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[摘要]動產(chǎn)抵押是民法中一種新型的抵押擔(dān)保形式。我國以登記作為動產(chǎn)抵押的僅有的公示方式顯然不充分，不能適應(yīng)我國市場交易的需求?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》草案（二次審議稿）雖對動產(chǎn)抵押有所涉及但并不完全。我們應(yīng)完善動產(chǎn)抵押的公示制度，建立動產(chǎn)抵押登記制度及其他公示方式，如烙印或刻記、在購物發(fā)票上注明已設(shè)擔(dān)保、財產(chǎn)目錄表制度、登記與證券制度結(jié)合、公證制度等相結(jié)合的多元化公示體系。

[關(guān)鍵詞]動產(chǎn)抵押登記對抗主義公示方式完善

動產(chǎn)抵押是指債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人不移轉(zhuǎn)占有，繼續(xù)使用收益而供擔(dān)保的動產(chǎn)，在債務(wù)不履行時，可以就其價值（折價或變價的價款）優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物權(quán)制度。該制度始于羅馬法。按傳統(tǒng)的民法理論，抵押權(quán)的客體僅限于不動產(chǎn)，動產(chǎn)只能設(shè)定質(zhì)權(quán)。隨著近代商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，產(chǎn)業(yè)融資需求日益膨脹，逐步出現(xiàn)了以原材料、產(chǎn)品、商品、機(jī)械器具、交通運輸工具等動產(chǎn)為中心的無占有擔(dān)保手段，動產(chǎn)抵押成為民法中一種新型的抵押擔(dān)保形式。我國于1995年6月30日通過的《中華人民共和國擔(dān)保法》在借鑒和吸收國外先進(jìn)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，突破傳統(tǒng)擔(dān)保制度的限制，規(guī)定機(jī)器、設(shè)備、交通運輸工具和抵押人所有的其它動產(chǎn)可以成為抵押物，從而從立法上創(chuàng)設(shè)了我國的動產(chǎn)抵押制度。

一、登記立法模式的選擇對于動產(chǎn)抵押權(quán)的設(shè)定，我國現(xiàn)行《擔(dān)保法》采取登記生效定義和登記對抗主義相結(jié)合的模式。根據(jù)《擔(dān)保法》第41條和第42條，以航空器、船舶、車輛抵押的，以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，抵押合同自登記之日起生效，非經(jīng)登記不生效力。而《海商法》第13條和《民用航空法》第16條規(guī)定，以船舶和民用航空器抵押的采取登記對抗主義。當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的，根據(jù)《擔(dān)保法》第43條規(guī)定，可以自愿辦理抵押的登記，當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。從以上立法可以看出，我國在動產(chǎn)抵押的登記效力問題上并未實現(xiàn)立法上的統(tǒng)一。依特別法優(yōu)于普通法的原則，能夠真正實行登記生效主義的動產(chǎn)僅限于車輛和企業(yè)設(shè)備及其其它動產(chǎn)。

目前《中華人民共和國物權(quán)法》草案（二次審議稿）采取的就是登記對抗主義，其中第234條2款規(guī)定：“以動產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同成立時設(shè)立，但不經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。法律另有規(guī)定的，按照其規(guī)定?！蓖瑫r第三十條規(guī)定“船舶、飛行器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，不經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！倍鴦赢a(chǎn)抵押是權(quán)利不移轉(zhuǎn)型擔(dān)保物權(quán)，其公示方式只有登記一種形式，隨著交易形態(tài)的日益多樣化，僅以登記作為其權(quán)利公示方式勢必不能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，會出現(xiàn)諸多不足：其一，易泄露商業(yè)秘密。登記會因第三人查閱登記簿而暴露當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀態(tài)，妨害信用流通。加之我國立法對可以查閱登記資料的人的范圍又未作明確的限制，一些無意與當(dāng)事人為交易的第三人就可能通過查閱登記輕而易舉地知道當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況，獲得商業(yè)秘密。

其二，加大交易成本。動產(chǎn)交易屬日常經(jīng)濟(jì)生活必要之事，而抵押交易頻繁，第三人若每筆交易都去查登記簿則耗神費力。我國雖在技術(shù)上已具備了建設(shè)計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)查詢公示系統(tǒng)的條件，但具體實施還受諸多因素的制約。

