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民事再審申請書的書寫包括以下內(nèi)容:申請人姓名,出生年月,民族,住所,聯(lián)系方式,法定人姓名,委托訴訟人姓名,第三人姓名,再審原因,再審請求,事實和理由,結(jié)尾簽名。
【法律依據(jù)】
《民事訴訟法》第二百零三條規(guī)定,當(dāng)事人申請再審的,應(yīng)當(dāng)提交再審申請書等材料。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當(dāng)事人。對方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書副本之日起十五日內(nèi)提交書面意見;不提交書面意見的,不影響人民法院審查。人民法院可以要求申請人和對方當(dāng)事人補(bǔ)充有關(guān)材料,詢問有關(guān)事項。
(來源:文章屋網(wǎng) )
申請人:張××,男,漢族,1969年×月×日出生,戶籍所在
地湖南省新邵縣坪上鎮(zhèn)小溪村××號。身份證號碼:4305221969××××××111。
被申請人:東莞市××××大酒樓有限公司,住所地:東莞市南
城區(qū)×××路××××大廈×××樓。
法定代表人:李××,該公司總經(jīng)理。
被申請人:王××,男,1973年×月×日出生,廣東省梅縣人,現(xiàn)住東莞市虎門鎮(zhèn)××××花園××苑××號,身份證號碼:4414211973××××5916,系東莞市虎門××××維修店業(yè)主。
再審訴訟請求:
一、撤銷(2011)東中法民一終字第4741號民事判決書;
二、判決被申請人對申請人的下列損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;
1、醫(yī)療費(fèi)34286元(含康復(fù)費(fèi)、整容費(fèi)),2、誤工費(fèi)16168.5元,3、陪護(hù)費(fèi)1560元和住院伙食補(bǔ)助費(fèi)1506元(含適當(dāng)?shù)臓I養(yǎng)費(fèi)),4、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)71117元,6、鑒定費(fèi)550元,7、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)85680元,8、交通費(fèi)4081元,9、精神損害撫慰金50000元;
以上合計264948.5元,減去被申請人王××已支付的醫(yī)療費(fèi)23000元和按判決書支付的賠償款46612.46元,倆位被申請人還需向申請人支付195336.04元。
三、訴訟費(fèi)全部由被申請人承擔(dān)。
事實和理由如下:
一、原審法院認(rèn)定的基本事實有誤
根據(jù)我國《電力供應(yīng)與使用條例》第37條,結(jié)合《承裝(修、
試)電力設(shè)施許可證管理辦法》,倆位被申請人簽訂的《東莞市酒樓公司空調(diào)安裝工程(人工費(fèi)承包施工協(xié)議)》屬于無效合同。
被申請人王××本系東莞市虎門××××維修店的業(yè)主,不具備承裝(修、試)電力設(shè)施許可證的資質(zhì),不可以從事電力設(shè)施的安裝、維修或者試驗業(yè)務(wù),其作為乙方在《東莞市酒樓公司空調(diào)安裝工程(人工費(fèi)承包施工協(xié)議)》(以下簡稱《協(xié)議》)上簽名后卻公然加蓋了以“××××機(jī)電工程有限公司”的法人名義出具的公章。被申請人東莞市××××大酒樓有限公司(以下簡稱酒樓公司)存在非法發(fā)包的行為;故此顯示兩位被申請人存在著共同的主觀過錯。
被申請人王××任何將申請人轉(zhuǎn)化成獨(dú)立的承包人的行為均屬無效,雙方只能形成雇傭關(guān)系或事實上的勞動關(guān)系。申請人有實際工作經(jīng)驗而無《電工進(jìn)網(wǎng)作業(yè)許可證》,無論是在專業(yè)資質(zhì)上、在用工地位上、在組織歸屬上及在對外承擔(dān)責(zé)任方面,都只能充當(dāng)被申請人王的雇員或幫工或助手。
二、原審法院適用法律確有錯誤,確定民事責(zé)任時既違背了法律的規(guī)定,又明顯的違背了當(dāng)事人的約定
