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演講與辯論

[內(nèi)容提要]互聯(lián)網(wǎng)上個(gè)人信息隱私權(quán)的法律保護(hù)問(wèn)題已成為網(wǎng)絡(luò)使用者最為關(guān)切的問(wèn)題。本文在探討信息隱私權(quán)的含義、內(nèi)容、侵權(quán)方式等問(wèn)題的基礎(chǔ)上，提出了對(duì)保護(hù)信息隱私權(quán)的法律構(gòu)想。為信息隱私權(quán)立法不僅是我國(guó)法制建設(shè)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要,也是公民實(shí)現(xiàn)其基本權(quán)利的需要。

[關(guān)鍵詞]信息隱私權(quán)法律保護(hù)

因特網(wǎng)一夜之間出現(xiàn)在世界的每一個(gè)角落，使人們能夠馳騁在一片巨大的無(wú)地理概念的數(shù)據(jù)域中。喬治•華盛頓大學(xué)的法學(xué)教授杰弗里•羅森（J•Rosen）指出：“新經(jīng)濟(jì)完全是基于對(duì)個(gè)人信息的積累和交換，這是一場(chǎng)史無(wú)前例的運(yùn)動(dòng)?！苯裉?，在因特網(wǎng)上所有瞞著我們收集和保存的信息，可能會(huì)脫離它們的背景而被人利用。因此，對(duì)于信息隱私權(quán)的保護(hù)迫在眉睫。

一、信息隱私權(quán)的含義

（一）隱私權(quán)的含義

隱私權(quán)是指公民享有的私人生活安寧與私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、搜集、利用和公開等的一種人格權(quán)。[1]

隱私權(quán)的實(shí)質(zhì)在于,個(gè)人自由決定何時(shí)、何地以何種方式與外界溝通。就此而言,隱私權(quán)表現(xiàn)為個(gè)人對(duì)自身的支配權(quán)。這種權(quán)利是一種與生俱來(lái)的“自然權(quán)利”。人雖然是社會(huì)動(dòng)物,但人的社會(huì)性并不意味著人應(yīng)該毫無(wú)保留地獻(xiàn)身于社會(huì)。恰恰相反,人只有在一定的保留基礎(chǔ)上才可能有奉獻(xiàn)。隱私權(quán)意味著對(duì)他人的尊重。社會(huì)越是文明進(jìn)步,就越應(yīng)保障隱私權(quán)。

（二）信息是否是隱私權(quán)保護(hù)的對(duì)象

網(wǎng)絡(luò)的原始意義主要在于大家共享數(shù)據(jù)和信息資源,相互聯(lián)成網(wǎng)絡(luò)，讓大家都來(lái)充分利用網(wǎng)絡(luò)上的資源。這就決定了網(wǎng)絡(luò)必然是很容易受到攻擊和損傷的。在新的信息社會(huì)里我們可以直接獲得信息,不需要中間媒介。筆者認(rèn)為，信息隱私權(quán)是未來(lái)網(wǎng)絡(luò)法體系中基礎(chǔ)性權(quán)利。第一，信息是網(wǎng)絡(luò)虛擬社會(huì)有效運(yùn)行的基礎(chǔ)。在網(wǎng)絡(luò)中，人的物質(zhì)性被隱去。虛擬社會(huì)的運(yùn)行，完全依靠個(gè)人可識(shí)別資料對(duì)網(wǎng)上人群加以區(qū)分，并將每一個(gè)體特定化，而這些資料正是信息，保護(hù)個(gè)人資料的正是隱私權(quán)。第二，網(wǎng)絡(luò)的有效運(yùn)行與個(gè)人資料的有效性、完整性密切相關(guān)。網(wǎng)絡(luò)需要眾多的參與者，否則網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)者就缺乏實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)回報(bào)的基礎(chǔ)，網(wǎng)絡(luò)也難以為繼。吸引大眾來(lái)訪問(wèn)網(wǎng)絡(luò)，不僅要具備豐富多彩的資訊內(nèi)容，更需要對(duì)網(wǎng)民的個(gè)體信息進(jìn)行保護(hù)，這樣才有利于網(wǎng)絡(luò)的進(jìn)一步發(fā)展。

