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實踐合同范文第1篇

    實踐合同的主要特征:

    1.買賣合同是體現(xiàn)意思自治最全面的合同,買賣合同是雙務(wù)合同、諾成合同、不要式合同、有償合同。

    2.贈與合同是單務(wù)合同、不要式合同。

    3.借款合同一般是要式合同、有償合同。

    4.租賃合同是有償合同、諾成合同。

    5.承攬合同為諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同、不要式合同。

    6.建設(shè)工程合同是要式合同,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

    7.運輸合同原則上為雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、格式合同。

    8.技術(shù)合同是雙務(wù)合同、有償合同。

    9.技術(shù)開發(fā)合同是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、要式合同。

    10.保管合同是實踐合同、不要式合同、雙務(wù)合同。

    11.倉儲合同是諾成合同、雙務(wù)合同、有償合同、不要式合同。

    12.委托合同是諾成合同、不要式合同。

實踐合同范文第2篇

合同管理已成為高校管理一項重要的工作，做好高校設(shè)備合同管理，對高校規(guī)范管理、風(fēng)險防控和腐敗防治具有特別重要的意義。文章從高校設(shè)備合同管理的內(nèi)涵、高校合同管理現(xiàn)狀及存在問題等方面進(jìn)行闡述，提出了做好高校合同管理工作的四項措施，使高校設(shè)備采購合同管理工作真正發(fā)揮實效。

關(guān)鍵詞：

高校；合同管理；科學(xué)研究

隨著我國高等教育的不斷發(fā)展，各高校對于教學(xué)、科研軟硬件設(shè)施的投入逐漸加大，就淮陰師范學(xué)院而言，每年的招標(biāo)采購項目就有數(shù)千萬，采購項目涵蓋教學(xué)科研儀器、家具、軟件、圖書、裝修、后勤米面油糧等各個方面。從招標(biāo)項目的申報到論證，從制定計劃到招標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，從采購合同的擬定、簽訂、執(zhí)行到儀器設(shè)備的安裝、調(diào)試、驗收，再到建立資產(chǎn)帳目，這是一項系統(tǒng)的、復(fù)雜的工程，高校設(shè)備合同占高校合同管理中很大一部分比例，必須要規(guī)范管理，從嚴(yán)要求。

一、高校設(shè)備合同管理的涵義

高校合同是指高校作為法律關(guān)系主體在開展教科研、服務(wù)社會過程中，與作為其他平等法律關(guān)系主體的自然人、法人或者其他組織簽訂的具有法律權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。[1]高校合同與一般企業(yè)之間簽訂的合同有所不同，高校的合同通常是圍繞高校的人才培養(yǎng)、科學(xué)研究、社會服務(wù)、文化傳承創(chuàng)新的四大職能而進(jìn)行的設(shè)備采購、維修維護(hù)、基本建設(shè)、合作研究、合作經(jīng)營、合作開發(fā)、服務(wù)等活動，與其他市場主體產(chǎn)生的一系列權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。高校合同具有涉及部門多、種類多、金額小等特點，在管理上有其復(fù)雜性和獨特性。高校設(shè)備(采購)合同管理是指高校作為一個法律關(guān)系主體對設(shè)備采購合同進(jìn)行依法簽訂、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止、審查、監(jiān)督以及控制等一系列行為的統(tǒng)稱。通過審查、監(jiān)督、控制等管理手段對合同的訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止等內(nèi)容進(jìn)行監(jiān)督和管理。合同管理是一個系統(tǒng)的、動態(tài)的、全過程的流程。對高校采購合同管理進(jìn)行規(guī)范化管理，有利于保持采購各個環(huán)節(jié)相互銜接，避免風(fēng)險，有利于保證采購任務(wù)順利完成，以便優(yōu)化和滿足高校的資源配置。

二、高校設(shè)備合同管理現(xiàn)狀及存在問題

(一)高校合同管理的相關(guān)制度缺乏

就淮陰師范學(xué)院而言，學(xué)校僅在2004年出臺過一則《大宗經(jīng)濟(jì)項目合同審核管理暫行辦法》，規(guī)定了涉及的經(jīng)濟(jì)數(shù)額達(dá)5萬元及其以上的大宗競技項目的審核范圍、審核機(jī)構(gòu)及工作職能、審核的主要內(nèi)容等。缺乏針對合同的管理部門、合同的起草、審核、簽訂以及合同的履行情況、跟蹤檢查管理等各個工作流程均作出明確規(guī)定的規(guī)章制度。

(二)管理人員對高校采購合同管理的重要性認(rèn)識不夠，風(fēng)險意識不高

在高校采購合同管理的過程中，管理人員的法律知識和風(fēng)險防控意識對后期合同管理的質(zhì)量和效率產(chǎn)生了直接的影響。部分管理人員缺乏對高校采購合同管理重要性的認(rèn)識、風(fēng)險防控意識較弱、需要加強法律知識培訓(xùn)和儲備?！吨腥A人民共和國合同法》明文規(guī)定，簽訂合同的主體必須是擁有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的自然人、法人和其它組織。[2]然而在高校往往出現(xiàn)不規(guī)范操作等現(xiàn)象，究其原因，主要是因為部分高校管理者相關(guān)法律知識簽約，在簽訂合同時，使用學(xué)校公章而非同專用章。此外，未經(jīng)學(xué)校法人授權(quán)的，學(xué)校下屬的部門、學(xué)院或者非法人單位等擅自使用部門公章簽訂的。以上簽訂合同的主體往往不具備獨立的民事主體資格，所以合同的權(quán)利和義務(wù)等最終應(yīng)由高校這一合同主體來負(fù)責(zé)。以上種種跡象表明，學(xué)校管理人員對合同管理的重要性認(rèn)識高度還不夠，思路未理清，更缺乏對合同簽訂后的風(fēng)險防控意識。