本案應(yīng)適用《安全生產(chǎn)法》、《電力法》、《電力供應(yīng)與使用條例》、《電力監(jiān)管條例》、《供電營業(yè)規(guī)則》、《用電檢查管理辦法》、《用電安全導(dǎo)則》等法律法規(guī)和規(guī)章制度,明確酒樓公司在用電行業(yè)規(guī)則方面和超合同用電方面存在何種過錯和相應(yīng)的法律責(zé)任。
作為電力設(shè)施或者建筑物等物件的所有人和管理人,根據(jù)我國《民法通則》第126條,酒樓公司應(yīng)證明自己沒有任何過錯。但原審法院卻將證明酒樓公司存在過錯的舉證責(zé)任完全推給申請人,適應(yīng)法律有誤,認(rèn)定的事實也是將錯就錯。
其次,本案應(yīng)適用倆位被申請人在《協(xié)議》中對安全職責(zé)的約定。
《協(xié)議》第二條第1款、第2款分別明確了倆位被申請人的職責(zé)。
最后,酒樓公司的供用電合同雖與《協(xié)議》隸屬不同的法律關(guān)系,但其履行結(jié)果與《協(xié)議》相關(guān)。酒樓公司負(fù)有采取一系列措施來配合供電人保證用電安全以符合條例要求的義務(wù),譬如,嚴(yán)格按照國家或電力行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),設(shè)計、安裝、檢修、運(yùn)行和維護(hù)用電設(shè)施等等。
三、法官在行使釋明權(quán)時存在消極對待和行使過度兩種極端情況
首先,法官消極對待釋明權(quán)。對于東莞市人民政府作出的東府復(fù)決[2011]011002號行政復(fù)議決定書確定的申請人“王張其于XX年8月22日20時在酒樓公司酒店二樓檢查空調(diào)時不慎被電擊傷。”的事實,原審法院還作反向的誘導(dǎo)性啟發(fā),促使申請人就其“觸電掉地的事實”予以證明。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條、《民法通則》第123條、第126條,倆位被申請人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。原審法院卻將上述舉證責(zé)任分配給申請人,這種臨時心證及相關(guān)法律見解,剝奪了申請人的程序參與權(quán),造成了突襲分配舉證責(zé)任和突襲裁判。申請人提交了《申請法院調(diào)查取證申請書》,但原審法院既沒有行使舉證釋明權(quán),又沒有事后予以調(diào)查。
其次,原審法院過度行使了釋明權(quán)。申請人在訴請中雖有矛盾不明之處,即“誤工費(fèi)1347元(計算至定殘之日起為224天,參照建筑安裝業(yè)26346元/年標(biāo)準(zhǔn)計算)”,但依據(jù)申請人提供的計算標(biāo)準(zhǔn)本應(yīng)得出誤工費(fèi)損失為16168.50元。原審法院行使釋明權(quán)過度,將本屬辯論主義領(lǐng)域的誤工費(fèi)數(shù)額問題視為當(dāng)事人的處分行為,以剝奪申請人辯論權(quán)的形式造成了代替申請人行使處分權(quán)的法律后果。程序保障指向型積極釋明模式要求法官為保證“當(dāng)事人主導(dǎo)原則”真正發(fā)揮作用需適時地向申請人提供建議和意見。法官在訴訟過程中作出的任何牽涉申請人利益的主動行為都不得違反對審原則,應(yīng)當(dāng)賦予申請人陳述的機(jī)會,應(yīng)當(dāng)使當(dāng)事人作出充分完整的法律上和事實上的說明。
最后,為了實現(xiàn)侵權(quán)行為法“有損害,就有救濟(jì)”的功能,侵權(quán)行為人必須證明誰是真正的加害人才能免除責(zé)任,法院對此并未釋明相關(guān)的法律見解。
四、原審法院基本上不支持申請人提出的5萬元精神損害撫慰金
對受害人未來的收入損失,各國法律普遍規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予賠償。關(guān)于此類賠償?shù)挠嬎悖瓌t上賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)當(dāng)為其受傷后實際可能獲得的收入與如果不受傷其本應(yīng)獲得的可能收入之間的差額。
