規(guī)定了多種侵害財(cái)產(chǎn)的補(bǔ)救措施，其中也規(guī)定了對物權(quán)的侵害也采用損害賠償?shù)姆椒ǎ覀冋J(rèn)為，關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定都屬于侵權(quán)法的組成部分，物權(quán)法的規(guī)定只是屬于引致性規(guī)范，它架起了物權(quán)法和侵權(quán)法的橋梁。物權(quán)法的救濟(jì)手段主要是物權(quán)請求權(quán)。但是，顯然這些措施都不能夠代替侵權(quán)法的補(bǔ)救方式，因?yàn)楦鞣N物權(quán)請求權(quán)只是為了恢復(fù)權(quán)利的圓滿狀態(tài)，而侵權(quán)法是價(jià)值補(bǔ)償，這是侵權(quán)法的獨(dú)特之處。

三、侵權(quán)法與社會保障法、社會保險(xiǎn)法之間的關(guān)系

侵權(quán)法要對遭受侵害的權(quán)利提供救濟(jì)，社會保障法、社會保險(xiǎn)法也要提供救濟(jì)，也可以起到救濟(jì)受害人的作用，因此，侵權(quán)法如何協(xié)調(diào)好和社會保障法、保險(xiǎn)法等的關(guān)系，十分重要。需要指出的是，社會保障法、社會保險(xiǎn)法的救濟(jì)基礎(chǔ)不同于侵權(quán)法，貫徹的原則也是不同的。社會法體現(xiàn)的是分配正義，更多地體現(xiàn)了對弱者的保護(hù)。所以，在損害發(fā)生之后，按照侵權(quán)法需要考慮行為人的過錯(cuò)，誰應(yīng)當(dāng)對其負(fù)責(zé)，也就是說要考慮可歸責(zé)性的問題。但是，社會保障法和社會保險(xiǎn)法等對受害人提供救濟(jì)，并不關(guān)心侵權(quán)行為人及其過錯(cuò)問題，而只關(guān)心損害是否發(fā)生，是否需要對受害人提供救濟(jì)。一般來說，如果損害發(fā)生以后，只要不涉及到侵權(quán)行為人，就可以適用這些法律提供救濟(jì)。但是，在涉及到侵權(quán)行為人的行為及其過錯(cuò)的情況下，情況就比較復(fù)雜，因?yàn)檫@兩部法律都提供救濟(jì)。

我們需要處理好，哪些應(yīng)當(dāng)歸侵權(quán)法調(diào)整，哪些歸社會法調(diào)整。我們應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮侵權(quán)法的救濟(jì)作用，但是，也應(yīng)當(dāng)看到，各個(gè)法律部門是相互救濟(jì)的，要注重各個(gè)法律部門的相互協(xié)調(diào)和配套。所以，首先在侵權(quán)立法中必須要統(tǒng)籌考慮。在發(fā)生了損害之后，受害人究竟如何選擇請求權(quán)，從各國的情況來看，社會法救濟(jì)之后，侵權(quán)法就不再予以救濟(jì)。但是，在我國，因?yàn)樯鐣Ｕ虾蜕鐣ｋU(xiǎn)的救濟(jì)水平較低，所以，侵權(quán)法還必須要發(fā)揮救濟(jì)功能。當(dāng)然，將來的趨勢還應(yīng)當(dāng)是提高工傷賠付標(biāo)準(zhǔn)。但是，在社會保障法、社會保險(xiǎn)法提供的救濟(jì)不充分的情況下，還是應(yīng)當(dāng)從全面保護(hù)受害人的角度考慮，允許受害人在選擇一種請求權(quán)之后，可以主張另外一種請求權(quán)。最近德國一位學(xué)者也認(rèn)為，德國的模式是如果通過社會保險(xiǎn)法社會保障法獲得了救濟(jì)，受害人就不能再請求侵權(quán)損害賠償。他認(rèn)為，這種模式是不成功的。主要原因在于，此種模式?jīng)]有能夠充分地保護(hù)受害人。我個(gè)人認(rèn)為，此種經(jīng)驗(yàn)是值得我們借鑒的。其次，如果我們允許其選擇兩種請求權(quán)，是否會造成受害人獲得了過度的賠償。這就需要考慮救濟(jì)的目的是什么，怎么樣才能使受害人達(dá)到充分補(bǔ)償?shù)某潭龋浞值臉?biāo)準(zhǔn)又將如何確定？這些都是值得我們認(rèn)真研究的問題。