(三)高校合同沒有專門的部門管理，簽訂部門較多，責(zé)任分散

高校下設(shè)部門較多，有教學(xué)單位、科研單位、管理部門、后勤保障部門等，這些機(jī)構(gòu)就像一臺機(jī)器的各個零部件一樣，保證著學(xué)校這個大型機(jī)器的正常運作。平時這臺“大機(jī)器”的各個“零部件”都是相對獨立并對外開展各項工作。由于大部分高校無專門管理合同的機(jī)構(gòu)或部門，因此各單位部門在對外交往需要簽訂合同時便各行其是，各部門都可以學(xué)校的名義簽訂對外合同。這樣就導(dǎo)致，基建處負(fù)責(zé)基建項目的合同的簽訂、資產(chǎn)經(jīng)營公司負(fù)責(zé)房屋租賃的簽訂，后勤管理處負(fù)責(zé)后勤維修維護(hù)合同的簽訂、設(shè)備管理處負(fù)責(zé)設(shè)備采購合同的簽訂等等。合同簽訂的部門多，責(zé)任分散，存在著影響合同中學(xué)校權(quán)益的實現(xiàn)和潛在的法律糾紛等各種風(fēng)險因素。但是，在合同執(zhí)行過程中又會出現(xiàn)種種問題，這時如果各部門相互推脫，避而遠(yuǎn)之。那么后果和責(zé)任只能由學(xué)校來承擔(dān)。部分高校雖然設(shè)立了專門的合同管理機(jī)構(gòu)，但在實際操作過程中只負(fù)責(zé)合同簽訂的備案、蓋章，并不能真正對合同的簽訂和執(zhí)行過程進(jìn)行監(jiān)督。此外，學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)或相關(guān)部門也不能夠隨時全面了解學(xué)校簽訂合同的整體概況，再加上各部門和單位簽訂的合同等文本資料放在學(xué)校不同的部門，若管理不妥很容易造成合同的丟失，不能按規(guī)定存檔，從而導(dǎo)致，學(xué)校進(jìn)行資產(chǎn)清查、財務(wù)審計或相關(guān)檢查時不能及時方便地查找資料。

(四)工作人員專業(yè)性不夠強

高校各部門的行政管理人員素質(zhì)參差不齊，絕大多數(shù)管理人員法律專業(yè)素養(yǎng)有所欠缺，所以在面對合同管理這項工作時往往是顯得專業(yè)程度不夠。受傳統(tǒng)思維的影響，在實際操作過程中，大部分管理人員猶豫沒有法律背景，常常忽視了法律的思維和方式或者根本就不具有法律意識，比較傾向于采用行政命令的方式來處理高校采購合同管理執(zhí)行過程中出現(xiàn)的種種問題。在高校采購合同管理中尤其如此，這部分管理人員意識不到簽訂高校合同對于保障學(xué)校合法權(quán)益的重要意義。[3]如果合同管理者自身就不具備法律專業(yè)背景，沒有法律知識，不了解合同的基本條款，那么，高校采購合同管理就已告朔餼羊，形同虛設(shè)了。

三、高校設(shè)備合同管理對策措施

(一)提高對合同管理重要性的認(rèn)識

高校要不斷加強對合同管理重要性和必要性的認(rèn)識，通過加強合同管理進(jìn)一步規(guī)范學(xué)校的各項對外經(jīng)濟(jì)行為，推進(jìn)依法治校，有效降低風(fēng)險，提升內(nèi)部管理水平，對避免腐敗和暗箱操作，促進(jìn)廉政建設(shè)的發(fā)展也有著十分重要的意義。各高校應(yīng)定期對教職工展開普法宣傳，對合同管理人員定期進(jìn)行相關(guān)法律、規(guī)章制度以及合同簽訂管理方法、技巧的學(xué)習(xí)培訓(xùn)，增強合同管理人員的法制觀念、責(zé)任意識與風(fēng)險防控的相關(guān)知識。同時，合同管理人員在工作中也應(yīng)該積極思考，探索合同管理的新路徑和新方法。

(二)建立健全制度，明確各個機(jī)構(gòu)的職責(zé)。

為推進(jìn)合同管理工作的進(jìn)一步制度化、規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，各高校應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國合同法》和學(xué)校的實際情況，出臺合同管理的相關(guān)規(guī)章制度：例如合同的審核制度、合同執(zhí)行的動態(tài)監(jiān)控制度、合同檔案管理制度等等，規(guī)范和約束合同的擬定、審核、簽訂、履行、管理等一系列行為。合同管理制度能夠使管理人員對合同管理有一個全面、清晰的認(rèn)識，防止合同管理工作被邊緣化、簡單化和表面化[4]。通過一系列相關(guān)制度的制定，明確了涉及合同管理相關(guān)部門的具體職責(zé)，使合同管理人員的各個工作環(huán)節(jié)和工作流程有章可循，有據(jù)可依，從而保障合同的履行，有效維護(hù)學(xué)校的合法權(quán)益。

(三)建立合同管理系統(tǒng)，加強合同的動態(tài)跟蹤

高校購置的儀器設(shè)備在逐年增多，采購任務(wù)逐漸增加，合同管理人員的工作量也在大幅增加，合同管理部門需要提供更高效的工作和服務(wù)，來保障學(xué)校的教學(xué)科研工作正常進(jìn)行。合同管理是一項需要多部門協(xié)調(diào)配合的工作，建立一個統(tǒng)一的合同管理系統(tǒng)平臺，能夠?qū)贤暮炗?、?zhí)行進(jìn)度、驗收、付款、歸檔等一系列信息進(jìn)行統(tǒng)一查詢，增加合同管理信息的共享，加強對合同的動態(tài)跟蹤管理，這不僅可以為以后的合同談判、決策等提供信息和數(shù)據(jù)支持，還有利于及時發(fā)現(xiàn)采購過程中存在的問題，降低采購成本。