對于侵權(quán)導(dǎo)致的機(jī)會喪失,當(dāng)某種機(jī)會是一種很可能發(fā)生的機(jī)會時,換言之,當(dāng)一種機(jī)會根據(jù)事物的通常發(fā)展過程是存在的時,對該機(jī)會損失導(dǎo)致的損害應(yīng)當(dāng)給予賠償。
申請人僅獲得了一部分名義性賠償金,對其實質(zhì)性損害賠償原審法院基本上不予以支持。由于他人的侵權(quán)行為而遭受損害的當(dāng)事人在依侵權(quán)行為的性質(zhì)和現(xiàn)時的情形所允許的確定性(根據(jù)原審法院因申請人的實際經(jīng)驗而對其獨(dú)立承攬人的擬定),證明了損害的程度以及能適當(dāng)?shù)貜浹a(bǔ)其損失的賠償額后,根據(jù)侵權(quán)法中的“填補(bǔ)損失”或者“填平損害”的原則有權(quán)就該損失獲得補(bǔ)償性的損害賠償金。
1992年7月1日最高人民法院《關(guān)于審理涉及海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定(試行)》第7條規(guī)定:“海上人身傷亡賠償?shù)淖罡呦揞~為每人80萬元人民幣。”
1999年8月5日實施的《廣東省實施〈消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法〉辦法》第31條對侵害人格尊嚴(yán)或者侵犯人身自由的規(guī)定了5萬元以上的精神賠償。
XX年3月7日,《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》規(guī)定了精神損害撫慰金。最高人民法院同意一些地方立法機(jī)關(guān)和高級人民法院對精神損害賠償作出比較具體的規(guī)定,認(rèn)為這與司法解釋的指導(dǎo)思想沒有原則沖突。
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條限定了年賠償總額;但本案應(yīng)優(yōu)先適用《最高人民法院關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》對年賠償總額并未做限定的規(guī)定,因為引發(fā)此類糾紛的商事侵權(quán)人是法人和個體工商戶,而本案申請人為弱勢的未享受工傷社保等國民待遇的農(nóng)民工。
XX年的憲法修正案規(guī)定:“國家尊重和保障人權(quán)?!?/p>
申請人39歲即構(gòu)成四級傷殘,根據(jù)司法鑒定書,“損傷致被鑒定人張××l1椎體壓縮爆裂骨折,有骨塊進(jìn)入椎管,椎管狹窄,伴有雙下肢不完全性癱瘓,如傷者腰骶及臀部感覺減退,下腹壁及提睪反射減退,雙下肢肌力4ˉ級,雙足背屈,趾屈肌力3級,雙足趾屈伸肌力力0~1級,足趾活動障礙,致使傷者雙下肢乏力,提抬困難,步態(tài)慢跚,馳緩,活動吃力”。
申請人數(shù)十年由傷殘導(dǎo)致的羞辱感、疼痛或羞辱的強(qiáng)烈程度,其實際延續(xù)的期間或可能延續(xù)的時間之長,以及其可以預(yù)期的后果之大,對兒女生活負(fù)面影響之深而為內(nèi)疚之烈,請貴院明察。
綜上所述,因東莞市中級人民法院(2011)東中法民一終字第4741號民事判決書存在如下符合再審條件的法定情形:
1、認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明;
2、對審理案件需要的證據(jù),當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查明收集的;
3、適用法律確有錯誤的;
4、確定民事責(zé)任明顯違背當(dāng)事人的約定,又違背了法律的規(guī)定;
5、未正確行使釋明權(quán)而明顯違背(民事訴訟法的)立法本意;
6、違反法律規(guī)定,剝奪了當(dāng)事人的辯論權(quán)利。
故懇請貴院拔屈辱于既判,如所請于重審;掃法務(wù)之迷失而立新規(guī),糾審判之偏差而樹典型。
此呈
廣東省高級人民法院
災(zāi)害救助中的救災(zāi)主體,與被救助的受災(zāi)對象相對,是對受災(zāi)對象實施救助的主動一方。如果要申請救助怎么寫申請書呢?下面就是小編給大家?guī)淼纳暾埡幽鲜転?zāi)補(bǔ)助申請書范本,希望能幫助到大家!
