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一、仲裁的特征與仲裁員的職業(yè)要求

（一）仲裁的特征。仲裁是現代社會解決糾紛的一種方式，仲裁法是現代法律體系的一個重要組成部分。農村土地承包經營糾紛仲裁也不例外。解決農村土地承包經營糾紛的仲裁活動是一項法律活動，從法律上講，仲裁具有下列特征：

1.獨立性。即仲裁庭獨立辦案，不受其他任何機關和個人的影響。獨立性是保障公正裁決案件的前提條件。

2.專業(yè)性。農村土地承包經營糾紛仲裁是專項仲裁，具有專業(yè)特點，涉及專門領域和專門問題，因此，仲裁員需要熟悉土地糾紛的特點，探索和總結處理這類糾紛的經驗，保證公平處理糾紛，同案同判。

3.準司法性。體現在：當事人必須依法進行仲裁，服從仲裁庭指揮；仲裁庭應依法進行審理和裁決；具有給付內容的裁決書已經生效便具有強制執(zhí)行的效力。法院對仲裁中的財產保全、證據保全、先行裁決等予以支持和保障。

（二）仲裁員的職業(yè)要求。仲裁制度的運行效果如何與仲裁員的工作有很大關系，再好的制度沒有一支好的仲裁員隊伍是無法體現的。仲裁員的職業(yè)要求包括兩個方面：職業(yè)道德和職業(yè)素質。從職業(yè)道德方面講，仲裁員應當做到：

1.公開、公平，如與當事人、人有利害關系，依法自動回避；

2.不得接受當事人、人的請客、饋贈、提供的利益和好處；

3.平等地對待雙方當事人；

4.忠于事實和法律。

從職業(yè)素質方面講，職業(yè)素質即從事仲裁工作的專業(yè)知識和水平。仲裁員應當做到：

1.具備較好的社會主義法律意識；

2.用法律思維對待糾紛、解決糾紛；

3.用法律技術進行審理和裁決。

二、立法背景及目的

“三農”問題一直是黨和國家歷年來高度重視的問題。農村土地承包經營糾紛關系到大多數農戶的切身利益，如不能及時、妥善解決，往往容易激化矛盾，引起當事人不計代價地抗爭，從而影響農村社會的穩(wěn)定和農業(yè)生產的正常進行。為此，公平、及時地解決農村土地承包經營糾紛具有十分重要的意義。我國《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第3條和第4條分別規(guī)定，發(fā)生農村土地承包經營糾紛的，當事人可以自行和解，也可以請求村民委員會、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府等調解；當事人和解、調解不成或者不愿和解、調解的，可以向農村土地承包仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

在我國，以和解、調解、訴訟方式解決土地糾紛已經具備一定的法律依據和較為豐富的實踐經驗，但以仲裁方式解決土地糾紛一直沒有法律依據。各地即使積累了一些經驗，卻極不統(tǒng)一，不能很好地貫徹《土地承包法》等實體法，不能很好的保護廣大農民的合法權益。因此，全國人大頒布實施《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》具有十分重要的現實意義。

立法目的體現在該法第一條，即“為了公正、及時解決農村土地承包經營糾紛，維護當事人的合法權益，促進農村經濟發(fā)展和社會穩(wěn)定，制定本法?！?/p>

三、農村土地承包經營糾紛的調解程序（人民調解）

即《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第7—10條規(guī)定的調解。調解是指在糾紛雙方當事人自愿的前提下，由第三方依據法律規(guī)范或其他社會規(guī)范在糾紛雙方當事人之間溝通信息，協(xié)調、說服并幫助他們相互妥協(xié)、平等協(xié)商，從而達成解決糾紛協(xié)議的一種活動。調解自古以來就是我國解決民間糾紛的重要有效的方式，至今仍然發(fā)揮著廣泛的作用。

農村土地承包經營糾紛的調解，從性質上屬于人民調解，即村民委員會或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府的調解。對此，應當依照人大常委會《人民調解委員會組織條例》、司法部《人民調解工作若干規(guī)定》、司法部《民間糾紛處理辦法》的規(guī)定進行。

