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論文提要：結(jié)婚是人生大事,離婚更是人生重要的事,做為一個家庭的解體,由此而帶來的經(jīng)濟(jì)上的問題顯然是無法回避的,人們在爭著對于現(xiàn)有的財產(chǎn)進(jìn)行分割而絞盡腦汁的同時,不要忽視對應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)加以重視,否則會遇到更多的麻煩。目前，對于離婚時涉及到的債務(wù)承擔(dān)的問題是很多的。離婚自由是法律賦予公民的權(quán)利,但在司法實踐中，假借離婚逃避債務(wù)，侵害債權(quán)人合法權(quán)益;通過制造虛假債務(wù)，多占財產(chǎn)、化解個人債務(wù)，侵害婚姻無過錯方利益等情況卻屢見不鮮。對于離婚案件中債務(wù)的處理，一直以來是民事審判工作中的難題。這難題不僅僅是當(dāng)事人舉證、取證難度大，法官認(rèn)證、判決的難度也大?！痘橐龇ā返谒氖粭l規(guī)定“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議償還；協(xié)議不成時，由人民法院判決”。這條規(guī)定難以運作：審判實踐中對“原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”難以認(rèn)定，難以取證。主張是夫妻共同債務(wù)或主張不是夫妻共同債務(wù)的一方也難以舉證，最后導(dǎo)致法院判決難。如何用共同財產(chǎn)清償共同債務(wù)，離婚時共同財產(chǎn)一般價值很低，甚至無價值，如果用這些財產(chǎn)抵償債務(wù)，分明是幫助離婚當(dāng)事人銷售舊財產(chǎn)，從而損害債權(quán)人的利益。如果通過迫賣、變賣程序，訴訟成本將加大。“由雙方協(xié)議償還”，很容易讓當(dāng)事人鉆法律空子，使債務(wù)歸一方，另一方不承擔(dān)償還義務(wù)。如果承擔(dān)償還義務(wù)的一方不具備償還能力，就更加損害了債權(quán)人的利益。由人民法院判決償還，容易導(dǎo)致債權(quán)人申訴，認(rèn)為法院以審判權(quán)侵害了債權(quán)人的利益，使債權(quán)難以實現(xiàn)，這些都是難題。本文試圖對離婚案件當(dāng)中關(guān)于債務(wù)問題處理難的成因、存在的問題及危害、對策、司法救助的分析。

本文共9895字。

關(guān)鍵詞：離婚案件債務(wù)處理難危害對策

隨著社會主義經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，我國正快速進(jìn)入了一個新時代，人們的思想也隨著時間的推移不同程度的發(fā)生了變化。在新的形式下給我們的審判工作也提出了更高的要求，多年來離婚案件一直是我們民事審判工作中的普遍問題也是重點問題，其中債務(wù)處理，一直是民事審判工作中的難點。這難點不僅僅是當(dāng)事人舉證、取證難度大，法官認(rèn)證、判決難度也大，尤其是法律法規(guī)的規(guī)定較原則，《中華人民共和國婚姻法》與其他法律的規(guī)定還不盡統(tǒng)一，嚴(yán)重地影響審判實務(wù)，這是最大的難題。下面就離婚債務(wù)處理難的成因、存在的問題及危害、對策、司法救助作如下分析：

一、法條間的沖突原因。

我國民法通則第八十四條第（一）款規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人?！钡?款規(guī)定：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。”債的關(guān)系中有權(quán)利要求另一方（債務(wù)人）為或不為一定行為的當(dāng)事人。在債的關(guān)系中，債權(quán)人是特定的，只有該特定的權(quán)利主體才有權(quán)要求義務(wù)主體履行約定的義務(wù)。債的關(guān)系中有義務(wù)按約定的條件向另一方（債權(quán)人）承擔(dān)為或不為一定行為的當(dāng)事人。[1]在債的關(guān)系中，債務(wù)人是特定的，只有該義務(wù)主體才必須向債權(quán)人承擔(dān)交付財產(chǎn)、提供勞務(wù)和為或不為一定行為的義務(wù)。即債權(quán)人雖然有到期主張債權(quán)的權(quán)力，債務(wù)人亦有在債務(wù)未到期之前不履行給付義務(wù)的權(quán)力。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓：指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。