在社會(huì)的信息化過(guò)程中,個(gè)人信息已不可避免地被保存在各種各樣的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中。凡是具有合理的目的和正當(dāng)?shù)挠猛径４鎮(zhèn)€人信息是正當(dāng)?shù)?否則即可能構(gòu)成對(duì)隱私權(quán)的侵犯。

（三）信息隱私權(quán)的含義

信息隱私權(quán)是自然人享有的私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法知悉、搜集、利用、公開等的一種人格權(quán)。

1、信息隱私權(quán)的主體

信息隱私權(quán)的主體是自然人。法人和其他社會(huì)組織不是信息隱私權(quán)的主體。因?yàn)?，隱私權(quán)是保護(hù)人的情感因素的一項(xiàng)權(quán)利。只有自然人才可能有精神痛苦、心情舒暢等情感現(xiàn)象。而作為法人或其他社會(huì)組織不可能有像自然人一樣因私人信息被搜集、披露或者不當(dāng)利用而產(chǎn)生的痛苦心理。

2、信息隱私權(quán)的內(nèi)容

（1）個(gè)人信息知情權(quán)

信息主體有被告知其個(gè)人信息被收集處理及與數(shù)據(jù)控制者身份有關(guān)的信息的權(quán)利。[2]任何信息主體有權(quán)向信息持有者了解自己的個(gè)人信息是否被儲(chǔ)存及儲(chǔ)存的內(nèi)容和被傳播的地點(diǎn)，有權(quán)查看和提取。

（2）個(gè)人信息使用權(quán)

信息主體有權(quán)決定如何使用這些信息，包括對(duì)個(gè)人信息的公開、修改、刪除等。

個(gè)人信息的隱私權(quán)可以放棄。但是，放棄必須完全自主,并在主體、時(shí)間、空間上有嚴(yán)格限制。例如,某人自愿將自己的真實(shí)姓名、住址、電話號(hào)碼告訴網(wǎng)友甲,絕對(duì)不意味著網(wǎng)友乙也可以共享這一個(gè)人信息。

（3）個(gè)人信息安全權(quán)

數(shù)據(jù)主體享有個(gè)人信息不被他人窺視、非法收集、公開、虛假曝光、篡改的權(quán)利。

當(dāng)前,我們面臨著計(jì)算機(jī)全球信息網(wǎng)絡(luò)的嚴(yán)峻挑戰(zhàn),現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展已經(jīng)能夠使得遠(yuǎn)距離在實(shí)時(shí)狀態(tài)下歸于零,信息的收集、加工、傳輸可以在隱蔽狀態(tài)下悄然無(wú)聲地進(jìn)行,個(gè)人數(shù)據(jù)被非法利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)者窺探、收集、傳輸?shù)奈ｋU(xiǎn)時(shí)刻存在。用美國(guó)學(xué)者的話說(shuō):“我們正生活在一個(gè)透明的社會(huì)里”,“社會(huì)中每個(gè)人所擁有的個(gè)人隱私正在消失”。[3]

二、信息隱私權(quán)的侵權(quán)探討

（一）信息隱私權(quán)的侵權(quán)主體

1、政府部門

政府在實(shí)施對(duì)社會(huì)安全管理的同時(shí)有可能侵犯?jìng)€(gè)人自由。比如,英國(guó)政府已實(shí)施一項(xiàng)通過(guò)監(jiān)控網(wǎng)絡(luò)空間活動(dòng)的“管理和調(diào)查權(quán)力法案”,該法案授予當(dāng)局廣泛的權(quán)力來(lái)截收并破譯公司、組織和公民之間的電子郵件和其它信件,其理由是便于執(zhí)法部門打擊包括現(xiàn)代犯罪行為,以便使政府獲得能趕上技術(shù)先進(jìn)的罪犯手段的速度,并規(guī)定拒絕交出密碼的人最高將判兩年監(jiān)禁。但這一規(guī)定也為侵害公民的隱私權(quán)提供了法律空隙。