村民委員會作為村民自治組織依法具有解決民間糾紛的職能，且其與農村和農戶有著密切的聯(lián)系，對本地區(qū)人員結構和土地承包狀況比較清楚，對土地承包的歷史、現狀和形成原因也比較熟悉，具有一定的權威性，故由其主持調解農戶之間的土地承包經營糾紛，既能方便農民群眾，又有利于糾紛合理而快速地解決。而鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府作為基層政權組織承擔了農村承包土地的管理工作，由其主持調解土地承包經營糾紛，同樣具有熟悉當地情況和權威性的優(yōu)勢，特別是在解決農戶與其所在農村集體經濟組織或村民自治組織之間的糾紛以及不同農村集體經濟組織或村民自治組織之間的糾紛時，更是具有其他組織和個人不具備的優(yōu)勢。根據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》的規(guī)定，農村土地承包經營糾紛發(fā)生后，當事人可以口頭方式或書面方式向村民委員會或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府申請調解。經村民委員會或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府調解達成協(xié)議的，村民委員會或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應當制作調解協(xié)議書。調解協(xié)議書具有民事合同的性質和效力，當事人必須按照調解協(xié)議履行自己的義務，不得擅自變更或者解除調解協(xié)議。

注意事項：

向村民委員會或鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府申請調解，不是當事人申請仲裁或者向法院起訴的必經程序。當事人調解不成或者不愿意調解的，可以向農村土地承包仲裁委員會申請仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

四、仲裁的基本流程與注意事項

（一）立案。即農村土地承包仲裁委員會收到當事人向其提交的仲裁申請后，經審查認為符合法定的條件，決定立案并啟動仲裁程序的行為。

注意事項：

1.審查當事人的申請是否具備審理條件。依據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第20條的規(guī)定，當事人提出仲裁申請必須符合以下條件：①申請人與糾紛有直接的利害關系；②有明確的被申請人；③有具體的仲裁請求和事實、理由；④屬于農村土地承包仲裁委員會的受理范圍。四個條件必須同時具備，缺一不可。

2．審查是否具有不應受理的法定情形。根據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第22條規(guī)定，農村土地承包仲裁委員會將不予受理當事人的仲裁申請：“（1）人民法院已受理該糾紛；（2）法律規(guī)定該糾紛應當由其他機構處理；（3）對該糾紛已有生效的判決、裁定、仲裁裁決、行政處理決定等?！比绻嬖谏鲜銮樾沃唬瑒t農村土地承包仲裁委員會不受理案件。在不符合申請條件的情形中需要特別注意的是，“因征收集體所有的土地及其補償發(fā)生的糾紛，不屬于農村土地承包仲裁委員會的受理范圍……?！薄掇r村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第2條對此作了明確規(guī)定，農村土地承包仲裁委員會不得受理此類糾紛。

3.在法定期限內（五個工作日）通知受理或不受理。

4.未經村委會、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府調解的案件，當事人申請仲裁，仲裁委員會應當受理。

5.確定當事人、送達。

（二）組庭。農村土地承包仲裁委員會受理案件后，應當依法組成仲裁庭進行仲裁活動，對案件進行審理并作出裁決。仲裁庭是仲裁委員會仲裁案件的基本組織形式，承擔著審理具體爭議案件的職責，代表仲裁委員會行使仲裁裁決權。仲裁庭的組成人員是由雙方當事人在仲裁委員會提出的仲裁員名冊中選定或者由仲裁委員會主任在上述名冊中指定的。

仲裁庭主要享有以下職權：有權在裁決前先行調解（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第11條）；有權在被申請人無正當理由不到庭或者未經仲裁庭許可中途退庭時缺席裁決（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第35條第2款）；對于認定案件事實所必要的證據，仲裁庭有權自行收集（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第38條）；有權決定對案件的專門性問題進行鑒定（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第39條）；經當事人申請，有權對權利義務關系明確的糾紛，先行裁定維持現狀、恢復農業(yè)生產以及停止取土、占地等行為；（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第42條第1款）；有權作出仲裁裁決（《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第44條）；仲裁員更換后，仲裁庭有權決定以前進行過的部分或全部程序是否需要重新進行，等等。

