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違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合是指行為人實施的某一行為，違反了合同規(guī)范和侵權(quán)規(guī)范，同時具備了違約責(zé)任的要件和侵權(quán)責(zé)任的要件，導(dǎo)致違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的同時產(chǎn)生的一種法律現(xiàn)象。它是一種常見的民事責(zé)任競合現(xiàn)象。兩者在構(gòu)成要件等方面有重大差異，直接關(guān)系到當(dāng)事人以何種訴由及可能獲得的結(jié)果。但由于現(xiàn)有的法律對此方面規(guī)定甚少，并且過于籠統(tǒng)，實際操作中難度較大。以下筆者就違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合出現(xiàn)的形式、當(dāng)事人對責(zé)任競合的選擇權(quán)及其限制和怎樣審理責(zé)任競合案件等問題作粗淺探討。

一、產(chǎn)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的情形

違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合現(xiàn)象在任何合同關(guān)系中都有可能產(chǎn)生，一般發(fā)生在有償合同關(guān)系中，只要合同當(dāng)事人一方違約，并且侵害了對方當(dāng)事人的財產(chǎn)或者損害其人身的，即行為人實施了違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，均構(gòu)成違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。通常發(fā)生在下列合同關(guān)系中：

（一）買賣合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有標(biāo)的物有瑕疵、不符合質(zhì)量要求、不符合包裝要求，造成對方財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)生的民事責(zé)任。

（二）運輸合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。在運輸旅客、貨物中，因承運人的過失，致旅客受傷、死亡或者致貨物損毀、滅失的出現(xiàn)的責(zé)任競合。

（三）租賃合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。因租賃物瑕疵而致承租人損害或者因承租人過失毀損租賃物的，均可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（四）雇用合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。受雇人在履行雇用義務(wù)時，人身受到損害或者故意、重大過失造成雇用人損失的，也可以構(gòu)成違約和侵權(quán)競合。

（五）保管合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品未事先告知，造成保管人損害的；或者保管人占有寄存人財產(chǎn)非法使用，造成損毀、滅失的，同樣可以出現(xiàn)責(zé)任競合。

（六）供用電、水、氣、熱力合同的責(zé)任競合現(xiàn)象。此類合同在履行中，供方因違約中止供電、水、氣、熱力，致對方財產(chǎn)、人身損害的，除構(gòu)成違約責(zé)任外，還構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

（七）承攬合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。主要有交付的定作物不符合質(zhì)量要求、有瑕疵，或者因保管不善、過錯或重大過失造成定作人提供的被加工物毀損、滅失的，既構(gòu)成違約，也構(gòu)成損害。

（八）贈與合同中的責(zé)任競合現(xiàn)象。贈與合同雖然是無償合同，但贈與人故意或者重大過失贈予受贈人有瑕疵的贈與物，造成受贈人損失的，也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

二、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的處理模式

世界各國法律基本上都是采取排斥受害人可以實現(xiàn)雙項請求權(quán)的制度，均認(rèn)為受害人只能實現(xiàn)其中一項請求權(quán)，加害人不能負(fù)雙重民事責(zé)任。從立法和判例上看，主要有以下三種處理模式：

1、禁止競合。即合同關(guān)系當(dāng)事人不得將對方的違約行為視為侵權(quán)行為，只有在沒有合同關(guān)系時才產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。認(rèn)為，承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)人不可能對合同關(guān)系以外的侵權(quán)責(zé)任有所預(yù)見，其只能對其債務(wù)范圍及不履行債務(wù)的后果有所預(yù)見。

2、限止競合。即原則上承認(rèn)責(zé)任競合，但對選擇訴訟有一定限制。認(rèn)為，只有在被告既違反合同法律規(guī)范又違反侵權(quán)法律規(guī)范，并且后違反侵權(quán)法律規(guī)范即使在無合同關(guān)系下也構(gòu)成侵權(quán)時，原告才有雙重訴因的訴權(quán)。同時，兩種賠償責(zé)任不得互相排斥。

3、允許和選擇競合。即原告基于違法行為而產(chǎn)生的兩個請求權(quán)，既可以提起合同之訴，也可以提起侵權(quán)之訴。并且一項請求權(quán)因時效屆滿被駁回時，還可以行使另一項請求權(quán)。認(rèn)為，合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范不僅適用典型的違約行為和侵權(quán)行為，也應(yīng)當(dāng)共同適用于雙重的違法行為。

