前言：本站為你精心整理了新婚姻法中的離婚制度法律論文范文，希望能為你的創(chuàng)作提供參考價值，我們的客服老師可以幫助你提供個性化的參考范文，歡迎咨詢。

內(nèi)容摘要：

近年來，我國的離婚率直線上升，越來越多的引起人們的重視。2001年4月28日，第九屆全國人大常委會通過并實施新《中華人民共和國婚姻法》。在此次婚姻法修改中，將離婚制度作為焦點問題進行了補充和完善，使此次修正案較原來婚姻法更具有科學性、實用性和可操作性，但仍有不足。首先對新婚姻法中關于離婚方面出現(xiàn)的新概念的理解問題作了解釋（個人觀點）然后,就協(xié)議離婚制度中出現(xiàn)的不足及今后協(xié)議離婚制度的完善進行了論述；其次，就我國新《婚姻法》確立的賠償制度現(xiàn)狀的不足，談了幾點個人看法，僅以供指正.

關鍵詞：離婚制度、協(xié)議離婚、離婚理由、離婚損害賠償制度

一、新婚姻法中出現(xiàn)關于離婚的新概念

離婚制度是婚姻制度的重要組成部分，它在古今中外的婚姻法中占有重要的地位。從古到今，隨著人們對離婚問題提出的各種主張，離婚制度也在不斷地發(fā)生著變化，從法律方面，立法者更是不斷地對其進行發(fā)展和完善。

新中國成立后，我國先后頒布了1950年婚姻法和1980年婚姻法。不久前，又對1980年婚姻法進行了修改與確立，并在2001年4月28日第九界全國人民代表大會常務委員會第二十一次會議上通過了《關于修改(中華人民共和國婚姻法的決定)》(以下簡稱修正案)。

(一)、過錯賠償原則。

新婚姻法中規(guī)定今后因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。還規(guī)定離婚時一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。

（二）、無效婚姻原則

家庭是社會的細胞，而婚姻是構(gòu)成家庭的基本要素。《婚姻法》中無效婚姻是指建立婚姻關系的雙方當事人違反婚姻法的有關規(guī)定，不履行法定的結(jié)婚登記程序而建立的婚姻關系，這種婚姻關系是不受法律保護的無效婚姻。如重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關系、婚前患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈、未到法定婚齡等。無效婚姻自始無效，當事人不具有夫妻間的權(quán)利和義務，同居期間所得財產(chǎn)，由當事人協(xié)商處理，協(xié)商不成，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決,在此期間所生子女按婚生子女的規(guī)定執(zhí)行。

（三）、家庭暴力

家庭暴力行為是指由家庭成員在家庭環(huán)境內(nèi)進行的暴力行為。家庭暴力是離婚制度前提因素的一個，也是當今社會普遍存在的現(xiàn)象，現(xiàn)代的家庭暴力成因不僅延續(xù)著古代男權(quán)制度的封建思想，而且融入了現(xiàn)今社會形勢的復雜壓力。全國婦聯(lián)去年的調(diào)查表明，在我國2.7億個家庭中有大約30%存在不同程度的家庭暴力，按這個比例計算，全國目前至少有八千一百萬家庭中存在暴力問題，而這其中，有95%以上都是丈夫?qū)ζ拮拥谋┝Α?jù)調(diào)查，近五年來，我國關于家庭暴力的來信來訪在逐年遞增。抑制家庭暴力的滋長迫在眉睫――婚姻法中明確規(guī)定夫妻在家庭生活中享有平等的地位，禁止家庭成員間的虐待，隨著我國立法制度的不斷完善，在新的《婚姻法》中關于家庭暴力作了許多修改與補充，為受害一方的權(quán)利，提供法律保障，也更加符合社會發(fā)展的趨勢。二、協(xié)議離婚制度

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚是指配偶生存期間解除婚姻關系的法律手段．它需法定條件和程序才能產(chǎn)生終止婚姻的法律后果。協(xié)議離婚是指取得結(jié)婚證的夫妻經(jīng)協(xié)商一致達成離婚協(xié)議，并經(jīng)婚姻登記解除婚則關系的法律行為。協(xié)議離婚制度則是有協(xié)議離婚的條件、辦理機關、具體程序、相應的法律責任等一系列法律規(guī)范的總和。協(xié)議離婚是我國離婚制度重要組成部分，但由于目前協(xié)議離婚制度的法律規(guī)定過于原則，內(nèi)容較簡陋，因而存在的缺陷較多。這里僅就目前協(xié)議離婚制度存在的問題及如何進一步完善提出幾點建議，以供參考。