(四)專業(yè)人員參與，促進(jìn)合同管理的規(guī)范化

高校采購合同管理除了管理人員要加強法律專業(yè)知識的學(xué)習(xí)以外，還需要具有法律專業(yè)背景的工作人員、法律顧問等來全程參與，支持和追蹤管理合同的起草、修改、審核等各個環(huán)節(jié)。高校合同的文本形式，可以請專業(yè)法律從業(yè)人員按相關(guān)法律法規(guī)，按建筑、裝修、儀器設(shè)備、軟件開發(fā)等不同類型分別擬定合同范本(國家規(guī)定采用標(biāo)準(zhǔn)合同文本的除外)，與對方單位商定需增加的內(nèi)容可根據(jù)具體情況靈活添加到范本的補充條款中，并需通過法律顧問審核通過方可簽訂，這就從根本上降低了簽訂合同的風(fēng)險性，有效的保護(hù)了學(xué)校的利益。

四、結(jié)論

高校設(shè)備合同管理是一項復(fù)雜、系統(tǒng)的工程，涉及到高校發(fā)展和師生的切身利益。做好高校采購合同管理，要從學(xué)校層面高度重視設(shè)備采購工作，健全各項規(guī)章制度，強化責(zé)任意識，加強專業(yè)人員培訓(xùn)，提升專業(yè)人員素養(yǎng)，規(guī)范設(shè)備采購合同各個環(huán)節(jié)和流程，同時，建立合同管理信息系統(tǒng)，做好合同的動態(tài)跟蹤。

作者：劉洋 單位：淮陰師范學(xué)院

參考文獻(xiàn)：

[1]馮俊波.高校合同管理若干問題的思考[J].2014(4).

[2]史為業(yè).高校合同管理的路徑探析[J].會計之友,2010(10):84-86.

實踐合同范文第3篇

[關(guān)鍵詞]油田 合同 風(fēng)險管理 探索與實踐

為使合同簽訂履行過程中的風(fēng)險管理的目的有效實現(xiàn),實踐中,我們在合同風(fēng)險防范方面采取了抓住關(guān)鍵環(huán)節(jié),強化薄弱環(huán)節(jié)、兼顧一般環(huán)節(jié)的這種較為有效的控制方法,進(jìn)行了合同風(fēng)險跟蹤控制與防范管理的初步探索與實踐。

一、建立與完善合同風(fēng)險防控專業(yè)化管理機(jī)構(gòu)與配套制度

首先,為加強合同風(fēng)險防控管理,我們建立了合同風(fēng)險防控專業(yè)化管理組織機(jī)構(gòu),即在機(jī)關(guān)設(shè)立合同主管部門,并且配備具有經(jīng)濟(jì)法律專業(yè)背景的專職合同管理員,進(jìn)行合同的風(fēng)險防控管理。同時,在基層單位也相應(yīng)配備經(jīng)過基本合同承辦專業(yè)培訓(xùn),又具備相關(guān)理工或管理類專業(yè)背景的兼職合同承辦員,配合合同承辦單位和合同主管部門,具體履行合同實施過程中的風(fēng)險防控職責(zé),形成了梯次配備較為合理的合同風(fēng)險防控管理組織機(jī)構(gòu)和專業(yè)化風(fēng)險防控人員網(wǎng)絡(luò)。

其次,根據(jù)合同風(fēng)險防控實際,制訂了如《合同(信用)管理實施辦法》、《物資采購管理辦法》、《設(shè)備、軟件資產(chǎn)管理辦法》、《合同項目責(zé)任跟蹤卡》等一系列合同風(fēng)險防控配套管理制度,使合同簽訂履行過程中的風(fēng)險防控管理有了明確的制度依據(jù)。

二、根據(jù)不同類型合同的特點,分別進(jìn)行專業(yè)化風(fēng)險防控

基于對合同風(fēng)險以預(yù)防控制為主,最大限度減少風(fēng)險產(chǎn)生的指導(dǎo)思想,實踐中,我們分別根據(jù)不同類型合同的不同特點,對其簽訂履行過程中的主要風(fēng)險環(huán)節(jié)分類進(jìn)行有針對性的風(fēng)險防范與控制。

1. 風(fēng)險防范管理前移,強化合同簽約的前期風(fēng)險論證

在實際工作中,我們特別注意合同風(fēng)險防控管理中的源頭風(fēng)險防控,即根據(jù)不同類型合同的不同特點,分類進(jìn)行重點內(nèi)容不同的風(fēng)險前期論證,加強合同簽約前期的風(fēng)險防范力度。為此,我們專門成立了合同項目專業(yè)化論證組,旨在通過論證組內(nèi)多部門、多學(xué)科專業(yè)化人員在簽約前期,對對方資信、技術(shù)實力、產(chǎn)品或施工質(zhì)量、履約能力等進(jìn)行前期的綜合分析與評價論證,把合同項目在簽約前期的可能風(fēng)險就盡可能地降低到最小的程度。

如在實踐中,我們通過對采購合同項目全過程潛在風(fēng)險環(huán)節(jié)的分析,確定其風(fēng)險前期論證的重點內(nèi)容為三個主要環(huán)節(jié),即:(1)對方經(jīng)營資信;(2)其產(chǎn)品質(zhì)量;(3)交貨能力。最終優(yōu)選出信譽好、產(chǎn)品質(zhì)量優(yōu)、交貨能力強的多個廠商作為備選供應(yīng)廠商,以備將來從中進(jìn)一步優(yōu)選。

又如,通過對技術(shù)合同項目全過程中風(fēng)險控制環(huán)節(jié)的分析,我們確定其風(fēng)險前期論證的重點包括:(1)對方資信,其技術(shù)是否為其合法所有;(2)擬引進(jìn)技術(shù)的適用可行性、先進(jìn)完整性。最終選擇數(shù)家作為技術(shù)轉(zhuǎn)讓的備選方。

再如,通過對工程合同項目全過程風(fēng)險控制環(huán)節(jié)的分析,我們確定其風(fēng)險前期論證的主要內(nèi)容為:(1)對方施工資質(zhì);(2)對方技術(shù)人員素質(zhì)和質(zhì)量管理體系;(3)已竣工和在建工程項目質(zhì)量情況。最終經(jīng)綜合分析與評價論證后,選擇若干合格的備選施工單位。