過去我國采取的是禁止競合的處理原則，對違約性的侵權(quán)行為或者侵權(quán)性的違約行為，基本上是按照違約責(zé)任來處理的，對一些特殊的責(zé)任競合案件，如產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任、交通事故、醫(yī)療事故等，都是按侵權(quán)責(zé)任來處理的。

八十年代后期，我國在司法實踐上開始承認(rèn)責(zé)任競合，并允許當(dāng)事人選擇訴訟。最高人民法院在《全國沿海地區(qū)涉外、涉港澳經(jīng)濟審判工作座談會紀(jì)要》中規(guī)定：“一個法律事實或法律行為有時可以同時產(chǎn)生兩個法律關(guān)系，最常見的是債權(quán)關(guān)系與物權(quán)關(guān)系并存，或者被告的行為同時構(gòu)成破壞合同和民事侵害。原告可以選擇兩者之中有利于自己的一種提起訴訟，有管轄權(quán)的受訴法院不應(yīng)以存在其他訴因為由拒絕受理。但當(dāng)事人不得就同一法律事實或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟?！?/p>

1999年3月，第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《中華人民共和國合同法》第一百二十二條規(guī)定：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！闭綇牧⒎ㄉ厦鞔_允許違約責(zé)任和侵害責(zé)任競合，并規(guī)定當(dāng)事人有選擇權(quán)。

三、對違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件的審理

雖然我國已從立法上確立了違約責(zé)任與侵害責(zé)任競合的處理原則，但就目前而言，無論是從立法上，還是從司法實踐上，對此類案件的具體審理還未能形成比較完善的體系和操作規(guī)程。根據(jù)現(xiàn)行法律、司法解釋以及司法實踐，筆者認(rèn)為要審理好違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件應(yīng)當(dāng)著重注意：

（一）在程序上的問題

當(dāng)事人在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件訴訟過程中，與其他民事案件當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)基本相同，但由于責(zé)任競合案件的特殊性，當(dāng)事人享有訴訟權(quán)利又區(qū)別于普通案件的當(dāng)事人，主要表現(xiàn)在：

1、起訴時可以選擇請求權(quán)。由于被告實施的某一行為，同時違反了合同法律規(guī)范和侵權(quán)法律規(guī)范，具備了承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任的要件，因此，原告在起訴時，對被告應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任依法有選擇權(quán)。原告要求被告承擔(dān)何種責(zé)任，主要出于這幾種目的：第一，經(jīng)濟上能得到更多的補償。原告的人身、財產(chǎn)受到被告損害后，向法院訴訟的根本目的是為了得到經(jīng)濟賠償。因此，哪一種請求權(quán)依據(jù)相關(guān)法律能得到盡可能多的經(jīng)濟賠償，通常是原告的首要選擇。第二，訴訟上的便利。訴訟上的便利主要表現(xiàn)在兩方面，其一，受訴法院在原告所在地或者經(jīng)常居住地，原告參加訴訟活動比較經(jīng)濟、方便，訴訟成本也相對較少。其二，調(diào)查收集證據(jù)的地點為受訴法院所在地。原告在訴訟過程中取證、舉證比較方便，對法院支持其訴訟請求的把握相對要大。第三，心理上的因素。如，原告擔(dān)心地方保護主義通常會選擇自己信任的法院，不喜歡選擇被告所在地的法院等等。鑒于上述原因，在受理原告起訴時，對原告的選擇可以加以必要的訴訟指導(dǎo)，雖然選擇何種請求權(quán)是法律賦予當(dāng)事人的權(quán)利，但作為當(dāng)事人對自己的選擇能否實現(xiàn)其最終目的，以及怎樣達到保護自己合法權(quán)益的最佳目的，因?qū)Ψ稍诶斫獬潭壬系牟町惗⒉蝗空嬲亓私?。一?dāng)選擇的不適當(dāng)，就得不到應(yīng)得的賠償，會給自己造成不必要的損失。同時，這種選擇在一定的階段又是可變的，請求權(quán)的變更，會造成訴訟期限的延長、訴訟成本的增加、管轄法院的變化等多種后果，直接影響訴訟的正常進行和訴訟效率的提高。

2、開庭前可以變更請求權(quán)。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第三十條規(guī)定，債權(quán)人向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。這與《中華人民共和國民事訴訟法》及其司法解釋中規(guī)定的在法庭辯論結(jié)束前原告可以變更訴訟請求的規(guī)定有所不同，這是因為：普通民案件審理時原告變更訴訟請求，對法院已經(jīng)進行的案件實質(zhì)性審理沒有根本上的影響，只是訴的合并；而責(zé)任競合案件開庭后如原告變更訴訟請求，則可能因正在受理的法院喪失管轄權(quán)而對已經(jīng)進行的實質(zhì)審理歸于無效。所以，責(zé)任競合案件的原告只能在開庭前有權(quán)變更訴訟請求。

