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對工商機關(guān)查處商業(yè)賄賂案件工作的幾點思考

商業(yè)賄賂在我國已經(jīng)儼然成為一種“市場潛規(guī)則”，嚴(yán)重擾亂市場秩序，破壞市場公平競爭環(huán)境，引起了黨和政府及有關(guān)部門的高度重視。從目前我們分局治理查處商業(yè)賄賂案件的執(zhí)法實踐來看，查處商業(yè)賄賂案件工作也遇到一些實際困難和問題，有待我們進(jìn)一步研究解決。

一、目前在查辦商業(yè)賄賂案件工作中存在的主要問題及原因

一是發(fā)現(xiàn)線索難。商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其它手段買通對方單位或者個人，以爭取交易機會或交易優(yōu)惠條件的行為，既包括直接給付的現(xiàn)金和實物，也包括經(jīng)營者假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務(wù)費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人的財物等，其行為依附于商業(yè)交易關(guān)系，并隨著市場競爭的不斷加劇，可以說在各類市場主體及不同行業(yè)中普遍存在，甚至成為行業(yè)內(nèi)“心照不宣”的“潛規(guī)則”。商業(yè)賄賂行為往往發(fā)生在有交易關(guān)系的單位與單位、個人與個人之間，原創(chuàng)：具有明顯的隱蔽性和排他性，其商業(yè)賄賂行為的完成，只在少數(shù)當(dāng)事人中完成，雙方暗中交易“利益均沾”，并為穩(wěn)妥起見訂立“生死契約”，局外人很難發(fā)現(xiàn)，一般需要“知情人”舉報或當(dāng)事人之間發(fā)生“內(nèi)訐”才能發(fā)現(xiàn)案件線索。

二是調(diào)查取證難。由于當(dāng)事人拒不接受檢查或以種種理由規(guī)避檢查，有的為逃避檢查，將辦公地址遷往居民區(qū)、寫字樓，即使發(fā)現(xiàn)了案件線索，工商執(zhí)法人員卻難以進(jìn)入其場所檢查、查閱相關(guān)資料信息、調(diào)查取證，更有像外地南京、上海、山東等在漢企業(yè)或所設(shè)辦事處，跨省跨市，調(diào)查取證成本高，加之沒有專項辦案經(jīng)費，難以查找相關(guān)信息資料，調(diào)查取證更為困難，詢問局外人又很難得到真實有價值的資料證據(jù)，明知其涉嫌有商業(yè)賄賂行為，但執(zhí)法人員往往束手無策，因找不到有價值的證據(jù)材料而不得不“半途而廢”。

三是認(rèn)定事實難。由于商業(yè)賄賂行為表現(xiàn)形式復(fù)雜，涉及領(lǐng)域?qū)?、行業(yè)廣，而我國現(xiàn)行的《刑法》、《反不正當(dāng)競爭法》和國家工商總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》等相關(guān)法律、規(guī)章中雖對商業(yè)賄賂作了明確的規(guī)定，但有些條文過于原則、抽象，可操作性不強，往往造成在實際執(zhí)法過程中對某種行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂存在不同的認(rèn)識和觀點，還由于有關(guān)法律法規(guī)有交叉、沖突，難以準(zhǔn)確認(rèn)定，有的公司發(fā)生了商業(yè)賄賂案件，立案查處時，將賄賂行為歸咎于純個人行為，與本公司無關(guān)，將業(yè)務(wù)員開除出公司，“丟卒保車”，逃避處罰，影響了執(zhí)法效果。

四是適用法律不足。目前，我國反商業(yè)賄賂的非刑事立法主要有《反不正當(dāng)競爭法》第八條和1996年國家工商行政管理總局《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》以及最高人民法院、國家工商總局等就具體問題所作的司法行政解釋，對商業(yè)賄賂行為的法律適用仍顯不足，主要表現(xiàn):對附贈式商業(yè)賄賂行為規(guī)定、實施商業(yè)賄賂行為時的心理因素和主觀心態(tài)、認(rèn)定商業(yè)賄賂行為的歸責(zé)原則、間接實施商業(yè)賄賂并獲得利益的行為等沒有明確細(xì)化規(guī)定如何適用法律條文，做到定性準(zhǔn)確，處罰得當(dāng)，仍有一定的難度。

五是干擾阻力大。多年來形成的地方保護(hù)主義和行政部門干預(yù)較多的“痼疾”，短時期內(nèi)確實難以消除，為局部地域經(jīng)濟(jì)利益而損害社會主義大市場的經(jīng)濟(jì)利益在一些地方或部門仍然存在。再者，“人情風(fēng)”、“關(guān)系網(wǎng)”等庸俗的人際關(guān)系也干預(yù)其中，無形中增加了辦案的難度和阻力，形成辦案不順，處罰額度較低，投入的行政執(zhí)法成本高而收益少的“到掛”現(xiàn)象。

二、對查辦商業(yè)賄賂案件工作的幾點建議

（一）提高對治理查辦商業(yè)賄賂案件工作的認(rèn)識，增強工商行政執(zhí)法的責(zé)任感和使命感。中紀(jì)委六次全會和國務(wù)院第四次廉政工作會議將治理商業(yè)賄賂列為今年反腐倡廉工作的重點之一，治理商業(yè)賄賂是我國反腐敗斗爭的必然要求。商業(yè)賄賂破壞了正常的市場競爭秩序，妨礙國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，它使市場竟?fàn)幾兂少V賂、人情、關(guān)系網(wǎng)的惡性博弈，造成物價虛高，直接導(dǎo)致“看病難”“上學(xué)難”“住房難”等傷民心、逆民意的問題，增加了老百姓的負(fù)擔(dān)，影響群眾對政府的信任，敗壞了社會風(fēng)氣，損害了黨和政府的形象，這與當(dāng)前倡導(dǎo)的樹立科學(xué)發(fā)展觀，構(gòu)建和諧社會，弘揚“八榮八恥”的社會主義榮辱觀顯然是背道而馳的。因此，黨中央和國家政府對此高度重視，國家工商總局、省局、市局也多次召開專題會議，研究部署治理商業(yè)賄賂工作，并已提到今年工商行政管理工作的議事日程上來了，各級工商管理部門和全體工商干部應(yīng)識大體、顧大局，理應(yīng)站在反商業(yè)賄賂斗爭的最前沿，責(zé)無旁貸，努力增強工商行政執(zhí)法工作的使命感、責(zé)任感，為市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展保駕護(hù)航。

