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一、民間法：婦女土地權(quán)益之害

所謂民間法就是調(diào)節(jié)社會(huì)生產(chǎn)生活的民間規(guī)約、習(xí)慣法則以及道德規(guī)范。在傳統(tǒng)農(nóng)村，民間法的主要形式是宗法族規(guī)。在當(dāng)代，民間法的構(gòu)成要素主要有村民自治章程、村規(guī)民約、風(fēng)俗習(xí)慣以及殘存的宗法制度。其中，具備合法地位的是村民自治章程及村規(guī)民約。村規(guī)民約的重要性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他類型的民間法，這主要是由于它具有某些類法律性。此外，由村民代表會(huì)議或村民會(huì)議表決通過的決定、辦法等，也具有一定的民間法性質(zhì)。

根據(jù)《村們自治組織法》第二十條規(guī)定：村民會(huì)議可以制定和修改村民自治章程、村規(guī)民約，并報(bào)鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府備案。這是民間法合法性的根據(jù)。但是，該條同時(shí)有規(guī)定：村民自治章程、村規(guī)民約以及村民會(huì)議或者村民代表討論決定的事項(xiàng)不得與憲法、法律、法規(guī)和國(guó)家的政策想抵觸，不得有侵犯村民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利的內(nèi)容。這是對(duì)民間法效力的限定。村民自治應(yīng)該維護(hù)村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的自治權(quán)利。但是，不能以自治為名違反法律和國(guó)家的政策，村民自治只能是村民的依法自治。因此，村規(guī)民約有其合法性，但是有必須符合法律和國(guó)家政策。任何違反現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)章以及國(guó)家政策的村規(guī)民約都是無效的。

然而，廣大農(nóng)村婦女的土地權(quán)益卻飽受民間法的侵害。農(nóng)村婦女土地權(quán)利受到民間法侵犯，一般不是個(gè)人行為所致，而是村組織領(lǐng)導(dǎo)人利用村規(guī)民約或村落習(xí)慣法，對(duì)農(nóng)村婦女土地權(quán)利有根據(jù)的侵犯。這種侵犯甚至達(dá)到了大義滅親的程度。因此，民間法是我國(guó)婦女土地權(quán)利之害。農(nóng)村婦女土地權(quán)利受到民間法侵犯主要有如下幾種類型：

第一，農(nóng)村婦女一旦同村外人（無論城市戶口還是農(nóng)村戶口）結(jié)婚或宣布成親（事實(shí)婚姻），其承包份地要被村集體收回，而無論其是否能夠從夫家所在村莊獲得承包土地。同時(shí)，失去其承包土地的一切經(jīng)濟(jì)收益。

第二，農(nóng)村婦女一旦同非農(nóng)戶口的人結(jié)婚，無論是否定居在本村，也無論是否獲得城鎮(zhèn)戶口，其承包土地及其土地收益權(quán)也就自動(dòng)喪失，或者只能獲得少于本村一般勞動(dòng)力的土地承包份額及土地收益。

第三，未婚姑娘及待嫁婦女不能獲得應(yīng)得的承包份額甚至預(yù)先取消了土地承包資格，也就沒有土地分紅或土地征購(gòu)款分配的資格。

第四，離婚婦女的承包土地被丈夫強(qiáng)行剝奪或被村集體合法收回，而無論離婚婦女是否能夠從娘嫁或再婚夫家所在村莊獲得承包土地。

第五，入贅丈夫及婦女本身不能獲得承包土地，或獲得少量耕地，或只能分給旱地、荒地、荒坡、灘涂等次等土地。同時(shí)，沒有資格享受村集體分紅或不公平對(duì)待。

第六，結(jié)婚、離婚、再婚及喪偶的婦女及其子女的土地權(quán)利受村集體歧視。他們的其他權(quán)利也難以實(shí)現(xiàn)，如不能參加村民小組會(huì)議、戶代表會(huì)議以及村民會(huì)議。有些農(nóng)村甚至連她們的選舉與被選舉權(quán)都被剝奪了。使這些農(nóng)村婦女成了村莊里的邊緣群體。