2、企業(yè)和商家

企業(yè)或商家為了迎合消費(fèi)者的需求,總是力圖積累大量有關(guān)消費(fèi)者的個(gè)人資料,以便通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)和各種服務(wù)器直接同個(gè)人進(jìn)行“一對(duì)一”的聯(lián)系。

在互聯(lián)網(wǎng)上追蹤客戶的致命武器，是一種稱為cookie的設(shè)置,這種數(shù)據(jù)庫(kù)能把你在網(wǎng)上的一舉一動(dòng)全都記錄下來(lái)。它讓人便于進(jìn)入某些網(wǎng)頁(yè)，尤其能讓廣告商使他們的廣告詞適應(yīng)每個(gè)上網(wǎng)者的行為。[4]那些cookie原則上是匿名的，它們不指出誰(shuí)在電腦后面。但是，為了弄清上網(wǎng)者的身份，可以用記名數(shù)據(jù)庫(kù)收集的信息相交叉。這就是世界上最大的在線廣告社——DoubleClick在買下AbacusDirect銷售公司之后，在1999年11月的悄然行為。

3、網(wǎng)絡(luò)個(gè)人用戶

一些網(wǎng)民一方面希望保護(hù)個(gè)人的隱私,另一方面又想盡可能多地了解別人的隱私,因此也會(huì)利用網(wǎng)絡(luò)去收集、散布別人的隱私。在美國(guó),哈里斯數(shù)字出版公司推出了一種名叫“網(wǎng)絡(luò)偵探”的軟件,利用它可以了解朋友、鄰居、雇員甚至老板的情況。由于數(shù)據(jù)庫(kù)中充滿了有關(guān)人們個(gè)人經(jīng)濟(jì)實(shí)力、購(gòu)買情況、醫(yī)療問(wèn)題以及其他方面的信息,獲得情報(bào)正變得越來(lái)越容易。

4、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商（ISP）

ISP應(yīng)當(dāng)負(fù)有對(duì)用戶發(fā)表的言論依據(jù)常理進(jìn)行審查的義務(wù)。如對(duì)那些明顯是反動(dòng)、色情、侮辱人格、誹謗他人和其他明顯對(duì)社會(huì)和他人造成嚴(yán)重不良后果的字眼、詞句或段落應(yīng)當(dāng)剔除。具體說(shuō)來(lái),ISP應(yīng)有以下幾項(xiàng)義務(wù):檢查義務(wù)、通知義務(wù)、報(bào)告義務(wù)、協(xié)作義務(wù)、答復(fù)義務(wù)。也就是說(shuō),ISP有義務(wù)檢查自己的網(wǎng)站上是否出現(xiàn)了侵權(quán)的信息,并有義務(wù)向受害人和上級(jí)主管部門通知或匯報(bào),對(duì)于其他部門的檢查它應(yīng)主動(dòng)配合,對(duì)用戶的查詢應(yīng)予以答復(fù)等等。如果ISP違反了上述義務(wù)，其應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（二）信息隱私權(quán)的侵權(quán)方式

在信息時(shí)代,個(gè)人信息的擴(kuò)散的最大威脅來(lái)自對(duì)信息技術(shù)的濫用與網(wǎng)絡(luò)道德的敗壞。個(gè)人信息一旦進(jìn)入國(guó)際互聯(lián)網(wǎng),該信息就有可能在全球范圍內(nèi)廣為傳播,且被人無(wú)休止地轉(zhuǎn)載、復(fù)制。