3、有權(quán)選擇管轄法院。當(dāng)事人選擇法院管轄與其選擇請求權(quán)是相聯(lián)的。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的規(guī)定，對侵權(quán)行為提起的訴訟，由被告所在地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。只有在特殊情況下，即對被勞動教養(yǎng)的人或?qū)Ρ槐O(jiān)禁的人等提起的訴訟，才由原告所在地或者原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。而因合同糾紛提起的訴訟，則可以區(qū)別不同情況，可以是被告所在地、可以是原告所在地、可以是合同履行地、可以是標(biāo)的物所在地人民法院管轄。所以，當(dāng)事人在選擇被告承擔(dān)何種責(zé)任的同時，也直接決定了受訴人民法院。當(dāng)事人可以有兩次對受訴法院的選擇機會，一次是在起訴時，一次是在開庭前。起訴時原告選擇被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，依法由由被告所在地或者侵權(quán)行為地人民法院管轄。開庭前如原告變更訴訟請求改被告承擔(dān)違約責(zé)任的，則由合同履行地或者協(xié)議約定地等人民法院管轄。反之，亦然。要注意的是，原告變更請求權(quán)時，法院仍應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條的起訴條件進行審查，發(fā)現(xiàn)案件不屬本院管轄的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別不同情況進行處理：

（1）被告提出管轄權(quán)異議成立的，依照最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（一）》第三十條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)駁回原告起訴。這與普通民事案件當(dāng)事人提出管轄異議成立的，裁定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院相區(qū)別。

（2）法院發(fā)現(xiàn)不屬自己管轄的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第三十六條的規(guī)定，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院。這與在普通審查起訴時發(fā)現(xiàn)不屬本院管轄的，動員當(dāng)事人向有管轄權(quán)的法院起訴或裁定不予受理相區(qū)別。

1、舉證責(zé)任及范圍隨請求權(quán)變化而變更。原告證明被告侵權(quán)與證明被告違約的待證事實，即證明對象是不同的。要求被告承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任，就必須證明有被損害的事實；有被告實施的違法侵權(quán)行為；損害的事實與侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系。而要求被告承擔(dān)違約責(zé)任，只要證明被告不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定即可?？梢姡罢咭宰C明有實際損失為前提，后者不一定有實際損失，而要以雙方約定的內(nèi)容為前提。此外，根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，對原告提出的侵權(quán)事實，被告否認(rèn)的，由被告負(fù)責(zé)舉證：（1）產(chǎn)品制造方法、發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；（2）高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟；（3）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（4）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（5）飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟等。就個案而言，原告在開庭前已經(jīng)選擇了何種請求權(quán)，舉證責(zé)任和范圍也已確定。但就整個糾紛而言，原告的選擇的一項請求權(quán)被駁回后，還可以行使另一項請求權(quán)。所以，原告的舉證責(zé)任及其范圍會因其對請求權(quán)的選擇的變化而變化。

2、訴訟時效隨請求權(quán)變更而改變。因違約和侵權(quán)產(chǎn)生的請求權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》的規(guī)定，訴訟時效一般為二年。但身體受到傷害要求賠償?shù)那謾?quán)訴訟、出售質(zhì)量不合格商品未聲明的違約訴訟、延付或者拒付租金的違約訴訟、寄存財物被丟失或者被損毀的違約訴訟的訴訟時效為一年。不履行涉外貨物買賣合同及技術(shù)進出口合同違約賠償訴訟的訴訟時效為四年。

（一）在實體上的問題

違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合案件在實體處理上，應(yīng)當(dāng)針對原告選擇的訴訟請求進行舉證質(zhì)證，確認(rèn)案件事實，適用相應(yīng)的法律。不能因為責(zé)任競合案件存在著多種訴因，即兩種法律關(guān)系和兩個待征事實，而混淆兩類事實和不恰當(dāng)?shù)剡m用法律。