農(nóng)村婦女土地權(quán)益的以上種種侵害，都是村集體以民間法的合法形式侵害的，被侵害只有覺得不公平卻無法控訴，甚至得不到同村村民的同情。這些，都是民間法對(duì)農(nóng)村婦女的不公正之害。

二、民間法危害婦女土地權(quán)利的原因

村規(guī)民約不得與憲法、法律、法規(guī)和國(guó)家的政策相抵觸。法律已經(jīng)有明確的規(guī)定。但現(xiàn)實(shí)的情況是，因?yàn)榇逡?guī)民約，出嫁女不能平等享受村級(jí)集體利益分配的事時(shí)有發(fā)生，在通過行政途徑處理時(shí)，出現(xiàn)了市委領(lǐng)導(dǎo)、縣委書記的指示在村民組長(zhǎng)、村長(zhǎng)面前行不通的情況；在運(yùn)用法律手段處理過程中，有時(shí)連人民法院的判決也被村、組置之不理。其原因何在呢？

首先，這是由于農(nóng)村土地資源緊張所造成的土地資源性別爭(zhēng)奪。我國(guó)土地資源緊張，這是有目共睹的國(guó)情。我國(guó)人均土地面積非常少，許多地方的農(nóng)民土地僅夠維持生計(jì)，加之人口又在持續(xù)增加。因此，許多農(nóng)村新出生的人員就等著出嫁女或老人去世空出土地來分得口糧田。在這種土地資源緊張的形式下，村規(guī)民約等對(duì)土地資源的分配方案就在違反法律、忽視女性土地權(quán)益、得到男人們肯定的情況下通過了。

因?yàn)樵谫Y源貧乏的農(nóng)村社會(huì)中，村莊集體的首要任務(wù)是維護(hù)世居者的生存條件。當(dāng)然，土地是最重要的資源。因此，農(nóng)村所遺留下來的所有民間法，最終都是以犧牲非世居者的利益來維護(hù)村莊集體的生存利益。在傳統(tǒng)農(nóng)村倫理中，生于斯、死于斯的人的利益要高于生于斯、不死于斯者的利益的。而生于斯的女性都是現(xiàn)實(shí)或潛在的不死于斯或外嫁女，她們的利益自然要被犧牲掉。所以在當(dāng)代中國(guó)，那些資源十分貧乏的農(nóng)村，婦女的土地權(quán)利也是受侵犯最嚴(yán)重的地方。

其次，村規(guī)民約披上了民主自治的外衣，具有多數(shù)性和得到大多數(shù)村民的擁護(hù)。村規(guī)民約是在村組大多數(shù)人通過的形式下出臺(tái)的，它是多數(shù)人的決定，至少是多數(shù)男人的決議下通過的，并且，許多自己有女兒的男人也投了贊成票，因?yàn)檫@是男人的權(quán)利，他們必須大義滅親。在這種情況下，女性權(quán)益被侵害披上了合法和正當(dāng)?shù)耐庖?。大部分婦女只有被動(dòng)接受，因?yàn)樽约和恋貦?quán)益被剝奪，剝奪者還是充滿正義的舉動(dòng)。我國(guó)村民委員會(huì)自治法第二十條明確規(guī)定：村民自治章程、村規(guī)民約以及村民會(huì)議或者村民代表討論決定的事項(xiàng)不得與憲法、法律、法規(guī)和國(guó)家的政策想抵觸，不得有侵犯村民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利的內(nèi)容。但是，由于法律的規(guī)定沒有明確的監(jiān)督者，法律失去監(jiān)督就不能實(shí)現(xiàn)，有時(shí)還會(huì)成為專制者的工具。村規(guī)民約就是這樣的例子。公務(wù)員之家版權(quán)所有