2. 針對不同合同的履行特點,分類分別采取針對性防控措施

不同類型合同,其履行中的風(fēng)險防控環(huán)節(jié)不同,采取的針對性防控措施亦有所不同。

如在采購合同履行過程中,我們重點對物資驗收環(huán)節(jié)進(jìn)行風(fēng)險防控管理。為此,我們規(guī)定必須由專業(yè)技術(shù)、質(zhì)量監(jiān)督、物資使用等部門組成的驗收小組,才能進(jìn)行物資的中間和最終驗收,必要時還可隨機(jī)抽樣送檢,防止不合格乃至假冒偽劣產(chǎn)品的流入,造成隱患和經(jīng)濟(jì)損失甚至事故的發(fā)生。

又如在技術(shù)合同履行過程中,主要是針對引進(jìn)的技術(shù)能否達(dá)到約定質(zhì)量技術(shù)指標(biāo)這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)進(jìn)行風(fēng)險防控管理,做到凡是正式引進(jìn)的技術(shù),均需先行安裝試運行,對于試運行中存在的問題,經(jīng)對方作相應(yīng)改進(jìn)后仍達(dá)不到約定主要質(zhì)量技術(shù)指標(biāo)的,不予出具驗收通過報告,嚴(yán)把引進(jìn)技術(shù)驗收結(jié)算關(guān)。

再如在施工合同履行中,我們通過對施工中的主要風(fēng)險環(huán)節(jié),即:施工及建材質(zhì)量、工程量大小、工程中間和最終驗收環(huán)節(jié)加以嚴(yán)格的跟蹤控制,發(fā)現(xiàn)問題立即采取相應(yīng)防范措施,控制風(fēng)險的發(fā)生或擴(kuò)大,做到最大限度地維護(hù)我方合法權(quán)益。

3. 加大合同結(jié)算前審查力度,控制資金流出最后一關(guān)的潛在風(fēng)險

不同類別的合同,其結(jié)算的依據(jù)不同,結(jié)算前的審查內(nèi)容與防控環(huán)節(jié)也有所差異。

如在施工合同結(jié)算前審查所采取的具體風(fēng)險防控措施為:結(jié)算前,為防止施工方虛報或重復(fù)計算工作量,先由專業(yè)技術(shù)部門會同工程造價管理部門對擬結(jié)算的工程量進(jìn)行核定、確認(rèn)后,再由合同管理部門對照合同約定進(jìn)行結(jié)算前的法律審查后,方可交由主管領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行結(jié)算前審批,并辦理相應(yīng)的付款結(jié)算手續(xù)。

同樣,我們在采購合同、技術(shù)合同結(jié)算前,為防止存在質(zhì)量、技術(shù)問題而產(chǎn)生結(jié)算風(fēng)險,亦需在專業(yè)技術(shù)、計劃財務(wù)、合同管理部門進(jìn)行相應(yīng)的結(jié)算前審查確認(rèn),經(jīng)主管領(lǐng)導(dǎo)審批后,方可辦理付款結(jié)算手續(xù)。未經(jīng)結(jié)算前審查,或不符合規(guī)定的審查程序,財務(wù)部門不予辦理付款或結(jié)算手續(xù),使資金流出最后一關(guān)的風(fēng)險得到了有效的控制。

實踐合同范文第4篇

關(guān)鍵詞：銀行業(yè)務(wù)合同；授信額度；選擇權(quán)

中圖分類號：F832.6　文獻(xiàn)標(biāo)識碼：B　文章編號：1006－1428(2008)03－0080－04

近幾年，實踐中出現(xiàn)了一類以“授信額度合同”為名的新類型銀行業(yè)務(wù)合同，因此類合同形成爭議而導(dǎo)致訴訟的案例也時有發(fā)生。由于1999年10月開始實施的《中華人民共和國合同法》(下稱“合同法”)未將授信額度合同作為有名合同加以規(guī)定，在中國人民銀行(下稱“央行”)規(guī)范商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的有關(guān)規(guī)則中，也未見有授信額度合同的明確定義。因此，如何認(rèn)定授信額度合同的效力及合同雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，已成為人民法院審判實踐面臨的新課題。

一、銀行授信額度合同的源流和基本涵義

授信額度合同并非我國銀行業(yè)務(wù)合同中的傳統(tǒng)形式?！笆谛蓬~度”一詞的出現(xiàn)，是隨著1990年代初期我國國有銀行市場化機(jī)制改革進(jìn)程的深入，在國內(nèi)銀行學(xué)習(xí)國際銀行業(yè)務(wù)和銀行現(xiàn)代管理方式的過程中，陸續(xù)見諸于各家銀行的業(yè)務(wù)規(guī)則中的。

1996年11月，根據(jù)國內(nèi)銀行的商業(yè)實踐以及銀行監(jiān)管的需要，央行制訂了《商業(yè)銀行授權(quán)、授信管理暫行辦法》(以下簡稱暫行辦法)。該暫行辦法首次以行政規(guī)章的方式提出，商業(yè)銀行應(yīng)健全授信機(jī)制，并將額度管理作為授信機(jī)制建立的重要內(nèi)容。根據(jù)上述暫行規(guī)定及央行之后配套出臺的《商業(yè)銀行實施統(tǒng)一授信制度指引》，商業(yè)銀行應(yīng)根據(jù)單個客戶的資信情況，通過事先給予并控制其在一定時期內(nèi)信貸總額的方式，在實際信貸業(yè)務(wù)發(fā)生之前與客戶訂立授信額度合同。至此，作為銀行授信機(jī)制實施的外在表現(xiàn)形式，授信額度合同被廣泛使用于銀行授信業(yè)務(wù)管理過程。從實踐來看，授信額度合同則不僅用于銀行內(nèi)部的授信業(yè)務(wù)管理，其也經(jīng)常以正式法律文件的形式，應(yīng)用于貸款、貿(mào)易融資(如打包放款、進(jìn)出口押匯等)、貼現(xiàn)、承兌、信用證、保函、擔(dān)保等銀行業(yè)務(wù)，形成了諸如《貸款授信額度合同》、《進(jìn)出口融資授信額度合同》、《信用證授信額度合同》、《票據(jù)承兌授信額度合同》等各種類型的授信額度合同。此外，實踐中還有一類授信額度合同對于授信額度使用的業(yè)務(wù)范圍也不作限定，此類合同被冠名為《綜合授信額度合同》。