如果是發(fā)生了一個債務(wù)的轉(zhuǎn)讓的話，那么必須要符合債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序。這個債務(wù)轉(zhuǎn)讓有什么程序呢?就是要符合《中華人民共和國合同法》第八十四條規(guī)定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序，首先必須要轉(zhuǎn)讓和受讓人之間有一個轉(zhuǎn)讓的合同，其次更重要的就是轉(zhuǎn)讓的時候必須取得債權(quán)人的同意，就是債務(wù)人必須明確向債權(quán)人請求，問他同不同意。為什么在債務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下，必須取得債權(quán)人的同意呢?這個原因也很簡單，因為債務(wù)人和債權(quán)人達(dá)成協(xié)議的時候，債權(quán)人是基于對債務(wù)人的了解才和他訂約的，但是現(xiàn)在債務(wù)人把債務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他人，其他人是不是能向債權(quán)人履行合同，債權(quán)人根本不清楚啊。如果你沒有取得我的同意，就隨便將債務(wù)轉(zhuǎn)讓的話，那新的受讓人究竟是張三還是李四我根本不清楚，他究竟有沒有錢還，他能不能履行義務(wù)我也一無所知。最后你轉(zhuǎn)讓出去以后，我的債權(quán)怎么能夠得到保障呢?所以從保障債權(quán)的角度出發(fā)，任何國家的法律都要求在債務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下都要取得債權(quán)人的明確同意。原則上講，還必須是原來的債務(wù)人向債權(quán)人提出，要求取得他的同意，這樣我們才說完成了一個債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序。[2]

離婚案件當(dāng)中對債務(wù)的規(guī)定：婚姻法第四十一條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償，或者財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

二、當(dāng)事人為各自不同的目的給法院的審理設(shè)置困難。

1、離婚當(dāng)事人雙方均不提供有外債。這種當(dāng)事人往往負(fù)債較多，且多是共同債務(wù)，雙方合意不舉債，目的是逃避債務(wù)，使債權(quán)人無法追要。2、一方提出有共同債務(wù)，另一方否認(rèn)有債務(wù)。這種往往是夫妻一方有過錯導(dǎo)致的離婚，或者有過錯方要求離婚，無過錯方明知有債，卻不承認(rèn)有債，導(dǎo)致法院認(rèn)證難。3、一方認(rèn)為是共同債務(wù)，另一方認(rèn)為是舉債方個人債務(wù)。這種情況往往是借債人要求離婚，另一方為了多得財產(chǎn)，而不承認(rèn)是共同債務(wù)。4、一方或雙方搞假債務(wù)。虛假的債權(quán)人多半屬造假當(dāng)事人的近親屬。目的使法院無法質(zhì)證、認(rèn)證，從而侵占對方應(yīng)得財產(chǎn)的份額。5、一方把個人的違法行為或揮霍所負(fù)的債務(wù)，稱是共同債務(wù)。這種當(dāng)事人主要掌握了對方?jīng)]有證據(jù)證明是個人債務(wù)而為的。6、一方主動承擔(dān)全部債務(wù)并放棄其他財產(chǎn)分割。這種心態(tài)的當(dāng)事人多為假離婚，真逃債。讓一方占有全部財產(chǎn)，帶著子女過舒坦日子，自己一無所有，企圖使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)。[3]

三、個別法條指導(dǎo)實踐所存在的問題。

根據(jù)我國《中華人民共和國婚姻法》第四十一條的規(guī)定，長期以來，我國法院在審理離婚案件中的財產(chǎn)問題時，不僅分割夫妻的共同財產(chǎn)，還審理夫妻雙方在共同生活期間所負(fù)的對外債務(wù)問題，在離婚判決中確定債務(wù)的多少，劃分各自清償?shù)姆蓊~。但是，筆者認(rèn)為《中華人民共和國婚姻法》第四十一條的規(guī)定，從程序法的角度來看，有違不告不理的訴訟原則且有損判決的嚴(yán)肅性；從實體法的角度來看，有違債務(wù)清償?shù)幕驹?，既侵害了債?wù)人的利益更侵害了債權(quán)人的權(quán)益。債務(wù)與責(zé)任是兩個不同的概念，有債務(wù)并不意味著有責(zé)任。債務(wù)人會由于許多事實原因或法律上的權(quán)利原因而無須清償債務(wù)，如債權(quán)人的放棄、訴訟時效的超過等，在這些情況下，人民法院如何令夫妻連帶清償共同債務(wù)呢？既然將夫妻共同債務(wù)規(guī)定為連帶債務(wù)，那么作為債權(quán)人可以要求連帶債務(wù)人中的一人清償債務(wù)，也可以兩人要求清償債務(wù)，而法院若將債務(wù)在夫妻之間進(jìn)行按份分配，不僅有違不告不理的訴訟法原則，而且剝奪了債權(quán)人的選擇權(quán)。筆者認(rèn)為，如果說離婚夫妻對債務(wù)分擔(dān)的約定不能對抗債權(quán)人尚可以成立，那么，人民法院以判決的方式在離婚夫妻之間分配債務(wù)，顯然也是沒有任何法理依據(jù)的，這是國家司法權(quán)侵犯當(dāng)事人私益的侵權(quán)行為。再說，如果所確認(rèn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或債務(wù)數(shù)額尚存爭議，法院裁判文書的嚴(yán)肅性何在？司法權(quán)威何在？就以上觀點作以下祥細(xì)論述：