1、個(gè)人信息搜集

個(gè)人信息搜集包括政府部門、私營(yíng)部門和新聞機(jī)構(gòu)對(duì)個(gè)人信息的搜集等。

（1）非法搜集信息

任何人的信息一旦上了網(wǎng),就有可能被網(wǎng)上的任意機(jī)構(gòu)獲得。當(dāng)這些機(jī)構(gòu)面對(duì)浩如煙海而又唾手可得的信息時(shí),很有可能不一一征得當(dāng)事人的同意就搜集他們的個(gè)人信息,造成非法搜集。

（2）搜集錯(cuò)誤信息

上述這種不征得當(dāng)事人同意即搜集個(gè)人信息的做法還極易導(dǎo)致搜集到錯(cuò)誤信息,因?yàn)榫W(wǎng)上信息源極其繁多,良莠不齊,無(wú)法保證所有信息都正確。而且由于當(dāng)事人不知道這一搜集行為,因此無(wú)法查詢、更改錯(cuò)誤信息。

2、個(gè)人信息分析

政府部門、私營(yíng)機(jī)構(gòu)、新聞機(jī)構(gòu)都有可能對(duì)從網(wǎng)上搜集到的個(gè)人信息進(jìn)行分析處理,由于前一步的信息搜集就有極大的隨意性,而且有可能搜集到錯(cuò)誤信息,因此很有可能產(chǎn)生與當(dāng)事人真實(shí)情況不符的“資料形象”(MaterialImage),從而做出錯(cuò)誤判斷或行為。有時(shí)即使搜集到的信息都準(zhǔn)確,也會(huì)由于信息的不完全而產(chǎn)生有失偏頗的數(shù)據(jù)資料。有時(shí)搜集到的信息之間會(huì)有相互矛盾之處,此時(shí)采取何種分析處理信息的方法也會(huì)導(dǎo)致資料準(zhǔn)確程度的不同。

3、個(gè)人信息傳輸

（1）不當(dāng)泄露

即擁有個(gè)人信息的機(jī)構(gòu)、個(gè)人在未征得當(dāng)事人同意的情況下,主動(dòng)將此人信息不恰當(dāng)?shù)匦孤督o第三方。

（2）擅自在網(wǎng)上宣揚(yáng)、公布他人隱私

即擁有他人信息的機(jī)構(gòu)、個(gè)人，通過(guò)發(fā)送電子郵件、聊天室、新聞組等途徑，非法將他人隱私暴露。

（3）垃圾郵件的寄送

垃圾郵件即郵箱中充斥著大量與本人無(wú)關(guān)的內(nèi)容。其嚴(yán)重后果是引爆郵箱，使其無(wú)法正常使用，同時(shí)也浪費(fèi)了以自負(fù)費(fèi)用為特點(diǎn)的網(wǎng)絡(luò)用戶的金錢和時(shí)間，造成了網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的緊張。

4、個(gè)人信息使用

主要表現(xiàn)為對(duì)個(gè)人信息超出原定目的的使用,尤其是商業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)個(gè)人信息的濫用。學(xué)校、社會(huì)團(tuán)體、政府部門、商業(yè)機(jī)構(gòu)等最初搜集個(gè)人信息時(shí),其目的是為了便于對(duì)其業(yè)務(wù)進(jìn)行管理。然而,有不少機(jī)構(gòu)后來(lái)都將這些個(gè)人信息賣給商業(yè)機(jī)構(gòu),讓其作為郵寄名單使用,侵犯了當(dāng)事人的隱私權(quán)。

5、個(gè)人信息存儲(chǔ)

主要表現(xiàn)在非法進(jìn)入私人的信息系統(tǒng),或非法打開他人的電子郵箱,刺探個(gè)人信息。網(wǎng)絡(luò)的開放性決定了上網(wǎng)者的繁雜性。各國(guó)都投入大量的人力、物力、財(cái)力和信息資源,并不斷開發(fā)新技術(shù),以便對(duì)付越來(lái)越高明的網(wǎng)上侵權(quán)手法。這給新興經(jīng)濟(jì)帶來(lái)巨大負(fù)擔(dān)。