從授信額度合同的主要內(nèi)容并結(jié)合前述暫行辦法對授信額度中作用的界定，授信額度合同的基本概念可簡單表述為：銀行與客戶之間就未來一定期限內(nèi)客戶特定業(yè)務(wù)開展的融資事宜達(dá)成的協(xié)議。根據(jù)協(xié)議，客戶在額度使用期限內(nèi)可要求銀行貸予一定限額資金或信用授予，客戶則需承擔(dān)獲取授信額度的相應(yīng)對價。

二、授信額度合同的特征

1、資金或信用額度的實際履行情況存在不確定性。

在授信額度合同中，授信額度是銀行未來一定期限內(nèi)可給予客戶資金或信用授予的最高限額。在該限定的期間和最高限額范圍內(nèi)，銀行和客戶可以直接根據(jù)該授信額度合同或另行訂立特定業(yè)務(wù)合同的方式，使用全部的信用額度或部分信用額度甚至不予使用。也就是說，在訂立授信額度合同的情況下，資金或信用實際使用的額度存在不確定性。

2、資金或信用授予及歸還的時間期限存在不確定性。

授信額度合同是銀行和客戶之間就未來可能發(fā)生的業(yè)務(wù)所作的約定，它往往只規(guī)定在一定期限內(nèi)客戶可向銀行申請取得資金或信用，而對于具體何時授予資金或信用，并無確定的約定。同樣，就何時歸還授予的資金或信用，授信額度合同一般也只作原則性規(guī)定而無具體日期，如約定“取得額度合同項下貸款一年后歸還”等。也就是說，授信額度合同關(guān)于額度實際使用的具體時點也是不確定的。

3、資金或信用授予的具體用途存在不確定性。

在授信額度合同中，銀行一般是從統(tǒng)籌安排的角度來確定特定客戶在各類業(yè)務(wù)中的信用總額。因此，對于資金或信用的具體用途，往往需要等授信額度合同下特定業(yè)務(wù)發(fā)生時才能確定下來。如，在進(jìn)出口融資授信額度合同的情況下，授信額度合同僅對融資將用于進(jìn)出口相關(guān)業(yè)務(wù)作出約定，但具體資金將實際用于進(jìn)出口環(huán)節(jié)中哪一特定業(yè)務(wù)就是不明確的。這一特征在綜合授信額度合同的情形表現(xiàn)得更加明顯。在綜合授信額度合同中，資金或信用授予可以在最高限額內(nèi)任意選擇，而不區(qū)分具體業(yè)務(wù)。由此，在一個授信額度合同中，可能就會涉及合同雙方不同性質(zhì)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，會適用不同的法律規(guī)定。

授信額度合同權(quán)利義務(wù)存在的上述不確定性，賦予了合同當(dāng)事人對授信額度合同履行的“選擇性”權(quán)利：即，是否履行有選擇性，如何履行有選擇性，履行多少亦具有選擇性。需要說明的是，本文中我們討論的授信額度合同必須具有上述選擇性特征的一種，不具備選擇性特征的“授信額度合同”，實質(zhì)上就是普通銀行業(yè)務(wù)合同。

從商業(yè)實踐的情況來看，大多數(shù)授信額度合同將選擇權(quán)授予了客戶一方。筆者認(rèn)為，這種現(xiàn)象是銀行業(yè)務(wù)特性在授信額度合同中反映的必然結(jié)果，本文對于授信額度合同概念的歸納以及以下的論述也是在認(rèn)可這一商業(yè)實踐的前提下展開的。

三、授信額度合同的法律性質(zhì)

由于授信額度合同指向的特定業(yè)務(wù)在授信額度合同訂立時往往尚未發(fā)生，且單項特定業(yè)務(wù)的權(quán)利義務(wù)與授信額度合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)并不完全對應(yīng)。因此，對于授信額度合同是否屬于獨立于特定業(yè)務(wù)的特殊合同，是否包含具有法律約束力的權(quán)利義務(wù)，成為司法實踐中必須要解決的首要問題。

在前述提及的未簽訂特定業(yè)務(wù)合同而客戶實際使用額度范圍內(nèi)相應(yīng)資金而引起的訴訟中，對于授信額度合同是否包含有約束力的權(quán)利義務(wù)，存在兩種觀點。一種觀點認(rèn)為，基本條款具備的授信額度合同確立了締約雙方的權(quán)利義務(wù)，屬于有效成立的合同。該觀點認(rèn)為，額度范圍內(nèi)資金使用的行為是締約雙方履行有效授信額度合同的最好證明。另一種觀點則認(rèn)為，授信額度合同的選擇性特征決定了其不具有可以強制履行的法律義務(wù)，資金的流動構(gòu)成了以實際履行行為確定雙方權(quán)利義務(wù)的事實合同法律關(guān)系，授信額度合同只是證明雙方之間存在事實合同關(guān)系的證據(jù)之一。上述兩種不同觀點，對于銀行與客戶之間已經(jīng)實際使用資金而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)，不會產(chǎn)生相異的結(jié)果；但是，對于雙方在授信額度范圍內(nèi)尚未實際使用的授信，兩種觀點的適用則會產(chǎn)生不同的結(jié)論：按照第一種觀點，授信額度合同有效成立，享有額度使用

選擇權(quán)的合同一方可以要求對方繼續(xù)履行尚未使用的授信額度。根據(jù)第二種觀點，授信額度合同并未成為有約束力的合同，授信額度合同的任何一方均無權(quán)要求對方履行剩余額度范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)。上述兩種觀點的沖突，在客戶一方要求銀行履行尚未給予的授信額度的案例中，則成為無法回避的問題。