（一）在程序上違背了不告不理的民事訴訟原則

在審判實踐當(dāng)中離婚雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)，無論是以何種方式存在，只要認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，無論雙方婚姻關(guān)系是否存在，雙方對該類債務(wù)均應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。所以，這類債務(wù)仍屬于一般的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。既然如此，根據(jù)民事訴訟法，有權(quán)對此債務(wù)提出清償要求的只有債權(quán)人。在債權(quán)人沒有提出請求的情況下，法院應(yīng)是無權(quán)啟動程序的。而且，在離婚訴訟中，即使離婚當(dāng)事人主動提出法院來處理，其請求一般也僅限于對該筆的債務(wù)份額承擔(dān)問題。我國民事訴訟不承認(rèn)債權(quán)人等第三人在離婚訴訟中的法律意義上的第三人地位，無論是有獨立第三人還是無獨立第三人都不承認(rèn)。只是在審理有配偶者與他人同居分割財產(chǎn)案中，認(rèn)可有婚姻關(guān)系的另一方參與直接參與到此類訴訟中。但是，這實際上不屬于離婚訴訟的范疇。所以，在此情況下，在債權(quán)人最多只能作為證人的情況下，卻做出與債權(quán)人有關(guān)的判決是缺乏法律依據(jù)的。而且判決中的債務(wù)何時清償不明確，根本不具有強制執(zhí)行力，對于債權(quán)人沒有意義。而且對于夫妻雙方意義也很有限。在離婚訴訟中，涉及審理夫妻共同債務(wù)，不僅要有個認(rèn)定問題，還有個審查問題，大量的調(diào)查、舉證、審查會使離婚訴訟久拖不決。因為夫妻共同債務(wù)不單單是以一張借條形式表現(xiàn)的。像這類案件，法院應(yīng)一律由債權(quán)人另案起訴。在另案中，對于連帶及內(nèi)部追償做出判決或調(diào)解。[4]既提高了離婚訴訟的效率，也使案件清晰簡單明了。

（二）生效的法律文書的不可執(zhí)行性對民事調(diào)解、裁定、判決的嚴(yán)肅性、權(quán)威性的損害。

當(dāng)前司法實踐中，對于夫妻雙方的共同債務(wù)，判決中一般在分份額之后，為保“萬無一失”再加上債權(quán)人可以要求連帶清償?shù)鹊?。這樣的判決邏輯上混亂，法理上糊涂。既然是夫妻共同債務(wù)，就應(yīng)該不分份額地清償。既然法院判決已經(jīng)將連帶責(zé)任分成了按份責(zé)任，對于一切人當(dāng)然都具有既判力，包括債權(quán)人。為了自圓其說，有些提出這個判決在責(zé)任上是對內(nèi)對外兩個部分，這些都是說不通的。連帶債務(wù)的內(nèi)部求償權(quán)問題是另一個問題，在根本未對債權(quán)人實際清償?shù)那闆r下，不應(yīng)該存在內(nèi)部求償分份額的問題。對于內(nèi)部求償是一般地等分責(zé)任還是分份額承擔(dān)責(zé)任，也都應(yīng)該是另訴中才能解決的問題。