（二）統(tǒng)一執(zhí)法主體，整合辦案力量，維護(hù)商業(yè)賄賂行政執(zhí)法的權(quán)威性。當(dāng)前，我們查辦商業(yè)賄賂案件，主要依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》和國家工商總局60號令，以上法規(guī)、規(guī)定雖然賦予了工商部門查處商業(yè)賄賂的行政執(zhí)法主體地位，但從實際情況看，這一規(guī)定已被肢解。不僅工商部門有權(quán)查處商業(yè)賄賂案件，相關(guān)的法律、法規(guī)同時也賦予了其它一些行業(yè)監(jiān)管部門執(zhí)法的權(quán)力。這種政出多門，多頭執(zhí)法的狀況導(dǎo)致不同部門對商業(yè)賄賂行為查處的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)、尺度不一，但作為查處商業(yè)賄賂行為的主體執(zhí)法部門—各級工商行政管理機關(guān)，充分調(diào)動發(fā)揮各配合部門的主觀能動性和積極性，加強與其它行政執(zhí)法部門的合作，重點是公安、檢察、紀(jì)檢監(jiān)察部門的合作，如遇執(zhí)法辦案受阻，調(diào)查取證困難，可協(xié)調(diào)公安，檢察，紀(jì)檢、監(jiān)察等部門聯(lián)合調(diào)查，形成執(zhí)法辦案的“高壓”態(tài)勢，給予違紀(jì)違規(guī)行為予以嚴(yán)厲處罰，構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。這樣既有利于案件的查處，做到發(fā)現(xiàn)一案，查辦一案，震懾一批違紀(jì)違規(guī)分子，又能逐步樹立起工商行政執(zhí)法部門的權(quán)威和形象。

（三）強化工商執(zhí)法機關(guān)對商業(yè)賄賂行為監(jiān)督檢查的強制措施和執(zhí)法權(quán)限。賦予工商行政管理執(zhí)法機關(guān)必要的和有力的執(zhí)法權(quán)限，能較好保證執(zhí)法機關(guān)了解掌握案情、制止違法行為。但現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》賦予行政執(zhí)法機關(guān)的權(quán)力十分軟弱，不能很好適應(yīng)執(zhí)法機關(guān)打擊商業(yè)賄賂工作的需要，容易出現(xiàn)行為人銷毀證據(jù)、逃避制裁等情況。因此，應(yīng)當(dāng)增加執(zhí)法機關(guān)對商業(yè)賄賂工作的強制措施，強化執(zhí)法權(quán)限，例如查封、扣押、通知銀行暫停辦理支付業(yè)務(wù)等等，以有效制止商業(yè)賄賂行為，但在目前工商部門尚沒有此權(quán)限的情況下，如何實現(xiàn)上述措施和手段，就要依據(jù)法律法規(guī)與多部門聯(lián)合協(xié)同作戰(zhàn)，改變執(zhí)法手段單一的弱點，借助外力，增強內(nèi)力，使工商行政執(zhí)法機關(guān)的執(zhí)法過程既合法，又合理，這就要靠我們在具體辦案工作中探索。

（四）加大對商業(yè)賄賂行為的處罰力度，大幅提升商業(yè)賄賂違法成本。對商業(yè)賄賂行為的經(jīng)營者及其單位給予嚴(yán)厲的行政處罰、罰款、沒收違法所得等經(jīng)濟(jì)制裁;對個人的行賄、受賄行為給予刑事制裁，執(zhí)法效果較好。但現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定商業(yè)賄賂的行政處罰是處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的予以沒收。從現(xiàn)實情況看，經(jīng)營者通過商業(yè)賄賂手段換取的利潤遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其違法所付出的成本，不足以達(dá)到對違法者造成“元氣大傷”的效果，而只是傷其皮毛。正如近幾年來，針對全國煤礦安全重、特大事故不斷，違規(guī)開采、安全投入遠(yuǎn)遠(yuǎn)不足的現(xiàn)狀，國家安監(jiān)總局及時調(diào)整了傷亡賠償金額，罰款數(shù)額額度大幅上升，動輒上千萬元、甚至幾千萬元，凡出現(xiàn)重、特大事故的，一“賠”二“罰”，讓非法違規(guī)經(jīng)營者“傾家蕩產(chǎn)”，這樣，其違法開采、安全投入不足的問題得到了較好解決，各類事故明顯減少。因此，應(yīng)當(dāng)完善現(xiàn)行法律中有關(guān)商業(yè)賄賂行為的法律責(zé)任制度，增加處罰額度，加重責(zé)任程度，加大懲罰力度，對重大典型案件，還要通過新聞媒體，及時予以曝光，以增強對違法行為的威懾力，才能較好地遏制商業(yè)賄賂泛濫的勢頭，使我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)真正走上健康、有序、良性循環(huán)的軌道上來。

作者單位:武漢市江漢區(qū)工商學(xué)會