試論法人人格否認(rèn)制度

引言

公司的演進(jìn)與產(chǎn)生是一個(gè)漫長(zhǎng)的歷史過(guò)程，從商人基爾特組織到康孟達(dá)到現(xiàn)代意義的公司產(chǎn)生，經(jīng)歷了幾個(gè)世紀(jì)的發(fā)展。其獨(dú)立人格的產(chǎn)生與完善也是如此，由分散的個(gè)人人格到數(shù)人聚集而成的團(tuán)體人格是與公司的發(fā)展完全同步的。也正是因?yàn)楣镜莫?dú)立人格特性才得以使公司這種組織形式在世界經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域內(nèi)存在和發(fā)展。然而其有限責(zé)任的弊端與漏洞也使人們漸漸意識(shí)到有必要在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候?yàn)樯鐣?huì)正義和公平而犧牲某一特定法律關(guān)系中法人的獨(dú)立人格。法人人格否認(rèn)制度便由此產(chǎn)生了。本文試圖從這一制度產(chǎn)生的背景、適用條件、存在類(lèi)型及對(duì)我國(guó)公司實(shí)務(wù)操作的借鑒意義等角度挖掘其背后的理論基礎(chǔ)，以利于我國(guó)公司立法的完善，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展。

一、法人人格論

《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十六條規(guī)定“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！边@一法律規(guī)定揭示了法人人格的概念，也即法人人格就是法人的法律地位，是法人這種社會(huì)組織的人格化。

按照公司法的基本原理，公司與股東是兩個(gè)獨(dú)立的法律主體，公司一旦依法設(shè)立便是一個(gè)獨(dú)立于其股東的法人組織，具有獨(dú)立的人格，而不是公司股東人格的延續(xù)。股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其所擁有的財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，也就是股東人格與公司人格分離且相互獨(dú)立。

［論文關(guān)鍵詞］公司合并公司種類(lèi)限制主義

［論文摘要］公司合并既是社會(huì)化大生產(chǎn)和規(guī)模經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求,又是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下優(yōu)勝劣汰的必然結(jié)果,它所具有的加速產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、優(yōu)化社會(huì)資源配置和發(fā)揮規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益的巨大作用,不僅被市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家的發(fā)展歷史所證明,而且已越來(lái)越廣泛地被我國(guó)企業(yè)界、理論界的人士所認(rèn)識(shí)。

一、公司合并概念及其法律特征

公司合并是指兩個(gè)以上的公司，依照法定程序，合并成為一個(gè)公司的法律行為。公司合并有兩種形式，一種是新設(shè)合并，是指兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散；另外一種是吸收合并，是指一個(gè)公司吸收其他公司而存續(xù)，被吸收的公司解散。公司合并具有以下三個(gè)法律特征：

1、公司合并是兩個(gè)以上的公司合并成為一個(gè)公司。關(guān)于兩個(gè)以上的公司，是否限制其種類(lèi)，各國(guó)的立法體例和學(xué)說(shuō)主要有兩種。第一種，公司種類(lèi)不限制主義，即不管公司的種類(lèi)如何，都可以合并?！耙粋€(gè)公司，即使處于清算中，也可被另一個(gè)公司吞并或以合并方式參加設(shè)立一個(gè)新的公司。公司也可以分立方式將其財(cái)產(chǎn)制度歸若干現(xiàn)存的或新設(shè)的公司。上述活動(dòng)可在不同形式的公司之間進(jìn)行?！钡诙N是公司種類(lèi)限制主義，此種又可分為兩種：（1）限制合并公司的種類(lèi)主義，即法律明確規(guī)定或限制參加合并公司的種類(lèi)。例如德國(guó)公司法規(guī)定了股份有限公司的合并、股份兩合公司的合并和股份兩合公司與股份有限公司的合并、有限責(zé)任公司和股份有限公司或股份兩合公司的合并、礦業(yè)聯(lián)合公司和股份有限公司或者股份兩合公司的合并、有限責(zé)任公司之間的合并、礦業(yè)聯(lián)合公司和有限責(zé)任公司的合并。（2）限制合并后公司的種類(lèi)主義，即各種公司顯然都可以合并，但是合并的公司，若一方或雙方為股份有限公司時(shí)，則合并后存續(xù)的公司或因合并而新設(shè)一公司，必須為股份有限公司?！斑M(jìn)行合并的公司一方或雙方為股份有限公司時(shí)，合并后存續(xù)的公司或因合并而設(shè)立的公司，必須為股份有限公司?！蔽覈?guó)公司法實(shí)際上采用公司種類(lèi)不限制主義。