獨任制仲裁庭是指由1名仲裁員組成仲裁庭，對當事人提請仲裁的爭議案件進行審理并作出裁決的組織形式。《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第27條第2款規(guī)定，“事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的農村土地承包經營糾紛，經雙方當事人同意，可以由一名仲裁員仲裁。仲裁員由當事人共同選定或者由農村土地承包仲裁委員會主任指定?！?/p>

仲裁員的回避。

（三）審理前的準備。仲裁答辯，是指在仲裁程序中，仲裁案件的被申請人為了維護自己的權益，對申請人在仲裁申請書或口頭仲裁申請中所提出的仲裁請求、所依據的事實和理由進行答復和辯解的行為。被申請人進行答辯，既可以針對實體方面的內容，也可以針對程序方面的內容。在程序方面主要表現為申請人無權提起仲裁，對農村土地承包仲裁委員會的管轄權提出異議等等；實體方面的重點是針對申請人的仲裁請求及其所依據的事實和理由進行反駁和辯解，闡明自己的主張和根據，并可以提出反請求。

仲裁中的反請求，是指在已經開始的仲裁程序中，被申請人以仲裁申請人為被申請人，向農村土地承包仲裁委員會提出的與仲裁請求標的存在事實上或法律上的牽連，旨在抵消、吞并或者排斥仲裁請求的獨立的反請求。

注意事項：

1.對反請求的判斷與合并。

2.對爭議焦點的確定。

（四）仲裁證據。仲裁證據是指能夠證明仲裁案件真實情況的一切事實。在農村土地承包經營糾紛調解仲裁過程中，凡是能夠直接或間接證明當事人之間發(fā)生的農村土地承包經營糾紛的待證事實存在或者不存在以及該事實產生、變更、消滅的一切客觀事實，均可作為仲裁證據。證據是當事人進行仲裁，證明自己主張的根據，是仲裁庭查明事實、分清是非、保護合法權益、正確適用法律以作出公正裁決的基礎，在整個仲裁活動中發(fā)揮著重要作用。證據制度是仲裁程序的核心內容。

注意事項：

1.當事人舉證

《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第37條規(guī)定：“當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據?！薄芭c糾紛有關的證據由作為當事人一方的發(fā)包方等掌握管理的，該當事人應當在仲裁庭指定的期限內提供，逾期不提供的，應當承擔不利后果?！?/p>

2.仲裁庭自行收集證據

《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第38條規(guī)定，仲裁庭認為有必要收集的證據，可以自行調查事實，收集證據。仲裁庭主動開始證據的調查收集工作，不以仲裁當事人對證據提出主張或申請為必要。

3.依法保全證據

仲裁中的證據保全，是指在仲裁程序開始以后，仲裁庭調查、收集、審核證據之前，為保證仲裁案件能夠公正合理地進行審理并作出裁決，人民法院根據仲裁機構轉交的當事人申請，對有可能滅失或以后難以取得的證據材料采取及時保護的一種制度。

根據《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第41條規(guī)定，證據保全應該遵循法定的程序和要求：

（1）當事人向仲裁委員會提出證據保全的書面申請。

（2）仲裁機構應當及時將當事人的申請?zhí)峤蛔C據所在地的基層人民法院。

（3）人民法院審查并決定是否裁定采取證據保全措施。人民法院收到仲裁委員會轉遞的證據保全申請書后，應當審查是否符合證據保全的條件。經審查，人民法院認為當事人的證據保全申請有充分理由，符合仲裁法規(guī)定條件的，應當及時作出保全證據的裁定并實施保全措施。如果認為當事人證據保全申請不符合法定條件，沒有必要采取保全措施的，應當作出不予保全的書面裁定，說明理由，并通知仲裁委員會和當事人。