其三，登記手續(xù)繁雜。而實際生活中的動產(chǎn)卻是數(shù)量龐大，種類眾多，形態(tài)各異且體積與價值相差懸殊，當(dāng)事人可能不愿意為價值不高的動產(chǎn)而履行登記。

其四，難以表示出某些動產(chǎn)的特性。對動產(chǎn)而言，大多都是大規(guī)模、標(biāo)準(zhǔn)化生產(chǎn)出來的貨物，貨物之間可能沒有實質(zhì)性的差異，因此不具有特定的特點，各貨物彼此間相互替代，這就決定了登記很難表示出來某一動產(chǎn)的特性。

其五，我國動產(chǎn)抵押登記立法過于簡單。現(xiàn)行立法僅對動產(chǎn)抵押登記的效力、登記機(jī)關(guān)等問題作了簡單規(guī)定，而對登記的其他方面，如登記事項、登記的有效區(qū)域和有效期間都未提及，以致登記制度的可操作性極差。

然而這些缺陷是可以彌補(bǔ)的。如登記事項不宜規(guī)定過細(xì)可以防止商業(yè)秘密的泄漏；建立一套多樣化的公示體系則可以彌補(bǔ)登記公示性不足的缺陷，防止交易成本過大、登記手續(xù)麻煩等.綜上所述，采取登記對抗主義，就要設(shè)法解決因登記公示性不足而出現(xiàn)的上述問題。我國地域廣闊，各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡，登記和查詢系統(tǒng)落后，對此我們應(yīng)運用科技手段逐步建立便捷、安全、低成本的動產(chǎn)抵押查詢系統(tǒng)以及其他公示方法并存以彌補(bǔ)目前登記公示性不足的問題。

二、建立完備的動產(chǎn)抵押登記制度及多元化的公示體系1、多元化的公示體系五六十年代臺灣經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，工商業(yè)迫切需要資金的融通，傳統(tǒng)質(zhì)權(quán)制度遠(yuǎn)不能滿足實際需要，臺灣地區(qū)在創(chuàng)設(shè)特殊動產(chǎn)抵押即船舶抵押和航空器抵押的基礎(chǔ)上，突破傳統(tǒng)的民法體系，繼受美國法，在動產(chǎn)擔(dān)保交易法中創(chuàng)設(shè)了動產(chǎn)抵押登記制度，以登記、烙印或貼標(biāo)簽相結(jié)合代替占有作為公示方式，在臺灣發(fā)揮了巨大的經(jīng)濟(jì)功能。由此，在具有相同背景的大陸，借鑒其他國家和臺灣地區(qū)的公示方法勢必將促使動產(chǎn)抵押的廣泛運用而帶來經(jīng)濟(jì)的活躍。

（1）逐步建立便捷安全、低成本的動產(chǎn)抵押查詢系統(tǒng)，以協(xié)調(diào)動產(chǎn)抵押權(quán)人和交易第三人之間的沖突。[1]但是其具體實施還受到諸多因素制約。我國《擔(dān)保法》視動產(chǎn)的性質(zhì)并未采取統(tǒng)一的登記機(jī)關(guān)，而計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)查詢系統(tǒng)需將各種登記制度統(tǒng)一化，不能再按行政權(quán)限條塊劃分，否則建設(shè)不同網(wǎng)絡(luò)查詢系統(tǒng)極不經(jīng)濟(jì)。但改變目前行政機(jī)關(guān)設(shè)置或不同行政機(jī)關(guān)登記權(quán)限都存在巨大阻力。同時建設(shè)、運行和使用查詢系統(tǒng)的效益、費用承擔(dān)問題以及查詢系統(tǒng)利用率問題也是在建立該系統(tǒng)中不可避免的問題，處理不當(dāng)則達(dá)不到預(yù)期效果，反而適得其反，阻礙我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展。但是隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的健全與完善，市場經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)的制定和完善以及動產(chǎn)抵押在我國經(jīng)濟(jì)中適用越來越頻繁，則有必要逐步建立一套便捷、安全、低成本的動產(chǎn)抵押查詢系統(tǒng)。至于其中存在的問題則需在實踐中進(jìn)一步解決。