1、正確認(rèn)定案件事實。由于責(zé)任競合案件系當(dāng)事人同一行為造成兩種結(jié)果，形成兩個待證事實，因此，哪一個事實是在審理中要認(rèn)定的事實必須明確。根據(jù)當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的原則，原告在請求權(quán)確定以后，證明對象就已經(jīng)明確。此時，法院只能圍繞當(dāng)事人的訴訟請求進行認(rèn)定事實，按照誰主張誰舉證的原則，決定支持或者駁回當(dāng)事人的訴訟請求。實踐中，會出現(xiàn)四種情況：（1）原告既能證明被告違約，又能證明被告侵權(quán)；（2）原告能證明被告違約，但不能證明被告侵權(quán)；（3）原告能證明被告侵權(quán)，但不能證明被違約；（4）原告既不能證明被告違約，又不能證明被告侵權(quán)。如果原告請求判令被告承擔(dān)違約責(zé)任，符合上述（1）、（2）種情況才能勝訴，其余敗訴；如果原告請求判令被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，符合上述（1）、（3）種情況才能勝訴，其余敗訴。由此看出，當(dāng)事人選擇何種請求權(quán)，就確定了哪一種待證事實，決定著能否實現(xiàn)其訴權(quán)。法院不能根據(jù)被告存在侵權(quán)的事實而簡單地判令其承擔(dān)違約責(zé)任，也不能根據(jù)被告存在違約事實而簡單地判令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

2、準(zhǔn)確適用相關(guān)法律。一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的違約行為或者侵權(quán)行為，按違約責(zé)任處理的案件應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)合同法律規(guī)范；一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的侵權(quán)行為或者違約行為侵害自己人身、財產(chǎn)權(quán)益，按侵權(quán)責(zé)任處理的案件只能適用《中華人民共和國民法通則》及其他有關(guān)侵權(quán)法律規(guī)范。適用不同的法律將導(dǎo)致不同的處理結(jié)果。侵權(quán)責(zé)任的處理原則依法不僅可以適用過錯原則，還可以適用無過錯原則和公平責(zé)任，而違約責(zé)任，只能適用過錯原則。另外，承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的范圍不僅限于賠償財產(chǎn)損失，還可以包括對精神損害的相應(yīng)賠償，而違約責(zé)任的承擔(dān)范圍則僅限于對財產(chǎn)的賠償。

四、當(dāng)事人請求權(quán)的選擇與限制

在違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合糾紛中，法律雖然允許當(dāng)事人選擇，并且沒有規(guī)定任何限制。但這并不意味法律完全放任當(dāng)事人選擇請求權(quán)。筆者認(rèn)為，當(dāng)事人選擇請求權(quán)時必須遵循下列原則：

（一）在責(zé)任競合中選擇一個請求權(quán)。當(dāng)事人只能在違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任中選擇其中一個請求權(quán)提起訴訟，不能同時選擇兩個請求權(quán)。根據(jù)最高人民法院的司法解釋“當(dāng)事人不得就同一法律事實或法律行為，分別以不同的訴因提起兩個訴訟”。

（一）在責(zé)任競合中實現(xiàn)一個請求權(quán)。當(dāng)事人可以選擇一項請求權(quán)提起訴訟，也可以在選擇的請求權(quán)被駁回后，行使另一項請求權(quán)。但當(dāng)事人只要有一項請求權(quán)得以實現(xiàn)，另一項請求權(quán)即歸于消滅。包括當(dāng)事人對其中一項請求權(quán)內(nèi)容作出實體處分以后，也不能再行使另一項請求權(quán)。

（二）選擇之訴當(dāng)事人必須存在有償合同關(guān)系。違約責(zé)任是以合同存在為前提的，沒有合同便沒有約定，違約責(zé)任也就無從談起。無償合同通常為單務(wù)合同，根據(jù)法律規(guī)定，此類合同的義務(wù)人只有存在故意或者重大過失造成財產(chǎn)損害的，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（三）某些特殊侵權(quán)行為不能構(gòu)成責(zé)任競合。雖然存在合同關(guān)系，但當(dāng)事人的違約行為造成對方人身傷亡和精神損害的不構(gòu)成責(zé)任競合。因為人身權(quán)具有強烈的排他性，是對世范圍的絕對權(quán)。公民的人身權(quán)非依法律的規(guī)定不得剝奪，也不允許他人非法侵害。同時，違約責(zé)任的承擔(dān)范圍不包括對精神損害的賠償。所以只能通過侵權(quán)損害賠對受害人進行補救。

（四）事先約定承擔(dān)或免除某種責(zé)任的不得競合。當(dāng)事人通過合同事先特別約定僅承擔(dān)違約責(zé)任而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，或者免除侵權(quán)責(zé)任的。只要不違反法律規(guī)定或者非系當(dāng)事人故意、重大過失致對方傷亡的，原則上應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的約定。

（五）法律明確限制選擇權(quán)的。如果法律已經(jīng)對請求權(quán)作了限制，當(dāng)事人則無選擇權(quán)。