（三）離婚案件當(dāng)中債務(wù)的審理不符合訴的合并理論。

離婚案件屬于當(dāng)事人身份關(guān)系訴訟，具有自身的特殊性。法院僅應(yīng)當(dāng)處理夫妻之間的身份關(guān)系，附帶處理子女撫養(yǎng)與夫妻財產(chǎn)分割問題。而處理夫妻債務(wù)問題時，必然涉及債權(quán)人的利益，法院的裁判不應(yīng)當(dāng)影響案外人的權(quán)利。離婚案件中的子女撫養(yǎng)與財產(chǎn)分割乃訴的合并，其合并于離婚之訴，且從屬于離婚之訴。如果將夫妻共同債務(wù)一并處理，將不屬于訴的合并，因為其依據(jù)的是債權(quán)人與離婚夫妻之間的債的法律關(guān)系，乃不同主體間的另一法律關(guān)系，若強行處理，不僅有違私法自治原則，而且也不符合訴訟法上的訴的合并理論。

（四）從實體法的角度來看《中華人民共和國婚姻法》第四十一條前段的規(guī)定違反了期限的利益

《中華人民共和國婚姻法》第四十一條前段的規(guī)定違背了有關(guān)債務(wù)清償?shù)睦碚?，筆者認(rèn)為侵犯了作為債務(wù)人的夫妻雙方的權(quán)益。該條分為兩段，前段規(guī)定了離婚夫婦對原共同生活所負(fù)的債務(wù)的清償時間，即離婚時應(yīng)當(dāng)清償。后段規(guī)定了離婚夫婦對共同債務(wù)的清償辦法，即在共同財產(chǎn)不足清償，或者沒有共同財產(chǎn)的情況下，首先協(xié)議清償；協(xié)議不成，則由法院判決。然而，前段規(guī)定債務(wù)的清償時間，有違背債務(wù)清償期限的理論之嫌。根據(jù)債務(wù)清償?shù)脑?，債?wù)的清償時間主要由債權(quán)人和債務(wù)人雙方約定，當(dāng)還債的期限沒有到來時，債務(wù)人有權(quán)拒絕債權(quán)人要求還債的請求，可以說期限是債務(wù)人的權(quán)利，被稱為期限的利益。除非債務(wù)人主動放棄這種權(quán)利，提前還債，但不得損害債權(quán)人的利益，此乃期限利益的放棄。另一方面，在債務(wù)人喪失信用的某種事實發(fā)生的情況下，債務(wù)人則不得主張自己所擁有的期限的利益，應(yīng)當(dāng)立刻清償債務(wù)，此乃期限利益的喪失。法院未爭求任何人的意見主觀地判決離婚雙方清償債務(wù)，侵害了債權(quán)人與債務(wù)人雙方的利益。[5]

（五）、法條規(guī)定可操作性不足。

《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議償還；協(xié)議不成時，由人民法院判決”。這條規(guī)定難以運作：1、審判實踐中對“原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”難以認(rèn)定，難以取證。主張是夫妻共同債務(wù)或主張不是夫妻共同債務(wù)的一方也難以舉證，最后導(dǎo)致法院判決難。2、如何用共同財產(chǎn)清償共同債務(wù)，這個在審判實踐當(dāng)中就更難操作了，離婚時共同財產(chǎn)一般價值很低，甚至無價值，如果用這些財產(chǎn)抵償債務(wù)，債權(quán)人是否同意，其做法如債權(quán)人不同意即損害了債權(quán)人的利益。3、“由雙方協(xié)議償還”，很容易讓當(dāng)事人鉆法律空子，使債務(wù)歸一方，另一方不承擔(dān)償還義務(wù)。如果承擔(dān)償還義務(wù)的一方不具備償還能力，就更加損害了債權(quán)人的利益。4、由人民法院判決償還，容易導(dǎo)致債權(quán)人申訴，認(rèn)為法院以審判權(quán)侵害了債權(quán)人的利益，使債權(quán)難以實現(xiàn)?！痘橐龇ā返谒氖粭l與《合同法》第八十四條規(guī)定相悖。在離婚時協(xié)商將債務(wù)由另一方還，或法院判決由另一方還，是否征得了債權(quán)人同意？若沒征得債權(quán)人同意，就違反了《中華人民共和國合同法》第八十四條的立法原意。它的原意就是要求債務(wù)轉(zhuǎn)移必須具備四個要件。首先，原債務(wù)人與新債務(wù)人之間自愿達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移合同或協(xié)議，而不是法院的判決書。其二，必須征得債權(quán)人同意，而不是債權(quán)人之外的人的隨意協(xié)定。其三，必須有合法的債務(wù)存在，而不是無中生有的偽造的債務(wù)，更不是違法行為所產(chǎn)生的債務(wù)。其四，所承擔(dān)的債務(wù)依法可以轉(zhuǎn)移。不具有可轉(zhuǎn)移性的債務(wù)，就不能轉(zhuǎn)移給他人，必須由原債務(wù)人履行。這四個條件是債務(wù)轉(zhuǎn)移的必備條件，若按這些要求轉(zhuǎn)移債務(wù)，那么《中華人民共和國婚姻法》第四十一條就難以運作。不但離婚雙方當(dāng)事人無權(quán)協(xié)議分?jǐn)倐鶆?wù)，而且法院也不能以審判權(quán)迫使離婚雙方債務(wù)轉(zhuǎn)移。