筆者認(rèn)為，授信額度合同具有的選擇性特征是這個問題的難點所在?？疾焓谛蓬~度合同是否具有約束當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，也應(yīng)當(dāng)從授信額度合同對選擇權(quán)的安排來進(jìn)行判斷。在授信額度合同明確合同雙方對于是否實際履行該“合同”均具有選擇權(quán)利的情況下，權(quán)利義務(wù)的確立需要雙方在授信額度合同之外再次達(dá)成一致合意，授信額度合同的存在并不意味銀行與客戶之間存在意思一致、有拘束力的合同關(guān)系。此種授信額度合同，實質(zhì)上只是銀行與客戶之間就額度使用達(dá)成的初步意向。如果銀行和客戶之間在此基礎(chǔ)上實際訂立了特定業(yè)務(wù)合同或?qū)嶋H發(fā)生資金借貸或信用授予的事實，也只能說明雙方以一致的履行行為在授信額度合同之外確立了一個新的合同關(guān)系。從這個邏輯出發(fā)，銀行或客戶其中一方?jīng)]有權(quán)利要求對方實際履行授信額度合同；即使雙方之前已就部分額度的使用實際履行，授信額度合同也不能當(dāng)然成為約束雙方權(quán)利義務(wù)的有效合同。

在授信額度合同明確客戶一方享有選擇權(quán)的情況下，具備授信基本條款的授信額度合同就可以看作是銀行的有效要約，而授信額度合同約定的額度使用期限則應(yīng)視為銀行確定的承諾期限。在該期限內(nèi)，銀行不能撤銷以授信額度合同為表現(xiàn)形式的要約，客戶行使選擇權(quán)申請使用額度的行為則構(gòu)成對銀行要約的承諾。也就是說，在客戶行使選擇權(quán)要求使用相應(yīng)額度的情況下，即使雙方不再另行簽訂特定的銀行業(yè)務(wù)合同，在客戶選擇使用的額度及業(yè)務(wù)關(guān)系范圍內(nèi)，授信額度合同因為承諾生效而發(fā)生合同法上的拘束力。對于客戶尚未選擇使用的授信額度所包含的權(quán)利義務(wù)，并未同時轉(zhuǎn)化為有約束力的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其在額度使用期限內(nèi)仍屬銀行的生效要約。

我國各商業(yè)銀行目前已普遍開展的貸款承諾業(yè)務(wù)與客戶享有選擇權(quán)的授信額度合同非常相似。根據(jù)國內(nèi)各商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)規(guī)則，銀行一旦作出貸款承諾，客戶就有權(quán)在規(guī)定期限內(nèi)決定是否提出貸款申請，而銀行將根據(jù)客戶的申請?zhí)峁┫鄳?yīng)額度的資金。在國際銀行業(yè)務(wù)實踐中，貸款承諾業(yè)務(wù)一般均規(guī)定客戶需支付一定數(shù)量的承諾費(confirmation)。也就是說，客戶通過事先支付承諾費的方式，換取是否實際使用資金或信用的選擇權(quán)。

綜上所述，授信額度合同并不屬于合同法意義上直接在合同雙方之間確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的有效合同，其約束力產(chǎn)生的動力在于合同方選擇權(quán)的行使。

四、授信額度合同未約定額度使用期限時的處理

在授信額度合同未明確約定額度使用期限的情形，授信額度合同約定的具體授信權(quán)利義務(wù)是否還可能產(chǎn)生效力?如果從未約定額度使用期限就是長期有效的角度來理解，客戶就可以無期限地、隨時行使其選擇權(quán)，銀行的授信義務(wù)將在很長期間內(nèi)無法確定，銀行對客戶的授信風(fēng)險也會因為額度使用期限的不確定而變得無法控制。在這種情況下，一些銀行往往會提出確認(rèn)此類授信額度合同無效或者予以解除的要求。但正如筆者在前文闡明的，授信額度合同本身不存在有效或者無效的問題，因此，銀行也無法通過確認(rèn)授信額度合同無效或者解除的方式，來結(jié)束其可能需要承擔(dān)的懸而不決的授信義務(wù)。

筆者認(rèn)為，對于這個問題，可以從以下兩個層次加以考慮：一是，未約定額度使用期限的授信額度合同是否仍構(gòu)成有效要約?二是如果構(gòu)成要約，則銀行能否行使要約撤銷權(quán)?筆者認(rèn)為，額度使用期限不屬于合同法規(guī)定要約須“內(nèi)容具體確定”所指的“內(nèi)容”。因此，其缺失不影響銀行要約內(nèi)容的具體確定。而從其在額度使用合同中的作用來看，其實質(zhì)就是銀行對客戶確定的一個承諾期限：在額度使用期限內(nèi)，銀行不得撤銷其要約(授信額度合同)。因此，在授信額度合同未約定額度使用期限的情形，授信額度合同不屬于《合同法》第19條第1項所指的確定了承諾期限的要約，銀行可以通知的方式依法撤銷該要約。同時，根據(jù)《合同法》第18條的規(guī)定，銀行撤銷要約(授信額度合同)的效力僅及于其撤銷通知發(fā)出后未履行部分的授信額度，對于客戶已經(jīng)提出額度使用申請(不管是否已經(jīng)簽訂特定業(yè)務(wù)合同或?qū)嶋H履行授信義務(wù))所對應(yīng)的授信額度所及權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并不因此而消滅。此外，在授信額度合同的存在或部分履行已使銀行負(fù)有維持該授信額度合同的義務(wù)時，如果銀行堅持撤銷剩余的授信額度，就需要承擔(dān)賠償客戶相應(yīng)損失的責(zé)任。