三、信息隱私權(quán)的法律保護(hù)

（一）我國(guó)信息隱私權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

中國(guó)的信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速,目前已經(jīng)擁有世界第二大電話通信網(wǎng)絡(luò)和世界第三大互聯(lián)網(wǎng)用戶群。據(jù)CNNIC的數(shù)據(jù),我國(guó)上網(wǎng)用戶人數(shù)已達(dá)到1690萬(wàn),電子商務(wù)網(wǎng)站也是數(shù)以萬(wàn)計(jì)。[5]但是,在蓬勃發(fā)展的背后,用戶的信息隱私權(quán)面臨著種種不安全的因素。用戶的法律意識(shí)、隱私意識(shí)以及自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，各網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)為了商業(yè)利益也存在出賣用戶信息的現(xiàn)象。我國(guó)整體的網(wǎng)絡(luò)安全防護(hù)能力很弱,長(zhǎng)期缺乏自有技術(shù),導(dǎo)致目前在互聯(lián)網(wǎng)的核心控制水平上,沒有起碼的自衛(wèi)能力。我國(guó)的互聯(lián)網(wǎng)管理機(jī)構(gòu)正在制定相應(yīng)的改進(jìn)措施。在立法上出臺(tái)了很多相關(guān)法律和法規(guī),如我國(guó)《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定實(shí)施辦法》第18條規(guī)定:“用戶應(yīng)當(dāng)服從接入單位的管理,遵守用戶守則;不得擅自進(jìn)入未經(jīng)許可的計(jì)算機(jī)系統(tǒng),篡改他人信息;不得在網(wǎng)絡(luò)上散發(fā)惡意信息,冒用他人名義發(fā)出信息,侵犯他人隱私權(quán);不得制造、傳播計(jì)算機(jī)病毒及從事其它侵犯網(wǎng)絡(luò)和他人合法權(quán)益的活動(dòng)。”中國(guó)科研機(jī)構(gòu)也研究開發(fā)了一系列安全產(chǎn)品,提供內(nèi)部網(wǎng)安全解決方案,保護(hù)信息系統(tǒng)的安全。

（二）信息隱私權(quán)保護(hù)的立法構(gòu)想

沒有法律規(guī)則的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)是危險(xiǎn)的。在網(wǎng)絡(luò)空間里，信息是自然人存在的形式。自然人的信息隱私權(quán)如果不能保證,網(wǎng)絡(luò)就失去了向前發(fā)展的不竭動(dòng)力。

對(duì)個(gè)人信息的保護(hù)主要依靠技術(shù)手段和法律手段。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷升級(jí),加密技術(shù)不斷完善,防火墻和加密技術(shù)是公民在網(wǎng)絡(luò)上維護(hù)自身合法權(quán)益的基本手段。但是，技術(shù)手段不是萬(wàn)能的,任何加密手段都可能被破譯,而且加密技術(shù)還必須用法律的形式予以確認(rèn)和保障。因此,技術(shù)手段還必須依靠立法保護(hù)來(lái)彌補(bǔ)技術(shù)保護(hù)的不足。

1、確立隱私權(quán)的法律地位

我國(guó)正在起草民法典，于民法典中確立隱私權(quán)獨(dú)立權(quán)利類型的地位，并兼顧現(xiàn)實(shí)社會(huì)與網(wǎng)絡(luò)虛擬社會(huì)的要求對(duì)隱私權(quán)的內(nèi)容作出原則性規(guī)定。[6]這是對(duì)隱私權(quán)予以保護(hù)的前提。