四、由于以上原因?qū)徟袑嵺`產(chǎn)生的危害。

1、當(dāng)事人雙方不舉債，法官就不審。本著民事審判的原則是不告不理，當(dāng)事人不舉債就按沒有債務(wù)處理。導(dǎo)致漏判情況的發(fā)生。2、當(dāng)事人不舉債或認(rèn)為無債，應(yīng)加判“夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)，由夫妻雙方共同償還”。有的法官認(rèn)為不加判該項內(nèi)容，當(dāng)事人上訴再舉債就可能導(dǎo)致改判或發(fā)回重審。債權(quán)人申訴時就會引起離婚案件再審的被動局面。因此，加判該項內(nèi)容，意在能保證“萬無一失”。使法官無依據(jù)加判項。3、一方認(rèn)為所負(fù)債務(wù)是用于夫妻共同生活，另一方無充分證據(jù)證明沒有用于共同生活的，應(yīng)認(rèn)定是共同債務(wù)；負(fù)債方承認(rèn)不是用于夫妻共同生活就判負(fù)債方個人償還。夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方所負(fù)債務(wù)是否用于夫妻共同生活，證據(jù)無法取得，尤其小額負(fù)債更無法查驗是否用于夫妻共同生活，加之離婚時，夫妻矛盾已到韁化狀態(tài)，雙方對負(fù)債用途的陳述更難以置信。因此使法官在判決上難以把握，導(dǎo)致按事實裁判的少而按證據(jù)裁判的多的后果。4、不管負(fù)債是用于夫妻共同生活，還是一方個人所用，均不作分割。有的法官認(rèn)為，基于《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，債務(wù)的轉(zhuǎn)移要征得債權(quán)人同意。如果把一方負(fù)債認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，并將債務(wù)分給另一方承擔(dān)，是否會損害債權(quán)人的利益。在我國大部分家庭主宰家庭財政的是夫或妻一方，借債往往由掌管家庭財政的人多次經(jīng)辦，債權(quán)人也憑著他（她）有一定信譽，才借給他（她）的。離婚時，一旦把債務(wù)分給另一方，就可能出現(xiàn)債權(quán)落空。即使把財產(chǎn)抵作清償債務(wù)分割給另一方，誰來保證這些財產(chǎn)就能用于還債。有的當(dāng)事人把財產(chǎn)變賣后一走了之，下落不明；有的變賣后資金揮霍，窮困無比。而當(dāng)初的借債人憑自己的專長、職業(yè)、經(jīng)濟(jì)收入，完全有能力還債，卻被法院判決只償還部分債務(wù)。另外，有的離婚當(dāng)事人舉債無證據(jù)，怎么能認(rèn)定是否負(fù)債？當(dāng)事人離婚時往往債權(quán)人不知道，怎可能征得債權(quán)人同意？因此，法官不能以審判權(quán)駁奪債權(quán)人的權(quán)利。只有待債權(quán)人主張權(quán)利時，再予以確認(rèn)是否屬夫妻共同債務(wù)。把該舉證責(zé)任分配給債權(quán)人。5、一方主張負(fù)債，另一方認(rèn)為不負(fù)債，對雙方意見均不支持。持該觀點的法官認(rèn)為，離婚案件當(dāng)事人一方常常會以欠自己近親屬的債來編造債務(wù)，另一方也常常以夫妻矛盾惡化而拒不認(rèn)債。法官對這些債務(wù)也無法查實。因此，處理時以不支持為上策，仍然把舉證責(zé)任分配給債權(quán)人，待債權(quán)人主張權(quán)利時，法院再認(rèn)定是否負(fù)債，是否屬夫妻共同債務(wù)。6、離婚判決未對債務(wù)進(jìn)行處理，判決生效后，債權(quán)人主張債務(wù)人是夫妻雙方或一方，且債務(wù)是用于夫妻共同生活的，有的法院將原判決撤銷，就財產(chǎn)部分進(jìn)行再審。認(rèn)為，原判對債務(wù)事實認(rèn)定不清，導(dǎo)致其它財產(chǎn)分割違反法律規(guī)定，因此應(yīng)撤銷原判決的財產(chǎn)分割部分，進(jìn)行再審。7、從實務(wù)的角度看，離婚訴訟中，夫妻債務(wù)的種類、與債權(quán)人之間的關(guān)系一般較為復(fù)雜，債權(quán)債務(wù)數(shù)量也往往較多，若有爭議，法院要查清當(dāng)事人所負(fù)的真正債務(wù)難度較大。這樣，就會耽誤對離婚請求的處理，本應(yīng)當(dāng)及時解除的死亡婚姻，會因法院對夫妻債務(wù)的調(diào)查和處理而拖延下來。同時，要求離婚的一方當(dāng)事人，可能會為了早日擺脫痛苦的婚姻而遷就另一方當(dāng)事人，在違背自己真實意思的情況下，承諾不該承擔(dān)的債務(wù)或者根本就不存在的所謂夫妻共同債務(wù)。這不僅損害了一方當(dāng)事人的權(quán)益，而且也對司法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性造成了損害。

