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編者按：本論文主要從自愿清算；強制清算等進行講述，包括了清算主體、清算人的職權(quán)、清算程序、強制清算的情形、強制清算的程序和范圍、公司非破產(chǎn)清算的基本步驟、構(gòu)建完善的公司清算制度是社會主義市場經(jīng)濟的必然要求，是社會主義法制建設(shè)的必然結(jié)果、公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時公司股東的權(quán)益分配等，具體資料請見：

摘要：公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系、消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進行的清算，分為自愿清算和強制清算。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟秩序。

關(guān)鍵詞：公司清算；自愿清算；強制清算

公司清算是依法定程序清理公司債權(quán)債務(wù)，處理公司剩余財產(chǎn)并最終終止公司法律人格的行為和法律制度，是公司解散后的必經(jīng)程序。公司清算為終結(jié)公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格提供了合理的依據(jù)。從我國《公司法》的規(guī)定看，除破產(chǎn)清算外，公司清算還應(yīng)包括非破產(chǎn)清算。非破產(chǎn)清算是指公司法人在資產(chǎn)足以清償債務(wù)的情況下進行的清算，分為自愿清算和強制清算。這兩種清算方式均以清理公司財產(chǎn)，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)，清算公司債務(wù)，分配剩余財產(chǎn)為內(nèi)容。顯然，與破產(chǎn)清算不同的是，非破產(chǎn)清算的財產(chǎn)除用以清償公司的全部債務(wù)外，還要將剩余的財產(chǎn)分配給股東。探討公司非破產(chǎn)清算制度，有利于完善公司清算制度，保護股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧的經(jīng)濟秩序。

一、自愿清算

（一）清算主體

在公司的清算中明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要。依照《公司法》規(guī)定，股東以及董事會負有在公司終止后清算公司債權(quán)債務(wù)的責(zé)任，是基本的清算主體，同時，具有股東性質(zhì)的開辦者、上級主管部門亦屬其中。據(jù)此，根據(jù)公司的種類，公司清算主體可作如下設(shè)置：

國有獨資有限公司清算時，國家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國有獨資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為作出撤銷決定的主體。

其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊上登記的全體股東，公司如無股東名冊可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認定其為清算主體。

有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個投資股東。

股份有限公司以公司章程規(guī)定負有清算責(zé)任的股東或者股東大會選定的股東為清算主體。公司章程無規(guī)定，或者股東大會選定不成的，可認定派員擔(dān)任董事會成員的股東為清算主體。

在實踐中，為保證清算的順利進行及清算結(jié)果的公平、公正，依據(jù)清算的不同環(huán)節(jié)，清算主體可作如下劃分：

1．組織清算的責(zé)任主體。其在公司解散后，承擔(dān)清算的組織責(zé)任，如不依法組織清算要承擔(dān)法律責(zé)任；在組織清算不能時，應(yīng)依法申請有強制權(quán)的國家機關(guān)進行強制清算。

2．清算的實施主體。即清算組織，亦稱清算人，是被組織進行清算的人的集合，簡單的清算也可為單個人。

3．清算監(jiān)督主體。即股東與債權(quán)人，他們與清算的結(jié)果有民事上的利害關(guān)系，認為清算事務(wù)侵犯自己合法權(quán)利時，有權(quán)提出異議直至提起訴訟。

（二）清算人的職權(quán)

清算人在執(zhí)行清算業(yè)務(wù)的范圍內(nèi)，其權(quán)利義務(wù)有如公司的董事，其與公司之間的關(guān)系屬民法上的委托關(guān)系，處于受托人的地位。清算人在執(zhí)行清算過程中，其職權(quán)主要包括七項：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組織成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上至少公告3次；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)債務(wù)。債權(quán)人應(yīng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報債權(quán)，清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記。逾期未申報債權(quán)的，債權(quán)人只能就分配剩余的財產(chǎn)受償；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。

（三）清算程序

具體程序主要涉及通知和公告程序、債權(quán)人會議的組成和表決機制、公司清算委員會的具體設(shè)定、公司清算費用的承擔(dān)問題和公司財產(chǎn)的分配問題。公司在清算時，對能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在法定期限內(nèi)申報公司債權(quán)，對無法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告，要求其申報債權(quán)，并決定超期申報債權(quán)的認定機制。為了遏制公司惡意對能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機制。關(guān)于債權(quán)人會議的組成和表決機制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對公司清算費用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為公司義務(wù)，并在財產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費用。關(guān)于公司財產(chǎn)的分配問題，可借鑒《破產(chǎn)法》的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費用，然后按職工工資、福利，國家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償。

二、強制清算

（一）強制清算的情形

根據(jù)《公司法》，強制清算的種類包括法院依債權(quán)人申請而組織的強制清算，和主管機關(guān)在公司被依法責(zé)令關(guān)閉而解散時組織的強制清算。債權(quán)人申請強制清算有以下兩種情形，一是公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時；二是股東會議解散?？梢钥闯?，我國規(guī)定的范圍比較窄?，F(xiàn)實中，公司出現(xiàn)解散的情形而又不解散的現(xiàn)象比較突出。那么，出現(xiàn)哪幾種情形而公司又不解散的，應(yīng)當(dāng)進行強制清算呢？