（2）在不損害標(biāo)的物的價值的限度內(nèi)，在動產(chǎn)抵押物的顯著位置烙印或刻記，如機(jī)器抵押。哪類動產(chǎn)適于烙印或刻記，以及在哪一部位進(jìn)行烙印或刻記，立法都應(yīng)作出明確規(guī)定。這既彌補(bǔ)了登記對抗主義的缺乏公示的不足，也降低了交易第三人的交易成本，免去其去登記機(jī)關(guān)查閱這一程序，也防止其因?qū)Ψ讲宦男型ㄖx務(wù)而遭受損失。

（3）在擔(dān)保標(biāo)的物的購物發(fā)票上注明該項動產(chǎn)設(shè)有擔(dān)保權(quán)，對于不能烙印或刻記的動產(chǎn)的擔(dān)?？梢圆捎眠@種方式?！逗贤ā?36條規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。欲與動手占有人交易的第三人為確保商品的合法性和質(zhì)量，習(xí)慣上常要求動產(chǎn)占有人提供有關(guān)購物發(fā)票。這樣，第三人可直接查看發(fā)票而取得查閱登記薄的效果，只有動產(chǎn)占有人沒有購物發(fā)票或拒絕出示的情況下，才有查閱登記薄的必要。

（4）財產(chǎn)目錄表制度。關(guān)于某些特殊的財產(chǎn)如集合物、財產(chǎn)綜合體等可以比照集合物抵押，財團(tuán)抵押等制度處理。特定的集合物應(yīng)當(dāng)制作抵押財產(chǎn)目錄表并予以登記；不特定的集合物，如庫存商品等標(biāo)的物處于流動狀態(tài)，存在著特定化和公示上的難題，可以確定特定的空間并為特定標(biāo)識公示，或進(jìn)行通知、公告。

（5）公證制度。動產(chǎn)抵押合同須以書面形式訂立，當(dāng)事人雙方可以進(jìn)行公證。

（6）將登記與證券制度相結(jié)合，實現(xiàn)抵押擔(dān)保交易的商品化。抵押權(quán)設(shè)立時，可由登記機(jī)關(guān)制作抵押證券并將抵押權(quán)的設(shè)置情況登記于登記薄中，抵押權(quán)設(shè)定人在與他人發(fā)生交易時，可將抵押證券交付與債權(quán)人，抵押證券的持有人即視為抵押權(quán)人，在債務(wù)人不履行債務(wù)時，抵押權(quán)人可以通過抵押證券的提示而行使抵押權(quán)。在債務(wù)人履行債務(wù)的情況下，抵押權(quán)人則將抵押證券交回抵押權(quán)設(shè)定人。這樣也可省卻查閱登記簿的麻煩。

需要指出的是，多種公示方式的并存只是方便當(dāng)事人根據(jù)抵押物的性質(zhì)來選擇公示方式。至于選擇哪種公示方式則在于當(dāng)事人，這也充分體現(xiàn)私法自治的原則。與此同時，多種公示方式并存也需要立法為其確定公信力。

2、抵押物范圍筆者認(rèn)為凡能夠以適當(dāng)?shù)姆椒ü驹O(shè)定抵押權(quán)的動產(chǎn)，都可以為抵押權(quán)的標(biāo)的物。立法不可能窮盡所有可以用作抵押物的財產(chǎn)，只要某項財產(chǎn)符合抵押物的條件，即權(quán)屬明晰且抵押人有權(quán)處分，具有獨立交換價值且法律允許轉(zhuǎn)讓，適合由抵押人占有使用且符合社會公共利益，就應(yīng)該承認(rèn)其屬于抵押物范圍。原因在于隨著動產(chǎn)抵押公示制度的完善，為滿足交易形態(tài)多樣化和市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，動產(chǎn)范圍也愈趨廣泛。在臺灣地區(qū)，幾乎所有動產(chǎn)均可以設(shè)立抵押。