(一)、當前協(xié)議離婚制度存在的問題

1、離婚程序使惡意離婚者有機可乘。

現(xiàn)今社會存在這樣一種現(xiàn)象，一些人為了一些目的，鉆法律的空子，搞假離婚或進行惡意離婚，其最突出的表現(xiàn)就是借離婚逃債、逃避計劃生育。為什么這些當事人會得逞呢?最重要的原因就協(xié)議離婚制度規(guī)定當事人只要自愿，即可離婚，而對是否確屬自愿缺乏審查評判的標準。雖然，離婚協(xié)議書在一定程度上表明了當事人自愿離婚的意思，但并非就能證明當事人確屬自愿離婚。由于婚姻登記管理條例沒有規(guī)定登記機關具體的審查內(nèi)容和程序，導致惡意離婚、假離婚者屢屢得逞，憑離婚協(xié)議對抗債權(quán)人，對抗人民法院的審判和執(zhí)行，甚至有的離婚者則堂而皇之地與他人結(jié)婚、或“合理”、“合法”地生育，長此以往，還有什么法律的嚴肅性，社會的文明正義可言?

2、離婚協(xié)議缺乏強制執(zhí)行力。

夫妻雙方離婚，就要涉及到子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割、債務分擔等一系列問題，男女雙方協(xié)議離婚，按照協(xié)議離婚制度的有關規(guī)定，必須就上述二方面問題進行全面約定，否則，婚姻登記機關將不予受理離婚申請。但當事人達成的離婚協(xié)議書在獲準離婚后又不具有強制執(zhí)行力，當一方或雙方自愿履行義務，對方無權(quán)申請婚姻登記機關或人民法院強制執(zhí)行，只能依照婚姻管理條例第十七條的規(guī)定重新起訴，這種訴訟在某種意義上說為當事人的合法利益提供了法律保障，但重新起訴無疑費時費力，與協(xié)議離婚制度簡便、易行、高效的原則相悖。此外，債務人利用協(xié)議離婚來逃避債務。

3、協(xié)議離婚后的監(jiān)督措施不便操作。

為保障協(xié)議離婚的真實性、合法性，防止假結(jié)婚、惡意離婚，現(xiàn)行的婚姻登記管理條例第二十五條規(guī)定：“申請婚姻登記的當事人弄虛作假騙取婚姻登記的，婚姻登記機關應當撤銷婚姻登記，對結(jié)婚、復婚的當事人宣布其婚姻關系無效并收回結(jié)婚證，對離婚的當事人宣布其解除婚姻關系無效并收回離婚證，并對當事人處以200元以下的罰款。”這條規(guī)定實質(zhì)上就是對違反協(xié)議離婚制度的當事人的監(jiān)督處罰措施.但這一措施缺乏操作性，易流于形式。首先，騙取離婚登記缺乏具體、明確的標準。其次，協(xié)議離婚制度對騙取離婚登記的當事人只能處以200元以下的罰款，不能從根本上制止該行為。再次，對再婚者難以發(fā)生作用。實際生活中，夫妻一方未達到和他人結(jié)婚的目的，編造種種理由欺騙另一方，直至與其達成離婚協(xié)議，對此如按現(xiàn)今的協(xié)議離婚監(jiān)督措施，婚姻登記機關可應另一方的申請，宣布原解除婚姻關系的登記無效，但再婚的男女均將構(gòu)成重婚。顯然，此種情況下宣布婚姻登記無效將是進退兩難的。

(二)、協(xié)議離婚制度的完善

協(xié)議離婚制度之所以存在以上弊端，主要是該項制度在立法上過于原則，程序簡單，不能與相關的法律制度協(xié)調(diào)統(tǒng)一，而且整個系統(tǒng)較為封閉。為此，針對上述不足，應從以下幾個方面加以完善。

1、要設立協(xié)議離婚的審查期制度。

依據(jù)《婚姻登記管理條例》的劃定，我國協(xié)議離婚的程序是申請、審查和登記。其中，審查是最重要的一環(huán)。然而從我國現(xiàn)行的法律法規(guī)來看，關于審查期的規(guī)定很不明確，因為審查期的設立，旨在減少輕率離婚，防止假離婚、惡意離婚的發(fā)生，保證婚姻關系的穩(wěn)定，增強婚姻登記管理機關的管理職能。故建議填補這一內(nèi)容，豐富審查制度。審查期的規(guī)定必須長短適中，因其具有考慮期的性質(zhì)，應以一個月左右為宜。在審查期考慮期間，符合當事人提出撤銷離婚申請，婚姻登記機關應予準許。