結(jié)合我國的實際情況，以下幾類情形出現(xiàn)應(yīng)當(dāng)進行強制清算：一是公司法規(guī)定的公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿的和股東會會議決定解散的；二是股東會決議由法院強制清算的；三是公司成立的目的達不到或喪失的；四是公司股東人數(shù)低于法定最低人數(shù)的；五是公司注冊登記后6個月內(nèi)不開業(yè)，或者開業(yè)后自行停止營業(yè)超過6個月的；六是主管機關(guān)命令公司解散的，包括工商行政管理機關(guān)吊銷法人營業(yè)執(zhí)照的。七是裁判解散。

我國公司法沒有關(guān)于裁判解散的規(guī)定，但從現(xiàn)實來看，有必要設(shè)立裁判解散制度。一般來說，當(dāng)公司經(jīng)營有顯著困難或重大損害時，或者公司財產(chǎn)管理和處分顯著失當(dāng)，危及公司的存續(xù)或有其他不得已的事由時，法院可根據(jù)股東的申請，裁定解散公司。應(yīng)當(dāng)說，股東之間出現(xiàn)僵局，致使公司無法經(jīng)營下去時，裁判解散不失為一種救濟渠道。至于因自愿發(fā)生障礙是否可以申請強制清算，筆者以為，可參照我國臺灣的特別清算制度，法院可以依股東或債權(quán)人申請強制清算，但不限于臺灣地區(qū)特別清算制度規(guī)定的僅限于股份有限公司的清算。自愿清算發(fā)生障礙一般表現(xiàn)為公司財產(chǎn)關(guān)系復(fù)雜，或賬簿混亂，導(dǎo)致清算難以進行，此時法院可依申請強制清算。另外，臺灣特別清算制度還將有債務(wù)超過公司資產(chǎn)之嫌的列為特別清算的原因，此點可值得我們借鑒。當(dāng)自愿清算中公司的負債有虛假、或?qū)举Y產(chǎn)有意低估等嫌疑情況時，規(guī)定債權(quán)人只要有合理的懷疑即可申請法院強制清算，此舉有利于保護債權(quán)人的權(quán)益。

（二）強制清算的程序和范圍

清算組清算程序可參照自愿清算的規(guī)定，第一是公告和通知債權(quán)人，催報債權(quán)；第二是清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；第三是收取債權(quán)，清償債務(wù)；第四是分配剩余財產(chǎn)；第五是清算完結(jié)。至于公司清算的范圍，是對公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時公司股東的權(quán)益分配，而且在公司終止時，其將直接影響公司股東對剩余財產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務(wù)的根本保證。因此，在公司清算的時候一定要核驗股東出資的真實性，并核驗公司資本的真實性。核驗完公司的出資后，重點應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)，并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對這些事項的清算，一是要清償公司的債權(quán)，二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

（三）公司非破產(chǎn)清算的基本步驟

公司因非破產(chǎn)清算（是指公司自愿解散和被責(zé)令依法解散的情形），適用《中華人民共和國公司法》和《破產(chǎn)法》規(guī)定的程序。公司不論是何性質(zhì)的清算，均應(yīng)依下列步驟展開：

1．成立清算組。按《公司法》規(guī)定，自愿解散的有限責(zé)任公司的清算組應(yīng)當(dāng)由股東組成，股份有限公司的清算組應(yīng)當(dāng)由股東大會確定，如果是強制解散，清算組則應(yīng)由主管機關(guān)從股東、有關(guān)機關(guān)及其專業(yè)人員中指定。

2．展開清算工作。清算組自成立之日起接管公司，開展以下業(yè)務(wù)：（1）接管公司財產(chǎn)；（2）了結(jié)公司未了業(yè)務(wù)；（3）收取債權(quán)、清理債務(wù)；（4）分配剩余財產(chǎn)；（5）注銷公司法人資格、吊銷營業(yè)執(zhí)照。

3．通知債權(quán)人申報債權(quán)。申報債權(quán)的時間與《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》規(guī)定不同，要求清算組自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人申報債權(quán)，并且要求在60日內(nèi)至少在報紙上至少公布三次以上，未接到通知書的，在第一次公告之日起45日內(nèi)申報債權(quán)。

4．提出清算方案。清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，擬定提出清算方案，報股東會討論通知或者主管機關(guān)確認。清算方案的主要內(nèi)容有：（1）清算費用；（2）應(yīng)支付的職工工資、勞動保險費；（3）應(yīng)繳納的稅款；（4）清償公司債務(wù)；（5）分配剩余財產(chǎn)，清算組在支付了上述幾項費用，如果仍有剩余財產(chǎn)，按股東出資比例進行再次分配（股份公司按股權(quán)分配）；（6）終結(jié)清算工作。清算組在終結(jié)分配后，應(yīng)制度清算終結(jié)報告，報股東會或主管機關(guān)認可，后申請注銷公司法人資格，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

綜上，筆者認為，構(gòu)建完善的公司清算制度是社會主義市場經(jīng)濟的必然要求，是社會主義法制建設(shè)的必然結(jié)果，更是解決劣勢主體退出市場機制的必要措施。加強經(jīng)濟活動主體消亡過程的管理，順應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的規(guī)律，變革現(xiàn)行以主體性質(zhì)作為主體退出市場的機制，將主體退出市場的共性行為“清算”予以規(guī)范，用科學(xué)完善的清算制度管理主體退出市場的行為，不僅是主體內(nèi)在發(fā)展規(guī)律的需要，也是時代對我國經(jīng)濟建設(shè)的必然選擇。