申請河南受災(zāi)補(bǔ)助申請書范本尊敬的招商局領(lǐng)導(dǎo):
20_年7月_日,無情的暴風(fēng)雨引起的洪災(zāi),摧毀了我家里無數(shù)物資。霎時間,只見家里東西往上漂浮。許多物品隨洪水漂走。見此情況,我忙叫村里表兄把牛拉走,剩下一頭懷胎3個多月的母豬和兩頭架子豬只能眼真真看著被淹沒,還有十幾只雞也被沖走。然后我趕忙關(guān)門,全家只能在床上過夜,家人連吃的都沒有,只能餓著肚子坐到第二天,正準(zhǔn)備為父親逝世百日燒包日子也沒有得到盡孝。
在次日6點(diǎn)20分時須,水已經(jīng)淹平了家里的床鋪,我看見情況越來越嚴(yán)重,趕忙打電話給村支書申請救助,雖然村領(lǐng)導(dǎo)離我家不到一里路,可想到怕進(jìn)水救不了烈火,我趕緊把年老的母親、年幼的女兒、姐姐及妻子一一背著轉(zhuǎn)移到安全的地方,那時門外的水位已淹到我的肚臍。到了9點(diǎn)許,村副主任到家對面的鄰居家門前照了張相就走了,呂支書幾次趕到我家詢問觀察災(zāi)情。
到了19日下午,我們給父親燒百日包回來在鄰居家準(zhǔn)備吃飯時,村呂支書帶領(lǐng)縣招商局兩位領(lǐng)導(dǎo),冒著大雨,繞著危險的山路徒步到我家查看受災(zāi)情況,可由于水位還深,(連供飯都是在水里了,那是心理的感受是多么的凄涼)無法看到家里的情況。只能在安全處查看。領(lǐng)導(dǎo)的安慰,領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)心,令我及家人感動不已。真是災(zāi)難無情人有情啊!
連續(xù)幾天的強(qiáng)降雨,導(dǎo)致家里淹了四天五夜水才小消退平家里,家里的浮泥有5厘米左右,外面院壩都還有30厘米左右的水位,也打亂了家里的正常生活。但畢竟還是要生活,我就和家人及叫來兩個親戚幫忙把家里清理。
忙了一整天算是清理了,可看到家里的損失,自己覺得太心寒。家里受災(zāi)嚴(yán)重。其中:
電器:一臺電腦、一臺電視機(jī)、一臺冰柜、一臺平車機(jī)、一臺飲水機(jī)、兩臺洗衣機(jī)、粉碎機(jī)一臺,電轉(zhuǎn)兩套、電磁爐兩臺、電飯煲兩臺、報廢,預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損12000元左右。
牲口;母豬一頭、雞十幾只無法挽回,架子豬兩頭受損。預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損6000元左右。
家具鋪蓋;沙發(fā)四個,茶幾一個、電視柜一個、大組合柜一套,席夢思一張,小床四張,被柜兩個,櫥柜一套,棉被17床。毛毯39床等發(fā)霉腐爛,預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損18000元左右。
糧食;菜籽4300斤左右,谷子7000斤左右,玉米1500斤左右,豆芽黃豆兩百斤等,預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損失9000元左右。
其它;80多個平方的0代天麻繁殖培育種種植絕收,造成經(jīng)濟(jì)損13000元左右,1400多個平方的地膜白菜種植絕收,造成經(jīng)濟(jì)損6000元左右,兩套老木柵子發(fā)霉腐爛造成經(jīng)濟(jì)損5000元左右,四包尿素,一包復(fù)合肥融化,造成經(jīng)濟(jì)損610元左右,水稻受災(zāi)面積2.6畝,預(yù)計減產(chǎn)4成,預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損失1000元左右。玉米受災(zāi)面積6畝,預(yù)計減產(chǎn)8成,預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損失2600元左右,其他糧食預(yù)計造成經(jīng)濟(jì)損失500元左右。
以上災(zāi)情;已造成經(jīng)濟(jì)損失七萬余元。
此次受災(zāi)我家在貓營鎮(zhèn)最為嚴(yán)重,物資損失較多較大,由于地質(zhì)環(huán)境因素,排水溝出現(xiàn)嚴(yán)重性人為破壞,每年的水災(zāi)都要遭受不同程度的損失,房屋安全結(jié)構(gòu)受到嚴(yán)重性的損傷,墻面出現(xiàn)裂縫漏水,屋面出現(xiàn)炸裂漏水,瓦房木梁斷裂幾根,墻面出現(xiàn)偏移。需要重新維修,我無力及時解決。特寫此報告,希望上級領(lǐng)導(dǎo)伸出援助之手,解決我的燃眉之急、救于為難之中。我及家人將感激不盡。
此致
敬禮!