四、侵權(quán)法的保護(hù)范圍

在傳統(tǒng)侵權(quán)法中，侵權(quán)法的保護(hù)范圍主要限于人身權(quán)和作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的物權(quán)。隨著侵權(quán)法功能的擴(kuò)張，侵權(quán)法的保護(hù)范圍也逐步納入了利益，例如人格利益、純粹經(jīng)濟(jì)損失等。因此，我們必須明確侵權(quán)法的保護(hù)范圍，既包括權(quán)利，又包括各種利益。我個(gè)人認(rèn)為，我們應(yīng)當(dāng)逐步擴(kuò)大侵權(quán)法的保護(hù)范圍，使得侵權(quán)法逐步成為一部民事權(quán)利和利益的保護(hù)法。當(dāng)然，對權(quán)利的保護(hù)和對利益的保護(hù)是有區(qū)別的。例如，對利益的保護(hù)，必須要考慮行為的主觀狀態(tài)是否具有故意或者惡意，在侵害利益的方式上，是否采取了一種違背善良風(fēng)俗的方式。但對侵害權(quán)利的責(zé)任構(gòu)成，不一定要考慮主觀狀態(tài)的問題。

五、關(guān)于一般條款與具體列舉之間的關(guān)系

各國侵權(quán)法在制訂中都必須要妥善處理好一般條款與具體列舉之間的關(guān)系。尤其是，在我國，侵權(quán)法要獨(dú)立成編，它需要構(gòu)建一個(gè)內(nèi)在的邏輯的體系，因此，處理好二者之間的關(guān)系更為重要?，F(xiàn)在大家對于應(yīng)當(dāng)采取一般條款和具體列舉相結(jié)合的模式，已經(jīng)形成了共識。因?yàn)槿绻麤]有一般條款，每天發(fā)生的無數(shù)的侵權(quán)行為都要在立法上找到其適用的規(guī)定，這就給立法強(qiáng)加了非常沉重的任務(wù)。有了一般條款之后，就會使立法簡潔，也避免逐一列舉可能造成的遺漏。但是，采用一般條款和具體列舉相結(jié)合，還有幾個(gè)問題需要探討。第一，一般條款究竟通過什么方式來確定，要列舉哪些一般條款？關(guān)于一般條款的規(guī)定，有兩種方式：一是從法益的角度來設(shè)置，二是從歸責(zé)原則的角度來設(shè)置。我個(gè)人認(rèn)為，從兩個(gè)方面來設(shè)置一般條款。從法益的角度，我們可以將物權(quán)法保護(hù)的權(quán)益范圍用一般條款來表述。而從歸責(zé)原則的角度，我們還是應(yīng)當(dāng)將過錯(cuò)責(zé)任表述為一般條款。因?yàn)楣截?zé)任和嚴(yán)格責(zé)任實(shí)際上都要適用法律的特別規(guī)定，也就是說，只有在法律有特別規(guī)定的情況下，才能采用公平責(zé)任和嚴(yán)格責(zé)任的方式。既然是特別規(guī)定，那就意味著必須要將其類型化，因而不需要一般條款。第二，究竟需要將哪些行為類型化，在侵權(quán)法中規(guī)定哪些特殊的侵權(quán)行為？我認(rèn)為，不是所有的侵權(quán)行為都要類型化，否則的話，我國侵權(quán)法即使規(guī)定成百上千個(gè)條款，也無法列舉窮盡。只有那些在構(gòu)成要件、舉證責(zé)任方面具有特殊性的侵權(quán)行為，才應(yīng)當(dāng)具體列舉。比如，象新聞侵權(quán)就是可以類型化的，因?yàn)樗呐e證責(zé)任和構(gòu)成要件是具有特殊性的。但是，對物的侵害，就不應(yīng)當(dāng)針對不同的物分別規(guī)定不同的條款，因?yàn)樗鼈儧]有特殊性。第三，一般條款和具體列舉規(guī)定的適用。是不是說，凡是已經(jīng)類型化的侵權(quán)，就適用具體列舉規(guī)定；而沒有具體列舉規(guī)定的，就適用一般條款？我贊成，一般條款和具體列舉規(guī)定之間是一般法條和特別法條的關(guān)系。當(dāng)然，有些情況下，如果某種沒有被規(guī)定的特殊侵權(quán)和法律明文規(guī)定的特殊侵權(quán)類似，也可以采用類推適用的方式。