五、因此我們在處理離婚債務(wù)時應(yīng)采用以下對策：

（一）雙方均認(rèn)可的共同債務(wù)，經(jīng)債權(quán)人同意后，方可由雙方協(xié)商清償或以共同財產(chǎn)清償。當(dāng)債務(wù)清償終了后，履行清償義務(wù)較多的一方可依法向履行清償義務(wù)少的一方進(jìn)行分責(zé)追償。法院在審理追償之訴時應(yīng)充分考慮離婚時財產(chǎn)分割、子女撫育以及離婚后經(jīng)濟(jì)狀況、給付能力等情況，注重調(diào)解，適度判決。

（二）一方不認(rèn)同是共同債務(wù)的，法院不宜在離婚訴訟中確認(rèn)是否是共同債務(wù)。應(yīng)待債權(quán)人起訴時，由債權(quán)人主張。只有當(dāng)債權(quán)人主張是離婚雙方共同債務(wù)或一方債務(wù)，離婚雙方或一方反對時，法院再行確定是否是夫妻共同債務(wù)。這樣做體現(xiàn)了我國民事訴訟的舉證原則，也不致無辜地加重離婚當(dāng)事人一方的負(fù)擔(dān)，同時更加保護(hù)了債權(quán)人的利益。

（三）離婚案件審理中，債權(quán)人向離婚案件當(dāng)事人一方或雙方主張債權(quán)的，法院應(yīng)中止離婚案件的審理，先行審理債務(wù)案件，待債務(wù)案件終結(jié)后，再恢復(fù)離婚案件的審理。其目的是最大限度地保證債權(quán)人在債務(wù)人離婚前實現(xiàn)債權(quán)，防止離婚當(dāng)事人分完財產(chǎn)逃避債務(wù)。同時也有利于查清夫妻債務(wù)，更合理地分割夫妻財產(chǎn)。

（四）夫妻關(guān)系存續(xù)期間，債權(quán)人已訴一方債務(wù)，但在離婚時仍未償還的，已確定是夫妻共同債務(wù)，仍由雙方共同償還，不再參與分割。

（五）對當(dāng)事人之間的債務(wù)負(fù)擔(dān)應(yīng)以當(dāng)事人的約定為處理依據(jù)，如果當(dāng)事人協(xié)商一致，法院則可在裁判文書或調(diào)解書中載明，以便為當(dāng)事人留下行使追償權(quán)的證據(jù)。但這種協(xié)商一致的內(nèi)容不能對抗債權(quán)人，但當(dāng)事人對于債務(wù)負(fù)擔(dān)協(xié)商達(dá)不成協(xié)議的，人民法院并不應(yīng)主動確認(rèn)其共同債務(wù)的數(shù)額，甚至還對債務(wù)負(fù)擔(dān)進(jìn)行份額分配，而應(yīng)當(dāng)留待債權(quán)人自己主張時再行解決。調(diào)解、裁定、判決雙方達(dá)成一致意見未經(jīng)債權(quán)人同意的，應(yīng)當(dāng)記錄在生效的法律文書上，但不在主文上體現(xiàn)，即不可在判項上體現(xiàn)。但可在查明事實部分載明，以便日后作為依據(jù)。