申請人:/shenqing/
__年__月__日
洪澇災(zāi)害治理措施水利工程措施是梧桐河流域中下游防洪除澇的根本措施。對于丘陵漫崗區(qū)要通過大量的修建水庫、谷坊、塘壩、截流溝等水利工程,并結(jié)合田間工程措施、生物措施、技術(shù)措施。
攔蓄地表徑流,達(dá)到涵養(yǎng)水源、控制水土流失、防止坡地洪水爆發(fā),在保護(hù)了坡耕地的同時也保護(hù)了下游的農(nóng)田,同時充分合理利用水資源,改善生態(tài)環(huán)境,變水害為水利。
將來將要建設(shè)的關(guān)門咀子水庫就是一座以發(fā)電、防洪為主,兼顧除澇、灌溉、水產(chǎn)的大型水庫,它的建成將使下游的梧桐河堤防標(biāo)準(zhǔn)提高到20~50年一遇,再通過擴(kuò)建加固鶴立河、石頭河堤防,將使中下游地區(qū)的洪澇災(zāi)害得到有效的控制。
田間工程措施主要在坡耕地里興修水平梯田、坡式梯田、地埂等,以及調(diào)整壟向,等高作業(yè),從而減緩坡度,截斷地表徑流,控制水土流失。
造成洪澇災(zāi)害的主要原因1、土壤與地質(zhì)狀況
當(dāng)?shù)氐耐翆淤|(zhì)地粘重,通透性差,垂直下滲弱,土壤有機(jī)質(zhì)含量高且蓄水量多時,就很容易形成澇漬災(zāi)害。
2、地貌特征
當(dāng)所處的地域存在低山丘陵區(qū)地表起伏、徑流峰高流急、溝谷縱橫等情況,就會較容易形成洪澇災(zāi)害。
3、氣候原因
季風(fēng)氣候顯著的地區(qū),常常因水資源時空分布的不均勻,造成短歷時高強(qiáng)度暴雨或受北上臺風(fēng)的影響而形成的長歷時連續(xù)降水,在這過程期間極易導(dǎo)致洪澇災(zāi)害的發(fā)生。
4、人類活動的密集情況
由于我國人口眾多,一些地區(qū)因人類過分集中,人們?yōu)榱松疃幌?yán)重破壞生態(tài)環(huán)境,因此這些地區(qū)也極易造成洪澇災(zāi)害。
遇到洪水如何自救1、一定要保持冷靜,迅速判斷周邊環(huán)境,盡快向山上或較高地方轉(zhuǎn)移;
如一時躲避不了,應(yīng)選擇一個相對安全的地方避洪。
2、不要沿著行洪道方向跑,而要向兩側(cè)快速躲避。
3、千萬不要輕易涉水過河。
4、如果來不及轉(zhuǎn)移,也不必驚慌,可向高處(如結(jié)實的樓房頂、大樹上)轉(zhuǎn)移,等候救援人員營救。
同時盡量利用一些不怕洪水沖走的材料,如沙袋、石堆等堵住房屋門檻的縫隙,減少水的漫入,或是躲到屋頂避水。房屋不夠堅固的,要自制木(竹)筏逃生,或是攀上大樹避難。離開房屋前,盡量帶上一些食品和衣物。
首先感謝學(xué)校對我的照顧,讓我休了這么長時間的假以作調(diào)整。經(jīng)過這么長時間冷靜的思考,我對自己的工作和職業(yè)規(guī)劃也有了更深的理解和感觸,對自己也有了更進(jìn)一步的認(rèn)識,現(xiàn)在休完假回來遞交這封辭職信,很抱歉辜負(fù)了學(xué)校對我的期望。但是這是目前我認(rèn)為最正確的做法。