六、正確處理好侵權(quán)法和環(huán)境保護(hù)法、國家賠償法等侵權(quán)特別法的關(guān)系

在我國現(xiàn)行立法中，不僅僅存在侵權(quán)普通法，還存在著大量的特別法，它們也規(guī)定了一些侵權(quán)損害賠償問題。凡是侵權(quán)法特別法已經(jīng)作出了規(guī)定的，侵權(quán)法不必再進(jìn)行規(guī)定。但是，如果特別法規(guī)定得不完善或者有漏洞，侵權(quán)法還應(yīng)當(dāng)加以規(guī)定。通過侵權(quán)法立法，可以完善我國的侵權(quán)責(zé)任制度。這一點(diǎn)尤其表現(xiàn)在侵權(quán)法和環(huán)境保護(hù)法、國家賠償法等侵權(quán)特別法的關(guān)系方面。

隨著我國經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展，污染環(huán)境的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重。加大損害賠償力度，已經(jīng)成為社會的共識。在環(huán)境侵權(quán)中，多數(shù)都是受害人較多的案件，過去政府和法院都害怕引起群體性事件。但是，通過法律途徑解決好這些問題，反而更有利于實(shí)現(xiàn)社會的和諧，尤其是通過賠償機(jī)制能夠有效地遏制環(huán)境侵權(quán)，保護(hù)和維護(hù)好環(huán)境。因此，我們要建立環(huán)境損害賠償機(jī)制，同時(shí)，要完善相應(yīng)的民事訴訟制度。侵權(quán)責(zé)任法要注重解決如下幾個(gè)方面的問題：一是有關(guān)環(huán)境侵權(quán)中的因果關(guān)系的確定，是否可以引入蓋然性因果關(guān)系說等等。二是在環(huán)境侵權(quán)中，如果對生態(tài)環(huán)境造成了破壞，損害賠償是否應(yīng)當(dāng)包括治理和恢復(fù)生態(tài)的費(fèi)用。三是受害人沒有直接遭受某種損害，但是，環(huán)境遭到了破壞，受害人是否可以請求損害賠償？四是歸責(zé)原則究竟是采用過錯(cuò)責(zé)任原則還是嚴(yán)格責(zé)任原則？我個(gè)人傾向于采用嚴(yán)格責(zé)任原則，在環(huán)境侵權(quán)中，我們需要明確環(huán)境侵權(quán)的歸責(zé)原則為無過錯(cuò)責(zé)任，而且對因果關(guān)系的認(rèn)定需要采取較為合理的標(biāo)準(zhǔn)。五是是否應(yīng)當(dāng)引入懲罰性賠償，并且對不法性的認(rèn)定采取更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)于國家賠償，我國目前盡管《民法通則》已經(jīng)明確規(guī)定了國家行使公權(quán)力致害的責(zé)任，并且明確其為民事責(zé)任。但事實(shí)上，國家賠償是由《國家賠償法》來規(guī)定的，而且只能適用《國家賠償法》的規(guī)定。而國家賠償法的規(guī)則和民法的規(guī)則又是完全分離的，國家賠償?shù)奶攸c(diǎn)在于，其賠償范圍非常有限，對精神損害和間接損失都不予賠償。在侵權(quán)法制訂中，許多學(xué)者強(qiáng)烈呼吁將國家賠償完全納入到民事賠償?shù)姆秶畠?nèi)，從而充分保護(hù)公民法人的合法權(quán)益。但是，我們認(rèn)為，將侵權(quán)損害賠償和國家賠償完全統(tǒng)一，國家賠償法完全納入侵權(quán)法的體系是不現(xiàn)實(shí)的，應(yīng)當(dāng)明確二者之間的界限。尤其是應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限定國家賠償?shù)倪m用范圍，不能擴(kuò)張解釋國家賠償法的適用范圍。

關(guān)于道路交通事故責(zé)任，我國道路交通安全法已經(jīng)對此作出了規(guī)定，但還有一些規(guī)則需要進(jìn)一步完善。例如，道路交通侵權(quán)類型中，抗辯事由的范圍究竟包括那些，是否機(jī)動車駕駛?cè)艘宦沙袚?dān)絕對的無過錯(cuò)責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任主體如何界定，尤其在機(jī)動車的駕駛?cè)伺c所有人分離的情況下；如何處理好強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)與道路交通侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系。