2、要設立協(xié)議離婚的公正制度。

協(xié)議離婚制度中離婚協(xié)議書雖經(jīng)婚姻登記機關確認，但是不具有強制執(zhí)行力。故應增設公證制度。并規(guī)定下列離婚協(xié)議必須公證：離婚協(xié)議中有子女扶養(yǎng)費分期給付的;離婚協(xié)議中有財產(chǎn)給付,但在婚姻登記機關發(fā)放離婚證前不能交付的離婚協(xié)議中有債務分擔的;離婚協(xié)議中有夫妻經(jīng)濟幫助,需要分期給付的。對上述四種離婚協(xié)議,由當事人到所在地公證機關履行公證手續(xù)并由公證機關強制執(zhí)行,無需重新提起民事訴訟

[NextPage]

3、要細化離婚后的監(jiān)督措施。

為維護婚姻法的嚴肅性，懲處騙取離婚登記的行為。協(xié)議離婚制度應有具體的事后監(jiān)督措施：首先應明確騙取離婚登記的具體內(nèi)容和表現(xiàn)，婚姻機關可以此為依據(jù):如當事人離婚后仍繼續(xù)同居生活;離婚隱瞞夫妻共同債務，致使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)等，都應視為弄虛作假騙取離婚登記的行為;其次，增加騙取離婚登記的處罰種類，加大罰款力度。對騙取離婚登記的當事人除給予較大數(shù)額的罰款外有關部門還應對當事人假離婚生育、分房、調(diào)動工作進行適當?shù)奶幚?/p>

三、關于離婚損害賠償制度

為了完善我國婚姻法，加強保護離婚當事人的合法權(quán)益，我國在此次對婚姻法的修改中確立了婚姻損害賠償制度。離婚損害賠償制度，是規(guī)定配偶一方不法侵害配偶他方基于配偶身份享有的合法權(quán)利，其過錯行為導致婚姻關系的破裂，離婚時，無過錯一方對由此所受損害（財產(chǎn)上損害和非財產(chǎn)上損害）有權(quán)要求賠償，加害方則負有賠償損失，給付撫慰金等侵權(quán)民事責任的民事法律制度。離婚賠償制度在2001年修改后的新婚姻法中緩緩出臺的。修改后的婚姻法規(guī)定的離婚賠償制度，有利于保護離婚無過錯方的合法權(quán)益，亦使司法部門追究損害配偶權(quán)的違法行為人的損害賠償責任時“有法可依”，具有重大意義。但其內(nèi)容不全面，不徹底，羞羞達達，遮遮掩掩，"猶抱琵琶半遮面"，致使許多婚姻賠償仍然被遮擋在法律保護之外。

(一)、賠償范圍過窄

首先，新婚姻法沒有規(guī)定無效婚姻和可撤銷婚姻的過錯方和侵權(quán)人承擔賠償責任，其規(guī)定是不全面的，具有明顯的缺陷。一是縱容一些人鉆法律空子，使弱勢受害群體的合法權(quán)益得不到有效保護；二是不符合一般民事責任理論。民事責任理論并不排除無效民事行為中過錯方或侵權(quán)人的民事責任。這在其他民事法律中都有規(guī)定，如《合同法》第六十一條關于無效合同的民事責任規(guī)定："有過錯的一方應當賠償對方因此所造成的損失。"可見，是完全有其理論根據(jù)的。將來修改婚姻法時，應當設立婚姻被確認無效和被撤銷后的法律后果，并規(guī)定對于造成婚姻無效的過錯者和在無效婚姻關系存續(xù)期間侵權(quán)者承擔民事責任.