其三，這也是封建制度的遺毒。封建制度的遺毒是很深刻的，它至今還影響著農(nóng)村婦女的命運(yùn)。一是丁口制度。按照農(nóng)村民間習(xí)慣，丁或鴻丁是指家庭的男性，口則包括女性成員。這是男權(quán)主宰的民間制度形式，這種民間法則至今然存在并產(chǎn)生實(shí)際影響。在這種情況下，一旦家庭破裂，以家庭為單位的承包地、宅基地及其附著物以及集體分紅等家庭財(cái)產(chǎn)的分割，有利于男性而不利于女性。即使婦女有分割承包土地及家庭財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，也很難爭(zhēng)取得到。二是從夫居制度。中國(guó)的大多數(shù)農(nóng)村采取從夫居住的家庭組合形式。女方家庭只是在嫁女的時(shí)候贈(zèng)送一份嫁妝。出嫁之后，婦女生活在一個(gè)完全陌生的村莊社會(huì)，在婆家的初始社會(huì)地位不高，影響其土地權(quán)利的維護(hù)。三是土地的村莊內(nèi)轉(zhuǎn)其實(shí)是傳統(tǒng)的土地家族內(nèi)轉(zhuǎn)的現(xiàn)代變形。所謂土地的村莊內(nèi)轉(zhuǎn)，主要是指土地的使用權(quán)在自然村（過去的生產(chǎn)隊(duì)或現(xiàn)在的村民小組）的內(nèi)部轉(zhuǎn)移，由此保障村莊土地不流落外姓人或村外人的手中，以維護(hù)土地的家族共有制度。在鄉(xiāng)土中國(guó)，維護(hù)家族共有的土地財(cái)產(chǎn)是家族法的根本職責(zé)。宗族長(zhǎng)老一般認(rèn)為，保證土地族內(nèi)流轉(zhuǎn)，是守住祖宗基業(yè)的根本法則。對(duì)于相對(duì)封閉的村落社會(huì)來說，入贅的男人或出嫁的女人都是外家人，因此，都沒有資格分配土地。

最后，女性政治參與權(quán)失落的結(jié)果。女性由于其在農(nóng)村的經(jīng)濟(jì)地位很低，所以她們的政治地位也很低。在農(nóng)村，婦女幾乎不參與村組的事務(wù)管理，也沒有代表家庭參與鄉(xiāng)村決策的機(jī)會(huì)，在男人為主宰的鄉(xiāng)村社會(huì)，即使有部分婦女參與了村組決策，人單力薄也起不了作用，發(fā)生不了影響。由于農(nóng)村婦女的政治參與活動(dòng)普遍缺失，致使其失去制定村規(guī)民約的發(fā)言權(quán)，自己不能參與游戲規(guī)則的制定，游戲規(guī)則不利于自己也是順理成章的。所以，她們的切身利益被男人在決策中遺忘了，男人們以有利于自己的標(biāo)準(zhǔn)制定了村規(guī)民約。當(dāng)農(nóng)村婦女們的土地權(quán)益被侵害時(shí)，再醒過來已經(jīng)很晚了。因而，女性的土地權(quán)益經(jīng)常遭到村規(guī)民約的侵害，婦女在這種披著合法外衣的村規(guī)民約面前，顯得完全無措。

三、婦女的抗?fàn)帲河行д{(diào)適民間法

綜合來看，傳統(tǒng)農(nóng)村的宗法制度、婚姻制度、繼承制度、姓氏制度等等，都是維護(hù)男權(quán)中心主義的制度。盡管百多年來中國(guó)的現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)，在不斷淘空男權(quán)中心主義的道義基礎(chǔ)，并給予封建夫權(quán)制度以重創(chuàng)，但男權(quán)中心主義的習(xí)慣勢(shì)力由來已久、根深蒂固，是農(nóng)村實(shí)現(xiàn)男女平權(quán)的社會(huì)文化障礙，是村規(guī)民約侵害婦女土地權(quán)益的文化根源。

由村規(guī)民約所規(guī)定，婦女婚后未遷出戶口者不能享受本村的福利待遇，已非個(gè)別案例，在沿海發(fā)達(dá)地區(qū)以及各省許多地區(qū)屢有發(fā)生。如何限制村規(guī)民約侵害農(nóng)村婦女權(quán)益，關(guān)鍵是理順村規(guī)民約與國(guó)家法之間的關(guān)系，這是農(nóng)村婦女土地權(quán)益抗?fàn)幍慕裹c(diǎn)，也是農(nóng)村社會(huì)發(fā)展中一個(gè)亟待解決的問題。