（五）財產保全和先行裁定

1.財產保全，是指在仲裁過程中，為了保證將來生效的仲裁裁決書以及仲裁調解書得到執(zhí)行，農村土地承包仲裁委員會接受當事人提出的財產保全申請，并將之提交給有管轄權的人民法院，由法院根據《民事訴訟法》的規(guī)定，對另一方當事人的財產或爭議的標的物采取強制措施的制度。當事人申請財產保全的目的在于防止爭議所涉及的財產或相關物品被轉移、隱匿或被處分或自然滅失，妨礙當事人的實體權利的最終實現?！锻恋刂俨梅ā返?6條對此作出了規(guī)定。

要點：①當事人的案件必須具有財產給付內容；②存在因一方當事人的行為或者其他原因，使將來的仲裁裁決或仲裁調解不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的可能性。③一方當事人向農村土地承包仲裁委員會提出申請，農村土地承包仲裁委員會不得依據職權采取財產保全的相關措施。④農村土地承包仲裁委員會將申請?zhí)峤唤o有關的人民法院。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人拒絕提供擔保的，人民法院可以駁回當事人的財產保全申請。⑤依據《民事訴訟法》的有關規(guī)定，財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。⑥當事人申請財產保全錯誤，應承擔損害賠償責任。

2.先行裁定，是指在仲裁程序中，仲裁庭就當事人之間權利義務關系明確的糾紛事實，依據當事人的申請，在仲裁裁決作出前就特定事項所作出的裁定。先行裁定的內容主要是出于當事人生產、生活的特殊需要，如果不先行裁定，則可能導致當事人的利益乃至農業(yè)生產受到影響。農村土地承包糾紛與農業(yè)生產密切相關，而仲裁申請的提出到裁決做出需經過一段時間。在這段時間里，當事人之間的爭議尚未得到解決，矛盾還有可能繼續(xù)，農業(yè)生產及農民生活受到侵犯的程度還有可能加大，為此，《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第42條規(guī)定：“對權利義務關系明確的糾紛，經當事人申請，仲裁庭可以先行裁定維持現狀、恢復農業(yè)生產以及停止取土、占地等行為。一方當事人不履行先行裁定的，另一方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行，但應當提供相應的擔保。”這一先行裁定的規(guī)定具有十分重要的現實意義。

先行裁定的條件：①必須權利義務關系明確的糾紛。先行裁定是在最終裁決還沒有作出之前所先行作出的裁定。所以，先行裁定必須是基于權利義務關系非常明確的法律關系而做出。如果權利義務關系不明確或者很復雜，仲裁庭難免判斷錯誤從而導致先行裁定錯誤。②不先行裁定會影響農業(yè)生產或申請人生活。先行裁定只有在必要時才能采用，否則應由終局的仲裁裁決解決當事人之間的糾紛，保障當事人的合法權益。先行裁定的必要性主要體現在，如果不先行裁定，農業(yè)生產或申請人的生活將受到嚴重影響，甚至可能是不可挽回的影響，所以有必要先行采取措施，防止事態(tài)擴大，盡量挽回損失。例如，一方當事人在爭議的土地上取土、占地，使另一方當事人不能從事農業(yè)生產，待仲裁裁決作出時，季節(jié)已過，農時已誤。因此有必要采取現行裁定措施。③先行裁定須當事人提出申請。④先行裁定的內容必須屬于農村土地承包經營糾紛的內容。

先行裁定的措施，可以是維持現狀、恢復農業(yè)生產、停止取土、占地等。（1）維持現狀。一般而言，是指對于當事人土地承包經營權屬和承包地占有的現狀，在仲裁裁決做出之前不得改變。例如，盡管雙方當事人對某承包地的經營權有爭議，但應盡可能不要影響農業(yè)生產，應盡可能保護正在生長的農作物。如果一方當事人要收回自認為是自己的土地并毀損農作物，另一方當事人就可申請先行裁定。（2）恢復農業(yè)生產?；謴娃r業(yè)生產則是要求雙方當事人擱置爭議，在最終裁決作出前，恢復進行農業(yè)生產活動，以防止損失擴大。（3）停止取土、占地等行為，則是要求當事人立即停止實施取土、改變占地事實狀態(tài)的行為，直到仲裁裁決做出。另外，《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第42條規(guī)定了一個“等”字，說明還有其他的一些行為，不可能一一列舉。我們認為，只要是符合農村土地承包經營糾紛仲裁的范圍，而且當事人的申請符合條件，均應屬于可以先行裁定的內容。