七、關(guān)于侵權(quán)法和債法、合同法的關(guān)系。

眾所周知，在傳統(tǒng)大陸法系民法中，侵權(quán)法都是包含在債法之中的。但是，我國侵權(quán)法起草過程中，立法機(jī)關(guān)已經(jīng)采納了侵權(quán)法與債法分離的觀點(diǎn)，決定單獨(dú)制訂侵權(quán)責(zé)任法，這本身就是傳統(tǒng)民法典體系的重大突破。但是，侵權(quán)法獨(dú)立成編之后，侵權(quán)法和債法之間是否就沒有了關(guān)系？我們未來民法典還要規(guī)定債的一般規(guī)則，侵權(quán)損害賠償本身是因?yàn)榍謾?quán)而引發(fā)的債，所以，應(yīng)當(dāng)適用債法總則的規(guī)定。所以，侵權(quán)法不必就債法的共性問題作出規(guī)定，例如，按份之債、連帶之債等都應(yīng)當(dāng)放在債法總則中加以規(guī)定。

八、關(guān)于損害賠償

損害配餐涉及的問題很多，我想在這里不一一列舉，主要想談兩個(gè)問題。一是最近引起廣泛討論的“同命不同價(jià)”的問題。我在有關(guān)的演講中已經(jīng)反復(fù)談過。我個(gè)人不贊成這一提法。因?yàn)樯旧硎菬o價(jià)的，生命的利益也不能繼承，所以，侵害生命權(quán)的情況下賠償?shù)膶ο蟛皇巧姹旧恚虼?，不存在所謂“同命不同價(jià)”的問題。在致人死亡的情況下，通常死亡后的賠償主要包括三部分。一是直接損失，例如喪葬費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等。二是死者近親屬的精神痛苦的賠償。這些賠償應(yīng)當(dāng)屬于精神損害賠償?shù)姆懂?。三是死者近親屬的扶養(yǎng)喪失的賠償。扶養(yǎng)喪失的賠償，是為了維持其近親屬的生活水平。死者近親屬在事故發(fā)生以后的生活維持費(fèi)用，在農(nóng)村和城市，在東部和西部，可能是有差異的。這和我們國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展在各個(gè)地區(qū)不平衡有著直接的關(guān)系，也與我國現(xiàn)行的城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)有密切聯(lián)系。所以，簡單地按照哪一個(gè)地方為標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定，會導(dǎo)致不公平的結(jié)果。例如，就生活水平維持費(fèi)用而言，不同的地方可能就很不一樣，有的地方生活費(fèi)很高，而有的地方生活費(fèi)較低，這就需要在賠償?shù)臅r(shí)候酌情考慮，不同在法律上作整齊劃一的規(guī)定。

二是懲罰性賠償。現(xiàn)在，很多學(xué)者主張要擴(kuò)大懲罰性賠償。其主要原因在于，現(xiàn)代社會兩極分化確實(shí)越來越嚴(yán)重，有的富人太有錢了，他根本不在乎侵權(quán)以后的賠償。所以，一般的損害賠償可能對其起不到制裁和教育的作用。我們認(rèn)為，這種現(xiàn)象也可能是存在的。但是，侵權(quán)法主要是補(bǔ)救的法律，不能夠?qū)土P性賠償作為一般原則，尤其是不能通過懲罰性賠償使受害人獲得額外的補(bǔ)償，這樣做也是沒有必要的。我們不能指望一部法律解決所有問題，某個(gè)行為侵害了他人的權(quán)利，但是，他可能也會受到刑法、行政法的制裁。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)不能確立懲罰性賠償?shù)脑瓌t。但是，在特定情況下，適當(dāng)增加懲罰性賠償?shù)倪m用。例如，對于故意毆打他人、惡意的性騷擾等可以適用懲罰性賠償。

這次會議是近幾年來關(guān)于侵權(quán)法立法的又一次盛會，中外專家都是侵權(quán)法領(lǐng)域的頂尖級專家，大家的到來本身就表明，這次會議是高水平的會議。對我國請求立法必將起到重要的推動作用。我們相信中外專家相互切磋、互相探討，一定能夠推出一些重要的思想、重要的成果，從而對我國侵權(quán)法制訂產(chǎn)生重大影響！預(yù)祝本次會議圓滿成功！