2、制定《個(gè)人信息保護(hù)法》

（1）國(guó)家設(shè)立專門管理部門

國(guó)家應(yīng)設(shè)立獨(dú)立的專門機(jī)構(gòu)管理個(gè)人信息,批準(zhǔn)對(duì)個(gè)人資料的收集并進(jìn)行登記，審查當(dāng)事人的權(quán)利主張，監(jiān)督信息資料的使用。一旦發(fā)生因信息的不當(dāng)使用給相對(duì)人權(quán)利造成侵害時(shí)，當(dāng)事人可請(qǐng)求停止侵害、排除妨害、賠禮道歉及損害賠償。

（2）明確個(gè)人信息的保護(hù)范圍

個(gè)人信息應(yīng)包括個(gè)人的全部信息。

①個(gè)人生活情報(bào)，如身體缺陷、健康狀況、生活經(jīng)歷、財(cái)產(chǎn)狀況、婚戀、社會(huì)關(guān)系、信仰、心理特征等。

②個(gè)人通訊秘密，體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上，主要是用戶的個(gè)人信箱、網(wǎng)上帳戶、信用記錄的安全保密性。

（3）明確信息主體的權(quán)利

信息主體對(duì)于有關(guān)本人的信息，應(yīng)享有控制權(quán)（即最終決定權(quán)，他人收集、使用信息必須經(jīng)本人的同意），獲取權(quán)（即獲取他人擁有的有關(guān)本人信息的權(quán)利），使用權(quán)，知情權(quán)，修改權(quán)，公開權(quán)，請(qǐng)求司法救濟(jì)權(quán)（即對(duì)于任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人有侵犯信息隱私權(quán)的行為，受害人有權(quán)提起民事訴訟）等等。

（4）明確信息收集和處理程序

政府機(jī)構(gòu)、企業(yè)、商家及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商必須用正當(dāng)合法的手段和程序制作、保有、使用和公開個(gè)人記錄。搜集個(gè)人信息,如果可能導(dǎo)致對(duì)被記錄者作出不利的決定時(shí),必須盡可能地由其本人提供。要求提供個(gè)人信息時(shí),必須對(duì)提供信息者說(shuō)明要求提供信息的法律依據(jù)、該信息主要用于什么目的以及全部或部分地拒絕提供信息的法律后果等。

另外，立法中還應(yīng)明確侵權(quán)者的法律責(zé)任、法律監(jiān)督、執(zhí)法機(jī)制等內(nèi)容。

每一項(xiàng)高科技的發(fā)展，隨之而來(lái)就是法律問(wèn)題。解決法律上的困難，不是設(shè)計(jì)一種單獨(dú)的新法律體系就可以“畢其功于一役”，而是要更新整個(gè)法律體系和觀念，同時(shí)也需要相關(guān)的特別性質(zhì)的法律、規(guī)章的協(xié)調(diào)和完善。在信息時(shí)代，更應(yīng)重視具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的信息隱私權(quán)這一網(wǎng)絡(luò)法律體系中的基礎(chǔ)性權(quán)利，塑造網(wǎng)絡(luò)法的人文特征。

【注釋】

[1]張新寶，《隱私權(quán)的法律保護(hù)》[M]，法律出版社，1997年版，第21頁(yè)。

[2]蔣志培主編，《網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法》[M]，法律出版社，2001年版，第460頁(yè)。

[3]胡勝發(fā)，《美國(guó)計(jì)算機(jī)、自由與隱私大會(huì)》[J]，《國(guó)外法制信息》,1999年第1期。

[4][法]吉爾貝•夏爾、讓—塞巴斯蒂安•斯泰利，《高科技威脅私生活》[J]，《國(guó)外社會(huì)科學(xué)文摘》，2001年第4期。

[5]佟賀豐，《網(wǎng)絡(luò)中用戶電子隱私權(quán)的保護(hù)》[J]，《現(xiàn)代情報(bào)》，2000年第8期。

[6]譚建初，李政輝，《論互聯(lián)網(wǎng)中的隱私權(quán)——由一則案例談起》[J]。