做一名教師,為人師表,能夠教育和培養(yǎng)下一代,自古以來都是一份讓人值得尊敬和覺得驕傲的職業(yè),這也是我一開始便選擇教師作為我的第一職業(yè)的原因。當(dāng)時大學(xué)畢業(yè)通過考試加入我們學(xué)校,那種興奮的感覺我至今記憶猶新。第一次走上講臺看著下面那么多的學(xué)生,從心里萌發(fā)出一種強(qiáng)烈的責(zé)任感。我想盡自己所能教會他們,教好他們。這也是我一直以來的想法。
但是用網(wǎng)絡(luò)用語來說,真的是“理想很豐滿,現(xiàn)實很骨感”。白天上課,晚上備課,雖說有周末,但是一般都是在幫學(xué)生補(bǔ)習(xí),這些雖然很累,但是我想我都是可以克服的。現(xiàn)在社會競爭激烈,家長們對學(xué)生的要求高對老師的要求高,我也能夠理解。但是有些家長因為學(xué)生學(xué)習(xí)有所下降而打電話對我進(jìn)行謾罵,我真的無法接受。我對學(xué)生一向是一視同仁的,但是現(xiàn)在社會上對老師的看法似乎不是這樣,越來越帶有有色眼鏡,所以一有學(xué)生成績下降,不是找孩子的原因,而是首先想到我這個老師失職。其實我一直努力爭取照顧到每一位學(xué)生,但是畢竟面對幾十個學(xué)生,我就是有三頭六臂也顧全不了。很大程度上還是需要學(xué)生自身的努力。都說師傅領(lǐng)進(jìn)門,修行在個人。而在現(xiàn)在看來,似乎完全不是那么回事。家長完全把學(xué)生的成績交付在我的身上,我似乎要為學(xué)生的每一分來付起責(zé)任。這樣的壓力我是承受不了的。盡管我非常熱愛這份工作,我想我現(xiàn)在也無法能夠完美的處理這些問題。而這些狀況也對我的工作甚至生活造成了很大的困擾。
期間學(xué)校也跟我進(jìn)行了談話和心理輔導(dǎo)并讓我放假休息,感謝學(xué)校對我的照顧和關(guān)心,但是經(jīng)過清楚地思考,我想我還是作辭職打算,離開學(xué)校。我會辦理好一切的工作交接和辭職手續(xù),請校領(lǐng)導(dǎo)理解并批準(zhǔn)。
衷心祝福學(xué)校的發(fā)展越來越好。
辭職人:XX
【關(guān)鍵詞】法律談判;訴訟后;定紛止?fàn)?/p>
一、訴訟后法律談判的基本原則
法律談判,就是談判雙方或多方圍繞同一話題,運(yùn)用法律知識和技能共同提出一種解決問題最佳方案的過程[1]。
訴訟后法律談判是整個訴訟法律談判的最后一個過程,法律談判的基本原則貫穿于訴前、訴中、訴后的每一個環(huán)節(jié)?;驹瓌t體現(xiàn)了訴訟后法律談判的基本要求,指導(dǎo)訴訟后法律談判的進(jìn)行,并最終實現(xiàn)定紛止?fàn)幍慕Y(jié)果。因此,筆者認(rèn)為,訴訟后的法律談判應(yīng)遵循以下基本原則:
(一)尊重事實原則。尊重事實,既是司法法治原則中以事實為依據(jù)的具體要求,也是法律談判的先決條件。在訴訟后的法律談判中,應(yīng)當(dāng)以被合法證據(jù)證明了的事實作為法律談判的依據(jù)。
(二)意思自治原則。意思自治,是指社會主體在法律部禁止的條件下,可以根據(jù)自己真實的意思表示確立、變更、終止特定的權(quán)利義務(wù)。在生效判決作出后,當(dāng)事人在不服的情況下,是否要走向再審程序或者或者申訴,都要尊重當(dāng)事人自己的選擇。當(dāng)在執(zhí)行過程中遇到執(zhí)行難的問題時,進(jìn)行法律談,也應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意志,律師不能越權(quán)事項,超越當(dāng)事人的授權(quán)范圍做出決定。