勿庸諱言，村規(guī)民約與國(guó)家法之間必然存在著不同程度的矛盾和沖突。與國(guó)家法不同，村規(guī)民約的調(diào)節(jié)范圍是有限的，即村規(guī)民約的作用只涉及到村莊集體和個(gè)體之間的關(guān)系，以維護(hù)村落整體利益、維護(hù)村落整體秩序?yàn)槟康?，并不協(xié)調(diào)更大范圍的公共和個(gè)體利益關(guān)系。一般而論，村規(guī)民約的特點(diǎn)表現(xiàn)為：（）特殊性。每一個(gè)村規(guī)民約所覆蓋的區(qū)域，只代表一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的生活共同體，超出這個(gè)邊界，它的作用就減弱或根本不為他人所承認(rèn)。（）絕對(duì)性。村規(guī)民約往往強(qiáng)化一種觀念，即村民成員的資格并非是無條件的，必須以對(duì)集體的歸屬為前提，以一致性道德為治理基礎(chǔ)。（）彌散性。由鄉(xiāng)村組織行政權(quán)力的衍散性所決定，村規(guī)民約也具有懲戒范圍的彌散性，即擴(kuò)散到與當(dāng)事人生存有關(guān)的任意事項(xiàng)上。概言之，村規(guī)民約與國(guó)家法之間有著復(fù)雜的關(guān)系，既有聯(lián)系也有明顯的區(qū)別。

面對(duì)村規(guī)民約與國(guó)家法之間的矛盾沖突，不能采取限制抑或取消村規(guī)民約的簡(jiǎn)單的辦法。必須認(rèn)識(shí)到，在一個(gè)復(fù)雜的多元社會(huì)中，多元規(guī)范或多元秩序是客觀存在的基本事實(shí)，為調(diào)節(jié)各種各樣的社會(huì)關(guān)系，僅有國(guó)家法還不夠，在正式法律之外應(yīng)該有非正式法律存在的空間。但對(duì)村規(guī)民約與國(guó)家法的調(diào)控領(lǐng)域和范圍要有一個(gè)基本的限定。其限定范圍一般為：（）屬于最基本、最主要的社會(huì)關(guān)系，必須由國(guó)家法運(yùn)用強(qiáng)制性規(guī)范予以確定和調(diào)整，不允許村規(guī)民約之類的民間法串位；（）屬于具有強(qiáng)烈的地方性知識(shí)和民間色彩的社會(huì)關(guān)系，可以依靠村規(guī)民約來處理；（）屬于國(guó)家法與民間法都可以涉及到的社會(huì)關(guān)系，可由兩者互動(dòng)適用。村規(guī)民約可以發(fā)揮作用，但有一個(gè)基本要求，這就是必須符合國(guó)家法的基本原則和基本精神。具體而言，婦女婚后未遷出戶口者，必須和其他村民一樣承包土地；土地因征用而產(chǎn)生的收入，必須與其他村民一樣有同等分配的資格；但對(duì)因集體經(jīng)營(yíng)土地所產(chǎn)生的收入，可以在分配上視其投入的情況有所區(qū)別。這樣做，既維護(hù)了國(guó)家法的普遍性和權(quán)威性，又考慮了人戶分離現(xiàn)象的多樣性和復(fù)雜性。

總之，在一個(gè)男性文化傳統(tǒng)還占主要地位的社會(huì)里，村規(guī)民約的制定上存在很大的性別歧視性。但是村規(guī)民約這種民間法，是村民自治的基礎(chǔ)和體現(xiàn)。因此農(nóng)村婦女土地權(quán)益的抗?fàn)?，我們不能因噫廢食，不是否定民間法，而是要消除民間法制定中的男性主宰傾向，用國(guó)家法限制其違法和超越政策運(yùn)行，有效地調(diào)適其與國(guó)家法的關(guān)系。