就開放信貸合同未規(guī)定額度使用期限時的處理，法國法律實踐亦認(rèn)為銀行可以單方撤回。撤回的效果是，銀行不再承擔(dān)允諾的信貸義務(wù)。為防止銀行濫用權(quán)利、保護(hù)客戶利益，法國的判例和學(xué)說均認(rèn)為銀行應(yīng)承擔(dān)預(yù)先通知的義務(wù)，未經(jīng)通知撤回構(gòu)成銀行過失，銀行應(yīng)承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，但客戶對于銀行濫用權(quán)利負(fù)有舉證義務(wù)。法國判例同時認(rèn)為，在客戶按額度合同應(yīng)支付承諾費的情形，客戶亦可單方撤回未約定額度使用期限的開放信貸合同。

五、為授信額度合同提供擔(dān)保的擔(dān)保人責(zé)任承擔(dān)問題

實踐中，銀行與客戶在簽訂授信額度合同時如果已要求客戶提供擔(dān)保，在簽訂特定業(yè)務(wù)合同時往往就不再與擔(dān)保人另行訂立擔(dān)保合同。在這種情況下，當(dāng)客戶未按特定業(yè)務(wù)合同履行義務(wù)時，為授信額度合同提供擔(dān)保一方，能否會以未對特定業(yè)務(wù)合同的主債務(wù)提供擔(dān)保為由，拒絕履行特定業(yè)務(wù)合同下的擔(dān)保義務(wù)。

筆者認(rèn)為，這一問題首先涉及的是與授信額度合同對應(yīng)的擔(dān)保合同的性質(zhì)認(rèn)定。如前文所述，授信額度合同的基本內(nèi)容是銀行和客戶在一個最高額限度內(nèi)、就未來一定期間的一系列交易所作的約定。而與授信額度合同相對應(yīng)的擔(dān)保合同，也是圍繞著銀行和客戶之間尚未發(fā)生的、最高額限度內(nèi)的主債務(wù)來確定擔(dān)保人責(zé)任的。在我國擔(dān)保法律規(guī)定中，包含了上述權(quán)利義務(wù)特征的合同即“最高額保證(抵押、質(zhì)押)合同”。在擔(dān)保人就授信額度合同提供最高額保證(抵押、質(zhì)押)的情況下，即使擔(dān)保人未就特定業(yè)務(wù)提出擔(dān)保意向，擔(dān)保人仍需對授信額度合同限額范圍內(nèi)的所有主債務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

六、授信額度合同下特定業(yè)務(wù)履行發(fā)生訴訟時的合并處理問題

在授信額度合同的額度實際使用過程中，銀行和客戶之間常常會發(fā)生一系列性質(zhì)相同或者不同的特定業(yè)務(wù)關(guān)系。在因授信額度合同下單個特定業(yè)務(wù)合同關(guān)系發(fā)生爭議而到法院時，法院對其的處理方式與普通銀行業(yè)務(wù)合同并無不同。而當(dāng)多個特定業(yè)務(wù)合同同時產(chǎn)生爭議且由同一個法院管轄時，銀行能否要求法院在一個案件中一并處理所有爭議，就會發(fā)生一些困惑。

實踐合同范文第5篇

本文作者：肖文 原創(chuàng)投稿

審判實踐中的商品房買賣合同的效力及應(yīng)用

肖 文

一、商品房買賣合同的效力問題

對商品房預(yù)售合同的效力問題，最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及最高人民法院有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)對該規(guī)定所作的說明已作了較明確的闡述，容易理解，操作性較強。但對于商品房現(xiàn)售的條件，法律和行政法規(guī)未作明確規(guī)定，對現(xiàn)售合同的效力問題，上述司法解釋亦未作規(guī)定。實踐中對此有不同認(rèn)識。若將《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十七條規(guī)定的未依法登記領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)證書的房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓（當(dāng)然包括商品房買賣）作為強制性規(guī)定理解，則商品房現(xiàn)售合同生效條件應(yīng)為房地產(chǎn)依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書。但上述理解顯然與建設(shè)部《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件不符。若不作上述理解，則違規(guī)開發(fā)的商品房，只要已竣工，只要不具備導(dǎo)致合同無效的其它事實，買賣即為合法有效的合同而受法律保護(hù)，不利于保護(hù)消費者的權(quán)利，因為沒有行政法規(guī)和法律對商品房現(xiàn)售條件作其出限制性規(guī)定，《商品房銷售管理辦法》只是部門規(guī)章。筆者認(rèn)為，在商品房現(xiàn)售合同的效力問題上，我國法律存在漏洞，急需相關(guān)的立法和司法機(jī)構(gòu)作出補充。筆者主張，在目前的法律框架內(nèi)，可以將《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的商品房現(xiàn)售條件與《中華人民共和國合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定結(jié)合起來作為商品房現(xiàn)售合同的生效條件，如商品房不符合《商品房銷售管理辦法》第七條規(guī)定的條件，則可以商品房買賣合同損害社會公共利益為由，援引《中華人民共和國合同法》第五十二條第（四）項的規(guī)定確認(rèn)其無效。如此補充現(xiàn)有法律的漏洞。

二、商品房買賣合同的分類

這是每個審判員審理商品房買賣合同案件時首先要解決的問題。 關(guān)于商品房買賣合同的分類，對行政執(zhí)法和司法最有影響和意義的分類是分為商品房現(xiàn)售和商品房預(yù)售兩種。這是根據(jù)商品房開發(fā)建設(shè)過程并結(jié)合合同成立時間對商品房買賣合同進(jìn)行的分類。鑒于有關(guān)法律和司法解釋對上述兩種合同的生效條件等分別作出了規(guī)定，上述合同分類問題的影響則直接及于法律適用和合同效力的認(rèn)定，決定著案件審理的方向。根據(jù)建設(shè)部制定的《商品房銷售管理辦法》第三條的規(guī)定，商品房現(xiàn)售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將竣工驗收合格的商品房出售給買受人，并由買受人支付房價款的行為；商品房預(yù)售，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)將正在建設(shè)中的商品房預(yù)先出售給買受人，并由買受人支付定金或者房價款的行為。對于已竣工未驗收和驗收未達(dá)合格標(biāo)準(zhǔn)的商品房，其買賣合同應(yīng)按預(yù)售還是按現(xiàn)售處理，筆者認(rèn)為，將上述商品房按現(xiàn)房處理、歸于不符合法定條件的現(xiàn)房更符合我國法律區(qū)分現(xiàn)房和預(yù)售的初衷：允許房地產(chǎn)開發(fā)商預(yù)售商品房是為了房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)能在工程建設(shè)過程中取得部分資金，且該資金必須用于工程建設(shè)；預(yù)售是一種特殊的銷售，預(yù)售的商品房至少還在建設(shè)中。上述理解亦符合國人對現(xiàn)房和期房的一般理解：蓋好了的房子是現(xiàn)房，尚未施工和正在施工的房產(chǎn)為期房?；诖耍P者主張將上述房產(chǎn)的買賣糾紛適用現(xiàn)售合同的相關(guān)規(guī)定調(diào)整，其結(jié)果是區(qū)分預(yù)售和現(xiàn)售以工程是否竣工為據(jù)。這其中實際隱含著已竣工未驗收或驗收不合格的房產(chǎn)是不符合法定入市條件的現(xiàn)房這一觀念，和合法與不合法的合同只要種類相同即適用相同的法律規(guī)范的理念。