先行裁定的程序：①當事人申請。當事人提出申請是仲裁庭進行先行裁定的前提。當事人可以向仲裁庭提出書面申請，書面申請確有困難的，可以口頭申請，由仲裁庭記入筆錄。②仲裁庭審查并作出裁定。仲裁庭收到先行裁定的申請后，應當在二個工作日內作出是否先行裁定的決定。仲裁庭認為應當做出先行裁定的，應當制作先行裁定書。先行裁定書應當載明先行裁定申請的內容、依據事實和理由、裁定結果和日期，由仲裁員簽名，加蓋農村土地承包仲裁委員會印章。

③先行裁定書的執(zhí)行。先行裁定書作出后，當事人應當自動履行裁定書的內容。在被申請人不履行先行裁定的情況下，申請人可依法向人民法院申請強制執(zhí)行，但申請人應當提供相應的擔保。先行裁定畢竟是在仲裁裁決做出前，應一方當事人的申請做出的，是具有一定緊迫性的臨時性措施，為防止錯誤采取先行裁定措施給對方當事人造成損害，有必要讓申請人提供擔保。

（六）開庭審理。審理，是指仲裁庭通過對證據是否屬實的審查認定，查明事實真相，分清責任的活動。仲裁的審理和裁決是仲裁程序的實質階段。

注意事項：

1.熟悉仲裁規(guī)則，制定好的開庭計劃；

2.準確判斷并組織雙方當事人圍繞爭議焦點辯論；

3.把握時機，適時組織調解；

4.重視質證過程，用證據說話，盡量不發(fā)表仲裁員個人看法。

（七）裁決。裁決，是指仲裁庭根據已查明的事實，對當事人提出的仲裁請求或反請求或與之有關事項作出書面決定的仲裁活動。

1.仲裁裁決的依據。仲裁裁決是仲裁庭對爭議案件進行審理后作出的權威性判定，《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第44條第1款明確了仲裁裁決的依據，即“仲裁庭應當根據認定的事實和法律以及國家政策作出裁決并制作裁決書”。因此，經證據證明的事實、國家制定并頒布的法律、國家的有關政策就是農村土地承包仲裁機構做出仲裁裁決的依據。

2.仲裁裁決的形成。仲裁裁決必須如實且全面地反映仲裁庭的觀點和意見。獨任仲裁庭的仲裁裁決是按照獨任仲裁員的意見作出的；合議仲裁庭的各個成員之間則可能出現意見分歧，其最終意見的形成應采取“少數服從多數”的原則：當各個仲裁員意見一致時，應當按照仲裁員的一致意見制作仲裁裁決書；在仲裁庭的意見產生分歧時，應當按照多數仲裁員的意見制作仲裁裁決書，少數仲裁員的不同意見應詳細記入仲裁庭評議筆錄；如果仲裁庭難以形成多數意見，《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第44條第2款規(guī)定，“裁決應當按照首席仲裁員的意見作出”。

3.裁決書的效力：《農村土地承包經營糾紛調解仲裁法》第48條規(guī)定：“當事人不服仲裁裁決的，可以自收到裁決書之日起三十日內向人民法院起訴。逾期不起訴的，裁決書即發(fā)生法律效力?！卑l(fā)生法律效力后，即對仲裁當事人、仲裁機構及人民法院、社會公眾產生約束力。仲裁裁決生效后，就其中所確定的當事人之間的實體權利義務關系，任何一方當事人不得再向仲裁機構申請仲裁，也不得向人民法院提起訴訟；仲裁機構以及人民法院皆無權任意變更該仲裁裁決，也不得受理當事人就該仲裁裁決所涉爭議提出的申請或者起訴；在當事人履行該仲裁裁決或者人民法院依據當事人的申請強制執(zhí)行該仲裁裁決的過程中，負有協(xié)助義務的單位或者個人，應當履行自己的協(xié)助義務，以保證仲裁裁決的實現。