（六）對雙方均不舉債的。要查明離婚目的，實行債務(wù)擔(dān)保制度。

夫妻雙方不管是到婚姻登記機(jī)關(guān)協(xié)商離婚，還是通過法院訴訟離婚，婚姻登記機(jī)關(guān)與法院首先都應(yīng)該查明他們離婚的目的。特別是婚姻登記機(jī)關(guān)更應(yīng)查明夫妻離婚的目的。因為，法律規(guī)定在婚姻登記機(jī)關(guān)，夫妻雙方只要自愿離婚，并協(xié)商好了對財產(chǎn)的分割、子女的撫養(yǎng)等問題，便可領(lǐng)到離婚證。如果婚姻登記機(jī)關(guān)不查明夫妻雙方離婚的內(nèi)在目的，這很容易讓那些有心借離婚逃避債務(wù)的人鉆空子?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)只有在有確切證據(jù)證明離婚雙方不是為逃債而離婚，且符合離婚的其他條件，才可發(fā)給離婚證。這些證據(jù)可以由婚姻登記機(jī)關(guān)自行去調(diào)查、訪問離婚雙方所在單位、居委會或村委會和其他熟悉情況的人，由單位、居委會或村委會出具證明。在沒有確切證據(jù)證明或無法證明不是為逃債而離婚的情況下，雙方堅持要離婚，又未申報債務(wù)的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)責(zé)令他們提供債務(wù)擔(dān)保人（債務(wù)擔(dān)保人應(yīng)有一定財產(chǎn)且必須出具書面擔(dān)保書）。如果夫妻雙方離婚后，發(fā)現(xiàn)該夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有債務(wù)或存在個人債務(wù)，債權(quán)人主張債權(quán)要求他們償還時，而離婚夫妻因離婚原因無法償還，擔(dān)保人對該債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。如果婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院查明離婚雙方的確是為逃避債務(wù)而離婚的，婚姻登記機(jī)關(guān)應(yīng)不予辦理離婚手續(xù)。人民法院則應(yīng)判決不準(zhǔn)離婚，并給予民事制裁。

（七）夫妻雙方的債務(wù)分擔(dān)應(yīng)征詢債權(quán)人意見。

在審判實踐中，人民法院在處理離婚夫妻債務(wù)分擔(dān)問題時，一般是先由夫妻雙方協(xié)商對債務(wù)的分擔(dān)，然后法院加以確認(rèn)，協(xié)商不成時，再由法院根據(jù)雙方的具體財產(chǎn)狀況判決。這種做法，不管是當(dāng)事人雙方協(xié)商還是法院判決，都將損害債權(quán)人的權(quán)利。所以，法院在審理離婚案件，處理夫妻共同債務(wù)或轉(zhuǎn)移單方債務(wù)時，應(yīng)通知債權(quán)人到場，征詢他們的意見。這樣對離婚后債權(quán)人向法院起訴要求債務(wù)承擔(dān)人清償債務(wù)時，可以減少人民法院在案件審理過程中的一些不必要的麻煩。

六、我國法律對此方面的司法救助有：

（一）2003年12月25日，最高人民法院作出了《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的司法解釋（二）》，其中第二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。”該解釋清楚地說明，人民法院對夫妻財產(chǎn)所作的分割處理，不影響債權(quán)人向夫妻雙方主張債權(quán)。但對夫妻債務(wù)作出處理是否影響債權(quán)人向夫妻雙方主張債權(quán)，就沒有明確規(guī)定。

