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為規(guī)范全省工商行政管理機(jī)關(guān)正確行使行政處罰自由裁量權(quán)，有效地促進(jìn)全省工商系統(tǒng)依法行政工作的深入開展，根據(jù)《關(guān)于印發(fā)〈*省工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)則〉的通知》（贛工商辦字[2008]7號）和《關(guān)于印發(fā)〈*省工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)則〉和〈*省工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰自由裁量權(quán)參照執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)〉的通知》（贛工商法字[2008]6號）等文件精神，結(jié)合《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國行政復(fù)議條例》等法律、法規(guī)和規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)提出本省工商系統(tǒng)行政處罰自由裁量說理實(shí)務(wù)指導(dǎo)意見。

一、提高對行政處罰自由裁量說理工作的認(rèn)識

20*年8月1日實(shí)施的《中華人民共和國行政復(fù)議法實(shí)施條例》已明確提出，行政機(jī)關(guān)行使法律、法規(guī)規(guī)定的自由裁量權(quán)作出的具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服的，可以申請行政復(fù)議。這就進(jìn)一步要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政處罰行為時，對當(dāng)事人從事違法行為的主觀意圖、手段、社會后果客觀評價的基礎(chǔ)上，從輕或減輕、從重或加重處罰的情節(jié)、理由、法律依據(jù)作必要的說明，使自由裁量權(quán)的行使合法合理。通過對自由裁量權(quán)的說理，能進(jìn)一步確保行政執(zhí)法機(jī)關(guān)“依法行政”、“高效行政”、“陽光行政”。因此，在行政處罰文書中，通過對違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會危害程度、主觀過錯因素等，來界定當(dāng)事人輕微違法行為、一般違法行為、嚴(yán)重違法行為，給予當(dāng)事人減輕、從輕、從重行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)的說理，也是推進(jìn)依法行政工作的必然選擇。

二、行政處罰自由裁量說理工作的基本原則和適用

（一）行政處罰自由裁量說理工作的基本原則

1.應(yīng)當(dāng)基于正當(dāng)目的，遵循公平、公正原則。對于違法行為的處罰，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用法律效力層級高的法律規(guī)范；行使行政處罰自由裁量權(quán)時，應(yīng)當(dāng)平等對待每一個被處罰的當(dāng)事人。對違法事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害等因素基本相同的違法當(dāng)事人實(shí)施行政處罰時，適用的法律依據(jù)、處罰種類和幅度應(yīng)當(dāng)基本一致。

2.應(yīng)當(dāng)遵循過罰相當(dāng)和處罰與教育相結(jié)合原則。必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)；既要制裁違法行為，又要教育當(dāng)事人自覺遵守法律。行政處罰應(yīng)當(dāng)符合法律目的，所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。

3.應(yīng)當(dāng)遵循程序正當(dāng)原則。必須嚴(yán)格遵守法定的程序，充分聽取當(dāng)事人的意見，依法保障當(dāng)事人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán)。

4.應(yīng)當(dāng)遵循綜合裁量原則，要綜合、全面考慮案件的主體、客體、主觀、客觀及社會危害性等具體情況進(jìn)行裁量。

（二）行政處罰自由裁量權(quán)說理的適用

1.法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的處罰種類可以單處或可以并處的，可以選擇適用。規(guī)定應(yīng)當(dāng)并處的，不得選擇適用。

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)沒收違法所得，再作其他處罰的，不得選擇適用。

2.法律、法規(guī)、規(guī)章設(shè)定的罰款處罰數(shù)額有一定幅度的，在幅度范圍內(nèi)分為從輕或者減輕處罰適用、一般處罰適用、從重處罰適用。

當(dāng)事人的違法行為沒有減輕、從輕、從重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)對其予以一般處罰。但法律法規(guī)有規(guī)定必須先責(zé)令改正的，應(yīng)當(dāng)先責(zé)令改正，逾期不改的再進(jìn)行一般處罰。