2、公司合并必須依照法定程序。公司合并必須依照法定程序進(jìn)行，即“法定合并”。由于公司合并本身含有公司解散、公司變更及公司設(shè)立等問(wèn)題，這些問(wèn)題原本應(yīng)當(dāng)依照此程序進(jìn)行，但是法律為了簡(jiǎn)化手續(xù)，設(shè)立了公司合并制度，以簡(jiǎn)化程序。但是公司合并的法定程序?qū)儆趶?qiáng)制性條款，為了保護(hù)公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益。如果不依照法律規(guī)定進(jìn)行合并，屬于事實(shí)合并，并不能產(chǎn)生法律效力。

摘要：中國(guó)婚姻法和美國(guó)婚姻法既有共同點(diǎn)，寫(xiě)作論文也存在諸多差異。筆者通過(guò)對(duì)兩國(guó)法律關(guān)于結(jié)婚、離婚方面規(guī)定的比較，提出締結(jié)涉美婚姻要注意程序、心理、風(fēng)險(xiǎn)等方面的問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：涉美婚姻；法律思考；比較研究

中美婚姻法律制度的差異，中美不同的歷史文化背景，勢(shì)必對(duì)締結(jié)涉美婚姻產(chǎn)生障礙，許多法律層面的實(shí)務(wù)性問(wèn)題需要認(rèn)真把握。

一、中美法律關(guān)于結(jié)婚規(guī)定之異同

(一)結(jié)婚條件的異同

美國(guó)1970年通過(guò)的《統(tǒng)一結(jié)婚離婚法》(UniformMarriageandDivorceAct)規(guī)定，寫(xiě)作英語(yǔ)論文結(jié)婚必須具備以下條件：第一，必須是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。如果一方由于無(wú)智力或智力不健全，或由于酒精、或其他致人麻醉的物質(zhì)的作用而沒(méi)有能力表示同意，或一方是在暴力或脅迫下，或在有關(guān)婚姻的重大問(wèn)題上受到欺騙的情況下，所締結(jié)的婚姻無(wú)效。第二，結(jié)婚必須達(dá)到法定婚齡。年滿(mǎn)l8周歲可以結(jié)婚。年滿(mǎn)16周歲的未成年人，獲得其父母或監(jiān)護(hù)人或法庭的許可后，也可以結(jié)婚。第三，結(jié)婚的三種禁止條件：①一方尚未離婚的，禁止結(jié)婚；②直系血親之間、兄妹或姐弟之間禁止結(jié)婚；③伯父、叔父、舅父與侄女、外甥女之間或姑母、姨母與侄子、外甥之間禁止結(jié)婚。除此之外，美國(guó)許多州還規(guī)定了其他禁止結(jié)婚的條件，主要包括：同性不得結(jié)婚；堂(表)兄妹之間、堂(表)姐弟之間不得結(jié)婚；直系姻親之間不得結(jié)婚；患有性病者不得結(jié)婚等。

有人稱(chēng)21世紀(jì)是“新同居時(shí)代”。在這個(gè)時(shí)代，同居成了越來(lái)越多的人的一種生活選擇方式，我們沒(méi)有辦法漠視的存在。21世紀(jì)，人們的思想前所未有的開(kāi)放，再加上太多的社會(huì)引起的現(xiàn)實(shí)和精神壓力，像是工作壓力，房?jī)r(jià)壓力，家庭負(fù)擔(dān)壓力等等都使人們對(duì)自己的生活沒(méi)有穩(wěn)定感，而高離婚率的現(xiàn)狀更加使得人們對(duì)婚姻沒(méi)有信心，不愿意承擔(dān)太多的責(zé)任，不想有孩子的負(fù)擔(dān)，想要相對(duì)自由的空間，在這樣的情況下同居越來(lái)越受現(xiàn)代人歡迎。同時(shí)不能忽略的同性戀群體也隨著人們?cè)絹?lái)越開(kāi)放的思想走上臺(tái)前爭(zhēng)取自己的利益。同性戀經(jīng)歷了可以說(shuō)使比較艱辛的過(guò)程到了今天才終于在社會(huì)上得到了一定的承認(rèn)。在歐洲，已經(jīng)有比較多的國(guó)家承認(rèn)了同性戀的合法地位和合法權(quán)利，有的國(guó)家像荷蘭和丹麥已經(jīng)允許同性戀者像普通戀人一樣結(jié)婚，由國(guó)家來(lái)保障他們（她們）的婚姻。在我們國(guó)家，也存在著數(shù)量不少的同性戀者，一直以來(lái)，社會(huì)對(duì)他們（她們）不理解甚至歧視，使他們必須要壓抑自己的性取向，甚至和異性戀一樣的結(jié)婚生子，造成了很多的社會(huì)問(wèn)題。我們國(guó)家在對(duì)同性戀者方面一直是十分的忽視，忽視他們的存在，忽視他們作為公民的利益，忽視他們的呼聲。但是，歐洲國(guó)家給我們起了個(gè)好的榜樣，我們應(yīng)該看到中國(guó)的同性戀群體也在覺(jué)醒，也在開(kāi)始為了自己的權(quán)益作努力，我們不應(yīng)該再忽視他們了。正因?yàn)槿绱?，同居立法是不可回避的一個(gè)議題，筆者希望本文可以起到拋磚引玉的作用，能夠有更多的學(xué)者來(lái)關(guān)注和探討這個(gè)話題。