同時，對合法婚姻的賠償范圍，新婚姻法只規(guī)定了重婚、同居、暴力、虐待和遺棄四種情形，其范圍也明顯過窄，使許多婚姻侵權(quán)得不到處理。從修改后的婚姻法實施情況來看，涉及到婚姻賠償?shù)膯栴}主要有：(1)、通奸；(2)、；(3)、婚外同性戀；(4)、婚內(nèi)性暴力；(5)、婚外生子；(6)、婚內(nèi)傳病；(7)、非暴力性侮辱和誹謗；等等。上述幾種情況是否都可以作為婚姻賠償，尚值得研究，由于篇幅限制，僅就下列幾種情形是完全應當作為離婚賠償?shù)倪M行論述。

(1)、婚外生子?；橥馍樱ㄅ?，是指因婚外情懷孕所生之子女。應當指出的是，這里所說的婚外生子，是指配偶一方與婚外異性尚不構(gòu)成同居關系所生之子女。按照婚姻法第46條規(guī)規(guī)定的同居，追究賠償責任。從司法實踐來看，婚外生子(女)，都是在對方不知情的情況下懷孕生子，對另一方所造成的傷害，非常嚴重，有的甚至是難以估量的。如五十歲的老漢張某，到2002-年8月中旬，才知道孩子不是自己的。這時孩子已經(jīng)十幾歲了。他接受不了這個現(xiàn)實，便提出離婚，并要求對方給予經(jīng)濟補償和精神賠償。對于張老漢的請求，法院難道不應支持嗎？可以說，這種傷害，比一般同居還要嚴重的多。法院應當受理并做出判決賠償.但作者也發(fā)現(xiàn)，由于婚姻法規(guī)定的婚外情賠償范圍定在同居內(nèi),對于沒有達到同居程度的婚外生子，要求賠償?shù)姆ㄔ翰⒉恢С?。即使接受此案?但在判決上也各不相同(適用法律不同)。有的直接適用婚姻法第46條，有的以違反夫妻互相忠實義務，適用婚姻法第4條，有的以侵犯名譽權(quán)，適用民法通則第121條。

(2)、婚內(nèi)傳病?；閮?nèi)傳病，是指在婚姻存續(xù)期間，一方配偶將疾病傳染給另一方。如男方得了性病，傳染給女方，女方懷孕后，多次作流產(chǎn)手術(shù)，身體受到嚴重摧殘。男方提出離婚時，女方提出賠償。

(3)、非暴力性侮辱和誹謗以及揭露隱私。即一方為了離婚或出于其他目的，對另一方不使用暴力，而使用非暴力性侮辱和誹謗及揭露隱私手段，侮辱、貶低對方人格，毀損對方名譽。對此，在離婚時，受害人提出損害賠償?shù)?，人民法院應當支持。因為我國民法律和刑法都禁止侮辱和誹謗，婚姻賠償未作規(guī)定，顯然是一個缺陷。

(二)、責任主體不合理

最高人民法院關于適用婚姻法的司法解釋，限制離婚配偶向第三人索賠。這一規(guī)定存在明顯的不合理。從法律規(guī)定的離婚賠償?shù)乃姆N情形看，都可能有共同侵權(quán)人。其中重婚和同居（除第三人不知道重婚和同居者已有配偶，則不構(gòu)成共同侵權(quán)外），屬于必要的共同侵權(quán)；暴力、虐待和遺棄，雖然可以由配偶一方單獨實施，但從現(xiàn)實生活和司法實踐來看，配偶一方與其他人員（主要是共同生活的其他家庭成員，同時也包括家庭成員以外的其他人員）對另一方配偶共同實施暴力、虐待和遺棄的時有發(fā)生。首先，從理論看，共同侵權(quán)應當賠償，這是民事責任的一項基本原則。將第三人作為共同責任人，符合共同侵權(quán)的歸責原則。其次，從實踐來看，便于訴訟。將第三人作為共同侵權(quán)人，能夠在同一程序中一并解決，符合訴訟經(jīng)濟原則。最高人民法院規(guī)定只能向侵權(quán)配偶本人索賠，不能向第三人索賠，顯然違反了共同侵權(quán)的歸則原則。因而，該規(guī)定的不合理是十分明顯的