三、因房屋存在質(zhì)量問題解除合同的條件

房屋主體質(zhì)量經(jīng)鑒定不合格應(yīng)解除合同，因法有明文規(guī)定，現(xiàn)在審判實踐中已是共識。但對一般房屋質(zhì)量問題達(dá)到什么程度，當(dāng)事人可以請求法院解除合同，實踐中卻存在很大分歧。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因房屋質(zhì)量問題嚴(yán)重影響正常居住使用，買受人請求解除合同和賠償損失的，應(yīng)予支持。該條顯然是對《中華人民共和國合同法》第九十四條第（四）項規(guī)定的解除合同的條件，即“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”在商品房買賣合同中的解釋和應(yīng)用，但商品房質(zhì)量問題到什么程度為“嚴(yán)重影響居住使用”？該條解釋的可操作性不強，依賴于法官的自由裁量。有人認(rèn)為，商品房正常的“居住使用”主要以安全為標(biāo)準(zhǔn)，只要房屋能安全的居住使用，其它質(zhì)量問題不會嚴(yán)重影響居住使用；其他人認(rèn)為，“居住使用”不僅以安全為條件，與房屋價值相應(yīng)的舒適和美觀亦是正常居住使用的標(biāo)準(zhǔn)，如房屋不具備與其價值相應(yīng)的舒適和美觀程度，亦應(yīng)認(rèn)定為嚴(yán)重影響居住使用。筆者同意第二種觀點。

四、關(guān)于商品房買賣合同締結(jié)過程中欺詐行為的認(rèn)定

在商品房買賣活動中進(jìn)行欺詐和惡意違約的要承擔(dān)最高至雙倍購房款的懲罰性賠償責(zé)任，是最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定中的亮點。上述規(guī)定是根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定確定的，明確了雙 倍賠償在商品房買賣糾紛中的適用范圍，防止其運用的任意性，對于正確維護(hù)開發(fā)商和消費者雙方的利益起到了一定作用。實踐中，因惡意違約行為客觀性較強，較易審查和認(rèn)定；而對于欺詐行為如何認(rèn)定，實踐中審判人員的認(rèn)識不一。筆者認(rèn)為，上述司法解釋中的欺詐行為源于《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》對欺詐行為的規(guī)定。根據(jù)上述法律及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，欺詐行為主要可以劃分為兩類：即故意隱瞞真實情況和虛假陳述。在上述兩種欺詐行為中，虛假陳述是作為，客觀性較強，當(dāng)事人舉證不易，但法院認(rèn)定不難，在此不作論述。對于故意隱瞞真實情況如何理解和認(rèn)定，爭論很多。根據(jù)王利明教授的觀點（見王教授所著《違約責(zé)任論》有關(guān)內(nèi)容），有義務(wù)告知對方真實情況而故意不告知，應(yīng)認(rèn)定為故意隱瞞，并提出認(rèn)定故意隱瞞的關(guān)鍵是確定是否有義務(wù)向?qū)Ψ疥愂稣鎸嵤聦崱９P者認(rèn)為，上述觀點從理論上為我們確認(rèn)隱瞞行為，提供了簡明和可操作的規(guī)則。但王教授未對如何認(rèn)定“故意”發(fā)表意見。筆者認(rèn)為，按一般的理解，故意隱瞞顯然不包括不知道或因過失而未告知的情況。應(yīng)該承認(rèn)，存在由于過失而隱瞞真實情況的可能。這就要求查明當(dāng)事人的主觀情況，如是否知道或應(yīng)當(dāng)知道真實情況，結(jié)合法律是否確定其有告知此真實情況的義務(wù)，若均是確定的，而當(dāng)事人未告知，并造成對方陷入錯誤認(rèn)識，則可認(rèn)定欺詐行為成立。欺詐行為一般較難認(rèn)定，但筆者認(rèn)為，有關(guān)的法條上有“故意”二字，就應(yīng)該如此理解和操作，查明不了，依法不予認(rèn)定即可，但不能推定。

五、審判實踐中的幾點做法：

1、對開發(fā)商開發(fā)的房屋質(zhì)量問題，審理時把握“是否根本違約”這一關(guān)鍵。如果存在房屋主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格不能交付使用、因房屋質(zhì)量嚴(yán)重影響正常居住使用等根本違約情形的，可以判決退房并賠償損失。在審判實踐中遇到的多數(shù)案件是開發(fā)商違約但不構(gòu)成根本違約的，如一般質(zhì)量問題、面積存在少量誤差等，這種房屋質(zhì)量問題被發(fā)現(xiàn)時，多數(shù)消費者已經(jīng)入住，有些已經(jīng)對房屋進(jìn)行了裝修，如果判決退房，會使雙方損失擴(kuò)大，可判決開發(fā)商對房屋進(jìn)行維修或進(jìn)行賠償，從而最大限度地維護(hù)社會穩(wěn)定和秩序。