《中華人民共和國物權(quán)法》草案（二次審議稿）第二百二十八條四五項規(guī)定“抵押人所有的機(jī)器設(shè)備、交通運輸工具和牲畜”以及“法律規(guī)定可以抵押的其他動產(chǎn)”都可以成為抵押物，同時規(guī)定，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益的設(shè)施（其中包括動產(chǎn)），所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的動產(chǎn)，依法被查封、扣押、監(jiān)管的動產(chǎn)，依法不得抵押的其他動產(chǎn)等不得設(shè)定動產(chǎn)抵押。這說明草案在登記范圍上采取的是寬松式的立法模式，而并未將抵押物僅限制在特殊動產(chǎn)和生產(chǎn)資料上。這一規(guī)定符合我國目前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實狀態(tài)，有利于進(jìn)一步開辟融資渠道，并充分發(fā)揮擔(dān)保物的利用價值。

3、登記事項登記事項既不能過度暴露當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)狀況，又不能妨礙登記的公示功能。根據(jù)美國《統(tǒng)一商法典》設(shè)計的“通知登記”制度，“被要求登記的不是擔(dān)保契約或其復(fù)本而只是一個通知”，“一個適當(dāng)?shù)牡怯浭蔷蛽?dān)保權(quán)的存在而向世人發(fā)出的通知”。[2]據(jù)此，登記事項不宜過于詳細(xì)，應(yīng)為：雙方當(dāng)事人的姓名、住址及通訊方式、動產(chǎn)擔(dān)保的具體種類以及動產(chǎn)擔(dān)保標(biāo)的物的種類。這樣，第三人通過查閱登記薄獲悉的僅是當(dāng)事人的某類財產(chǎn)是動產(chǎn)擔(dān)保的標(biāo)的物，還不能確定是哪一具體財產(chǎn)，更無以知道被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等信息，這就防止了當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)狀況的過度暴露。若第三人有必要了解更多信息，則只能通過欲與之交易的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人查詢，另一方當(dāng)事人作出否認(rèn)的，不必正面回答哪些具體財產(chǎn)是動產(chǎn)抵押的標(biāo)的物，以免讓第三人知道過多的信息而暴露有關(guān)商業(yè)秘密。

4、登記機(jī)關(guān)及登記的有效區(qū)域關(guān)于登記機(jī)關(guān)設(shè)置，各國立法不一。從空間角度看，有采用中央登記制度的，也有采用地方登記制度。從抵押物分類角度看，有采用統(tǒng)一登記制度的，也有采用分別登記制度的。我國《擔(dān)保法》根據(jù)動產(chǎn)的性質(zhì)采取分別登記主義，要改變目前行政機(jī)關(guān)設(shè)置或不同行政機(jī)關(guān)登記權(quán)限，并采取統(tǒng)一登記機(jī)關(guān)并不可行。

就我國目前而言，交通運輸工具的登記機(jī)關(guān)應(yīng)為交通運輸工具的登記部門，有利于對這些財產(chǎn)的管理，其他動產(chǎn)的登記機(jī)關(guān)則為抵押人所在地的公證部門。我國內(nèi)地是個統(tǒng)一的法域，登記的有效區(qū)域為這一法域內(nèi)。而當(dāng)?shù)盅喝俗∷l(fā)生變更而在新住所又未登記，則失去對抗力。此時當(dāng)然須給抵押人一定期間以重新登記，這一期間內(nèi)，原抵押權(quán)登記繼續(xù)有效，以使抵押當(dāng)事人能于此期間內(nèi)在該外域進(jìn)行登記以繼續(xù)保持其抵押對抗力。

而當(dāng)我國建立起了一套動產(chǎn)抵押查詢系統(tǒng)時，則可采取地方登記主義。在全國范圍內(nèi)微機(jī)聯(lián)網(wǎng)下，以使任何登記地的查詢者都可以方便地查知交易物的信息。

5、登記的有效期間臺灣《動產(chǎn)擔(dān)保交易法》規(guī)定登記期限為一年，當(dāng)事人有約定的從約定，期滿前30日債權(quán)人可申請延長時間，每次延長不得超過一年。王澤鑒先生認(rèn)為，登記期間既非時效期間也非除斥期間，登記期間屆滿，動產(chǎn)抵押權(quán)并非自然失效仍繼續(xù)存在，僅失去其對抗力而已。筆者認(rèn)同這種觀點。對于有效期間具體為多久則需根據(jù)我國具體經(jīng)濟(jì)狀況而定。

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