(三)公平正義原則。訴訟后的法律談判必須堅持公平正義的原則,無論當(dāng)事人生活、工作及家庭背景如何,均享有法律規(guī)定的權(quán)利與自由,律師應(yīng)當(dāng)持公平正義的理念排除其他各種權(quán)利的干涉,消除談判過程中的種種不正當(dāng)因素,以最大程度的維護(hù)當(dāng)事人的合法利益[2]。當(dāng)然,律師也應(yīng)當(dāng)考慮對方當(dāng)事人的實際狀況,比如城鄉(xiāng)差別問題,地區(qū)城鄉(xiāng)差距問題,生活水平,工作收入等的問題,以實現(xiàn)對社會弱勢群體的保護(hù),這也是公平正義基本理念的要求。
(四)平等協(xié)商原則。在訴訟后的法律談判中,雙方當(dāng)事人及雙方律師法律地位是平等的,雙方應(yīng)當(dāng)本著平等協(xié)商的原則進(jìn)行法律談判,只有這樣談判才能有效并順利地進(jìn)行
二、訴訟后法律談判的主要議題
(一)以撤銷生效判決為議題
在法院作出生效判決后,如果涉案當(dāng)事人對生效的判決不能接受,往往會通過其他途徑想辦法撤銷生效判決。在我國撤銷生效裁判的法律途徑是通過再審程序。我國民事訴訟法律賦予了當(dāng)事人申請再審的權(quán)利。申請再審,實際上是開啟了當(dāng)事人一方與再審申請承辦法官之間的談判?;谠賹徤暾埗_始的再審程序則可以說是該方當(dāng)事人說服了審查法官,并使其認(rèn)為,己方的申請再審符合法定的條件,己方申請再審所指稱的生效裁判確實存在錯誤[3]。
再審申請的提出與審查可以被看作是以當(dāng)事人和法官作為談判主體圍繞申請再審是否符合法定要求,對生效裁判所涉案件是否應(yīng)予談判再審而展開的談判。此時的法律談判是以書面的形式,在這個過程中,不服生效判決的當(dāng)事人一方提交再審申請書,申請書中將自己再審申請的事實、理由及法律依據(jù)向法官陳述,以說服法官同意其再審申請。審查法官代表法院按照法律的要求進(jìn)行審查最終作出是否支持其審查申請的裁定書。
另外,不是說當(dāng)事人申請再審法院就會啟動再審程序,在這個過程中法院會按照法律規(guī)定的程序?qū)⒃賹徤暾垥坝嘘P(guān)的文件資料送達(dá)另一方當(dāng)事人,并告知其提出書面的答辯意見,此時這個過程又加入了一方談判者,成為三方的談判。另一方當(dāng)事人會面臨對自己有利的生效判決被撤銷的危險,為了維護(hù)自己的訴訟成果,就會提出再審申請理由不成立,生效判決正確的書面答辯意見,受理的法院同樣會將答辯意見書送交給申請人。受理申請的法院會根據(jù)再審申請書及答辯書做出是否再審的裁定。必要時,還可能會進(jìn)行庭審,即三方主體不再以書面形式交流而轉(zhuǎn)為面對面的談判形式。當(dāng)事人之間,當(dāng)事人與法官之間的溝通交流的過程就是訴訟后的法律談判過程。
(二)以實現(xiàn)生效裁判內(nèi)容為議題