(三)、離婚才能賠償，與訴訟時效相矛盾

新婚姻法第46條和最高人民法院的司法解釋都規(guī)定，只有當配偶之間的四種侵權(quán)情形"導致離婚"的，才能提出損害賠償。也就是說，不離婚，配偶之間不能提出損害賠償。而民法通則136條第1款（一）項規(guī)定：身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時效期限為一年。但由于婚姻關系的特殊性，夫妻因一方的暴力或與第三者同居等侵權(quán)行為，當時并沒有引起離婚（因過錯方表示改正錯誤，或者受害配偶為了維持夫妻關系和家庭利益，原諒了過錯方的行為，沒有追究侵權(quán)方的過錯和提出離婚），以后離婚時，前述侵權(quán)行為（有的不具有連續(xù)性）已超過了訴訟時效，在離婚時提起賠償，就會因過時效而敗訴?？梢?，這一規(guī)定存在明顯的缺陷。這樣規(guī)定，婚內(nèi)侵權(quán)就得不到有效保護。其結(jié)果必然是：一是鼓勵人們離婚；二是不及時離婚，因而，立法機關應當予以修改，要么允許婚內(nèi)賠償，要么對婚姻賠償?shù)脑V訟時效作出新的規(guī)定。同時在離婚損害賠償上還應明確賠償?shù)牧x務主體

《婚姻法》(修正案)第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯一方有權(quán)請求損害賠償。(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力;(4)虐待、遺棄家庭成員的”。在此規(guī)定中，離婚損害賠償請求權(quán)的權(quán)力主體是很明確的，即離婚的無過錯配偶。然而，對其義務主體卻沒有明確的規(guī)定。即不知該規(guī)定義務住體是僅指離婚過錯配偶，抑或是也包括實施破壞他人婚姻關系違法行為有過錯的第三人。筆者認為，由于近年來一些第三者打著“愛情”的幌子，明日張膽地羞辱、謾罵無過錯配偶，使無過錯配偶的身心受到了嚴重摧殘。同時也基于教育，引導公民嚴肅認真對待婚姻家庭，保障合法婚姻關系之目的，以及公平正義的原則，則要求離婚損害請求的義務主體，除離婚過錯配偶外，還應包括實施破壞的第三人。

(四)、損失要賠償，精神損害更要賠償

離婚損害賠償包括財產(chǎn)損失賠償和精神損害賠償。精神損失賠償雖亦采用財產(chǎn)賠償?shù)姆绞?，但精神損害賠償本身兼具經(jīng)濟補償和精神撫慰的性質(zhì)：一是從經(jīng)濟上填補損害，二是撫慰受害方因合法權(quán)益遭受損害之痛苦。筆者認為，從現(xiàn)實生活中看，離婚無過錯方所受損害，往往以精神損害為多，不能完全客觀地以金錢計量和賠償。因此立法除規(guī)定承擔損害賠償責任外，還應規(guī)定可請求給付撫慰金。前者著重填補財產(chǎn)損害，后者著重撫慰精神創(chuàng)傷。此外，根據(jù)我我國民法通則第一百二十條規(guī)定的精神，侵害名譽權(quán)等人格權(quán)的民事責任，包括停止侵害、賠禮道歉等非財產(chǎn)責任和損害賠償責任兩種方式。筆者認為，離婚中精神利益損害的民事責任，也宜兼采非財產(chǎn)責任和財產(chǎn)責任兩種方式，可更好地維護受害人的合法權(quán)益。

21世紀之初的中國新婚姻法立法活動，不僅是一項準備持久影響深遠的現(xiàn)實法制建設工程，而且是一項多元而廣闊的歷史性法文化建設。離婚制度在新婚姻法占據(jù)重要的地位，對它進行得改進既是法文化選擇的產(chǎn)物，更是法文化創(chuàng)新的成果。使它更加得人性化、更加得符合社會的發(fā)展。它潛隱于立法活動和法律規(guī)范中的法文化并不僅僅靜止地表現(xiàn)在文字上或觀念上，而是一種生機盎然、豐富多彩的現(xiàn)實活動，具有實際的社會效果和博大的發(fā)展容量。

通過撰寫論文我在知識掌握能力及運用能力都有了很大的提高,在此感謝為我輔導論文的老師,還有給予我?guī)椭陌嘀魅?各科老師及同學，并祝福我偉大的母校茁壯成長！

參考文獻

[1]、楊大文主編《婚姻法學》（中國政法大學出版社，1995年第三版）載《婚姻家庭法原理與實務》；

[2]、曾憲義、林嘉主編叢書《以案說法婚姻家庭篇》；

[3]、馬憶南編寫《二十世紀之中國婚姻家庭法學》，（《中外法學》1998年第2期）；

[4]、楊大文審定、鄭晶撰稿寫的《中華人民共和國婚姻法講話》（中國政法大學出版社，2001年5月出版）；

[5]、載楊蘭芳、趙建明編寫的《對家庭暴力的若干思考》。