試論同居及其法律規(guī)范

作者:張艷

一、同居（cohabitation）的幾種釋義及分類(lèi)分析

《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》解釋?zhuān)海?）同在一處居?。?）指夫妻共同生活。[1]

《辭海》解釋?zhuān)和樱?）居住一處，共有家業(yè)者（2）夫妻共同生活。也指男女雙方未經(jīng)結(jié)婚而共同生活[2]。

[內(nèi)容摘要]經(jīng)濟(jì)全球化和社會(huì)信息化使洗錢(qián)活動(dòng)更便捷，網(wǎng)絡(luò)銀行和電子商務(wù)使洗錢(qián)者“如虎添翼”。洗錢(qián)已成為國(guó)際社會(huì)十大犯罪之首，它是一種借助銀行渠道，有計(jì)劃、有預(yù)謀的高科技犯罪，因此，關(guān)注銀行反洗錢(qián)現(xiàn)狀，研制相應(yīng)的防控對(duì)策，意義重大。2003年央行施行“一個(gè)規(guī)定兩個(gè)辦法”，拉開(kāi)了我國(guó)反洗錢(qián)的序幕。本文通過(guò)對(duì)銀行反洗錢(qián)現(xiàn)狀的分析，探析反洗錢(qián)的若干法律問(wèn)題。

[關(guān)鍵詞]銀行反洗錢(qián)法律問(wèn)題對(duì)策

計(jì)劃經(jīng)濟(jì)年代實(shí)行嚴(yán)格的外匯管制，不法分子無(wú)法洗錢(qián)；改革開(kāi)放后內(nèi)地就出現(xiàn)洗錢(qián)犯罪?！鞍最I(lǐng)犯罪在20世紀(jì)90年代表現(xiàn)為洗錢(qián)”。金融系統(tǒng)是洗錢(qián)的易發(fā)、高危領(lǐng)域。據(jù)國(guó)際貨幣基金組織前總裁米歇爾？康德蘇的估計(jì)，全球每年的洗錢(qián)數(shù)額達(dá)6000億美元，占國(guó)民生產(chǎn)總值的2%-5%左右。國(guó)際社會(huì)已將洗錢(qián)列為十大犯罪之首。因此，遏制洗錢(qián)犯罪，勢(shì)在必行。

一、洗錢(qián)罪概述

（一）洗錢(qián)犯罪的含義

洗錢(qián)，顧名思義就是把贓錢(qián)清洗干凈，給非法的資金披上合法的外衣。它最早出現(xiàn)在20世紀(jì)20年代，當(dāng)時(shí)美國(guó)芝加哥的一黑幫分子開(kāi)了一家投幣洗衣店，在每晚計(jì)算當(dāng)天的洗衣收入時(shí)，他把其它賭博、走私、勒索等非法收入混入洗衣收入中，再向稅務(wù)部門(mén)納稅，扣除應(yīng)繳的稅款后，剩下的非法收入就成了他的合法收入，這就是“洗錢(qián)”的由來(lái)。各國(guó)的法律及國(guó)際公約對(duì)“洗錢(qián)”有不同的表述，通常是與各國(guó)對(duì)洗錢(qián)罪的界定相適應(yīng)的。國(guó)際金融行動(dòng)特別工作組認(rèn)為，凡隱瞞或掩飾因犯罪行為所取得財(cái)物的真實(shí)性質(zhì)、來(lái)源、地點(diǎn)和流向，或協(xié)助任何與非法活動(dòng)有關(guān)的人規(guī)避法律應(yīng)負(fù)責(zé)任者，均屬洗錢(qián)行為。