涉嫌構(gòu)成刑事犯罪的，必須及時移送司法機(jī)關(guān)。

三、行政處罰自由裁量說理工作應(yīng)當(dāng)考慮的說理事實(shí)內(nèi)容

（一）當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：

1.主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

2.受他人脅迫有違法行為的；

3.配合行政機(jī)關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；

4.已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的；

5.法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕行政處罰的其他情形。

（二）當(dāng)事人有下列情形之一的，可以依法從輕行政處罰：

1.能夠主動改正或者及時中止違法行為的；

2.違法行為社會危害性較小或者尚未產(chǎn)生社會危害后果的；

3.在共同違法行為中起次要作用或者輔助作用的；

4.因殘疾或者下崗失業(yè)等原因，生活確實(shí)困難的人有違法行為的。

（三）當(dāng)事人有下列情形之一的，可以依法從重處罰：

1.嚴(yán)重危害公共安全、人身健康和生命財產(chǎn)安全、生態(tài)環(huán)境保護(hù)或者嚴(yán)重擾亂社會管理秩序、市場經(jīng)濟(jì)秩序的；

2.有悖于黨和國家方針、政策規(guī)定的階段性工作重點(diǎn)的；

3.嚴(yán)重危害食品安全的；

4.坑農(nóng)害農(nóng)等嚴(yán)重?fù)p害農(nóng)民利益的；

5.當(dāng)事人曾在二年內(nèi)因相同或者類似違法行為受到過刑事處罰或者行政處罰的；

6.移送的案件被司法機(jī)關(guān)不予立案退回的；

7.被警告后，繼續(xù)實(shí)施違法行為的；

8.共同實(shí)施違法行為起主要作用的；

9.妨礙執(zhí)法人員查處其違法行為的；

10.做虛假陳述，隱匿、銷毀違法證據(jù)的；

11.脅迫、誘騙他人或者教唆未成年人實(shí)施違法行為的；

12.對檢舉人、證人實(shí)施打擊報復(fù)的；

13.在發(fā)生突發(fā)公共事件時實(shí)施違法行為的；

14.法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)從重處罰的其他情形。

上述從輕、從重處罰的情節(jié)，辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定文書運(yùn)用事實(shí)中給予充分客觀的說理。

四、行政處罰自由裁量說理的工作要求

（一）辦案機(jī)構(gòu)在案件調(diào)查終結(jié)報告中，對不予行政處罰、減輕行政處罰、從輕行政處罰、從重行政處罰的，應(yīng)當(dāng)說明理由。沒有說明理由的，核審機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作退卷處理。

（二）核審機(jī)構(gòu)認(rèn)為需要改變行政處罰自由裁量權(quán)適用幅度的，應(yīng)當(dāng)說明理由；核審機(jī)構(gòu)認(rèn)為辦案機(jī)構(gòu)適用行政處罰自由裁量權(quán)缺少必要證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)要求辦案機(jī)構(gòu)補(bǔ)充調(diào)查有關(guān)證據(jù)。

（三）辦案機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期對行政處罰案件進(jìn)行復(fù)查，發(fā)現(xiàn)自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)主動糾正。法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對行政處罰自由裁量說理工作的指導(dǎo)和督促。

（三）因行使自由裁量權(quán)不當(dāng)，造成行政處罰案件被人民法院終審判決撤銷、變更或者確認(rèn)違法的并被上級工商行政管理機(jī)關(guān)列為錯案的；造成行政處罰案件被復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷、變更或者確認(rèn)違法的；行政處罰案件在行政執(zhí)法檢查中被確認(rèn)為自由裁量權(quán)行使不當(dāng)?shù)模灰蛐惺棺杂刹昧繖?quán)不當(dāng)，給當(dāng)事人造成重大損失，或者在社會上造成不良影響的；構(gòu)成執(zhí)法過錯，依照相關(guān)規(guī)定追究有關(guān)人員的過錯責(zé)任。