（二）《中華人民共和國婚姻法（修正案）》第十九條規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”由此可見，夫或妻有將財產(chǎn)約定之內(nèi)容告知債權(quán)人的義務(wù)，否則其債務(wù)仍及于夫妻二人。這樣規(guī)定與我國《中華人民共和國合同法》第八十四條關(guān)于“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的精神是一致的，體現(xiàn)了民法誠實信用的基本原則，既能保護(hù)夫妻的合法財產(chǎn)權(quán)益，又能維護(hù)第三人的利益和交易安全。但是，《中華人民共和國婚姻法》也同時留給我們一些遺憾，如：在夫妻約定財產(chǎn)制的內(nèi)容中，對于夫妻財產(chǎn)的管理、使用、收益、家庭生活費用的負(fù)擔(dān)及債務(wù)清償責(zé)任等可否約定未予明確規(guī)定，而且，《中華人民共和國婚姻法》第十九條第三款的規(guī)定往往有可能侵害夫妻一方本人或該方的債權(quán)人的利益。因為夫妻共同生活，彼此之間互有日常家事權(quán)，故一方對外所負(fù)的債務(wù)也可能屬于夫妻共同債務(wù)。再比如，《中華人民共和國婚姻法》對夫妻共同債務(wù)的清償未規(guī)定責(zé)任形式。實務(wù)上僅是依據(jù)民法上的理論而進(jìn)行的推導(dǎo)，從而認(rèn)為夫妻應(yīng)就共同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，卻并無婚姻法上的明確規(guī)定。根據(jù)民法原理，離婚時夫妻對共同債務(wù)協(xié)議分別負(fù)擔(dān)的，也應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

總之，雖然《中華人民共和國婚姻法》第四十一條成了法院在離婚訴訟中審理共同債務(wù)的依據(jù)。但是，筆者認(rèn)為在現(xiàn)行民事訴訟制度情況下，結(jié)合司法實踐，目前法院審理夫妻共同債務(wù)是不適當(dāng)?shù)?見意對《中華人民共和國婚姻法》第四十一條進(jìn)行修改。針對離婚案件的主體而言，離婚案件的主體是相對特定的，即具有法定婚姻關(guān)系的男女雙方。即離婚訴訟與他人（即第三人）無直接利害關(guān)系。但是，從大多數(shù)離婚訴訟案件可以看到，其所需要解決的客體方面，就不僅僅是男女雙方婚姻關(guān)系的解除與否，同時也直接涉及到對第三人合法權(quán)益的保護(hù)。如夫妻關(guān)系存續(xù)期間所享有的債權(quán)所負(fù)的債務(wù)，如《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第二十五條規(guī)定，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻有財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)支持。這就涉及到夫妻關(guān)系存續(xù)期間對外所負(fù)債務(wù)的處分問題。如離婚訴訟前系男方向第三人出具借款手續(xù)，而離婚時經(jīng)男女雙方協(xié)商或人民法院裁判由女方負(fù)責(zé)歸還，他們手中所持有的是經(jīng)法院裁判的生效法律文書。這樣，債權(quán)人主張權(quán)利時能提出的證據(jù)只能是男方（或女方）出具的原始借據(jù)，而由于債權(quán)人沒有參與訴訟而沒有取得債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律上的依據(jù)（即法律文書）而向男方（或女方）追索債權(quán)，或債權(quán)人初衷是基于對男方的信任而出借，訴訟后未經(jīng)其同意將其債務(wù)轉(zhuǎn)移至他人，對于債務(wù)人而言，承擔(dān)債務(wù)具有法律所確定的義務(wù)，而對于債權(quán)人卻難免有強人所難之嫌。又如家庭共有財產(chǎn)的分割，男女雙方除處分自己的夫妻共同財產(chǎn)與他人無干涉外，在處理家庭共有財產(chǎn)時，則不僅僅是男女雙方可以作出最終處分的，而其他財產(chǎn)所有人對自己份額部份財產(chǎn)所有權(quán)的處分也應(yīng)當(dāng)由自己主張。也就是第三人的合法權(quán)益，均應(yīng)由相對的權(quán)利人提出主張最終作出處分，而不應(yīng)該由離婚的男女雙方當(dāng)事人進(jìn)行自由協(xié)商或人民法院基于雙方當(dāng)事人的訴訟而居中裁判。反之，則明顯侵害了其他相對權(quán)利人的合法權(quán)益，有悖于法律的公開、公平、公正的原則，也勢必造成一些離婚當(dāng)事人規(guī)避法律，混淆視聽的行為發(fā)生。同時，在實際工作中也存在許多的弊端。

注釋：

[1]肖燕《債權(quán)法》浙江大學(xué)出版社

[2]王利明《合同法》總則適用若干問題（三）

[3]劉蘭娟聶建明曾敬《淺析離婚案件債務(wù)處理的現(xiàn)狀及幾點建議》中國法院網(wǎng)

[4]王波水《簡析離婚訴訟中法院審理夫妻債務(wù)的不適當(dāng)性》蘇律師服務(wù)網(wǎng)

[5]趙莉《建議修改我國<婚姻法>第41條》