在具有給付義務(wù)的生效裁判中,在強(qiáng)制執(zhí)行前,敗訴的一方當(dāng)事人可能會主動聯(lián)系勝訴方當(dāng)事人以爭取更為有利的履行義務(wù)的條件,這便啟動了生效法律判決確定的義務(wù)如何履行的談判。在這個過程中,敗訴方會與勝訴方就具體履行的期限與勝訴方進(jìn)行協(xié)商以求得對方給自己寬限的期限,如果對方不同意,那么法院會強(qiáng)制其履行生效判決。勝訴方如果不同意,最終雖然法院會強(qiáng)制執(zhí)行,但雙方的關(guān)系會就此更加惡化,而且還可能會遭遇到執(zhí)行難的問題,從而使生效判決的實現(xiàn)更見難以預(yù)期。雙方對這些因素的考慮會影響他們是選擇談判還是走向強(qiáng)制執(zhí)行。
即使生效裁判已經(jīng)執(zhí)行,雙方還有可能就具體執(zhí)行中的義務(wù)履行問題進(jìn)行談判達(dá)成和解。在我國民事訴訟中就把這個過程稱為執(zhí)行和解。所謂執(zhí)行和解,是在執(zhí)行過程中,雙方當(dāng)事人就變更生效裁判所確定的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商,自愿達(dá)成協(xié)議,經(jīng)法院審查批準(zhǔn)以結(jié)束執(zhí)行程序的行為。在這個過程中,當(dāng)事人會就義務(wù)的具體履行就行談判和解從而解決糾紛,而雙方當(dāng)事人的和解協(xié)議還需要法院的審核批準(zhǔn)才具有執(zhí)行力,此時雙方當(dāng)時人與法院之間的訴訟行為也是一個法律談判的過程。
三、訴訟后法律談判的應(yīng)用價值
(一)訴訟后的法律談判有效地減輕了司法機(jī)構(gòu)日益沉重的案件壓力
隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,人民法律意識的增強(qiáng),越來越多的糾紛訴諸司法部門,大量的案件積壓,司法部門面臨的壓力也劇增[4]。訴訟后法律談判使那些以撤銷生效判決請求啟動再審程序的案件能夠得到有效地解決,從而減輕了司法部門的訴累。
(二)訴訟后的法律談判既充分保障了當(dāng)事人的權(quán)益,又促進(jìn)了社會的和諧
雙方當(dāng)事人一平等自愿的方式進(jìn)行談判協(xié)商,從而使雙方的矛盾沖突得到有效解決,是雙方當(dāng)事人的關(guān)系不會因糾紛而敵對,關(guān)系惡化[5]。以這種和諧的方式解決雙方的利益沖突也符合我們建設(shè)社會主義和諧社會的要求。
四、結(jié)語
法律談判是穿于訴前、訴中、訴后的訴訟的全部過程中,訴訟后的法律談判對解決“執(zhí)行難”的問題提供了有力的解決途徑,有利于真正做到“案結(jié)事了”,從而維護(hù)我國訴訟程序的完整執(zhí)行過程,使當(dāng)事人的合法權(quán)益真正得到維護(hù),進(jìn)而維護(hù)社會和諧與穩(wěn)定。
【參考文獻(xiàn)】
[1][美]拉里.普特利著.法律談判[M].北京:法律出版社,2005.
[2]裴蓓.法律談判:和諧社會構(gòu)建過程中的重要糾紛解決途徑[J].思想戰(zhàn)線,2007(4).
[3]蔡彥敏,祝聰,劉晶晶著.談判學(xué)與談判實務(wù)[M] .北京.清華大學(xué)出版社,2011.