財產保全制度是民事訴訟法中的重要內容之一,其目的在于通過限制被申請人對爭議標的物或其財產的處分權,來保證人民法院將來作出的生效判決能夠得到全面、順利的執(zhí)行,從而維護生效判決的權威,切實保護勝訴方當事人的合法權益。在當前建設社會主義市場經濟的過程中,該制度的實施對于增進全社會的信用意識,防止爭訟當事人變賣、轉移、藏匿甚至毀損、揮霍在其占有、支配下的有關財產，逃避對生效判決的執(zhí)行，發(fā)揮著不可替代的重要作用。然而,在司法實踐中,我們仍感到該制度在許多方面存在簡略、寬泛甚至缺失之處,亟需在立法上加以補充和完善。

一、現行財產保全制度在運行中存在的主要問題

（一）關于保全程序的啟動及其相關規(guī)定方面存在的問題。

根據民事訴訟法第92條、93條的規(guī)定,財產保全分為訴中財產保全和訴前財產保全。對訴中財產保全一般由當事人一方提出申請,必要時也可由法院主動采取保全措施；而訴前保全只可由當事人提起,且必須提供相應的擔保,否則其申請將被法院裁定駁回。而且根據最高人民法院制定的《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》（以下簡稱《適用意見》）第31條的規(guī)定,訴前財產保全由當事人向財產所在地的法院申請。在保全措施采取之后,當事人可向財產所在地法院或其他有管轄權的法院提起訴訟。而根據該意見第32條的規(guī)定,當事人在訴前財產保全后沒有在法定期間內起訴，從而給被申請人造成損失的,又由財產所在地原采取保全措施的人民法院管轄。這些規(guī)定在司法實踐中存在以下不足：1訴中財產保全可由法院主動采取,與當前民事審判方式的改革方向不相適應,忽視了當事人在民事訴訟活動中的主體性地位,與法院超然于爭訴之外擔當第三者、裁判者的角色不符。2關于訴前保全法院選擇的硬性規(guī)定,側重于采取保全措施的便利與及時,忽視了民事訴訟法的“兩便”原則,不能保持保全與審判法院的同一性。3對因保全申請人未在法定期間提起訴訟,而被申請人認為該保全不當給自己帶來了財產損失并提起訴訟時,如何選擇起訴法院的規(guī)定不合理。因為在有些情況下,財產既不在申請人所在地,也不在被申請人所在地,而是在其他同級法院管轄地。在此情況下,被申請人一旦提起訴訟,無論是原、被告的起訴、應訴,還是法院的審判、執(zhí)行,都可能因這一規(guī)定而造成不必要的人力、物力的耗費。4對申請人既提出了訴前財產保全,又在法定期間內提起了訴訟,但由于保全申請不當從而給被申請人造成了一定財產損失的應由哪一法院管轄并如何處理,缺乏明確的規(guī)定。

（二）關于保全對象方面存在的主要問題。

財產保全是圍繞保全對象進行的一系列活動和措施,因此有關保全對象的內容在財產保全制度中占有重要的地位,而現行立法及司法解釋在許多方面不適應司法實踐的需要。

關鍵詞：財產保全擔保反擔保

內容摘要：根據我國《民事訴訟法》之相關規(guī)定，申請人在向人民法院起訴后或者起訴前，因對方當事人的行為或者其他原因，可能使判決難以執(zhí)行的，可以申請人民法院采取財產保全措施。起訴前申請的，應當提供擔保。起訴后申請的，人民法院可以要求申請人提供擔保。不提供擔保的，駁回申請。實踐中人民法院一般在申請人提出申請后均要求提供擔保，擔保方式限于保證金，擔保數額相當于保全數額。筆者認為如此操作財產保全制度難以發(fā)揮應有的法律價值。故提出本文看法。

目錄：

一、訴訟中保全并非必須提供擔保，對于案件事實清楚、權利義務關系明確、保全的財產數額不大、保全措施為凍結、扣押等方式的，申請人可以不提供擔保。

二、提供擔保的方式不應當限于保證金，我國《擔保法》規(guī)定的保證、抵押、質押等方式均可。

三、提供的擔保的數額并非必須相當于或者超過保全的財產的數額，而應當根據可能造成的損失確定。

摘要:目前，我國針對商事仲裁階段被保全人身亡時保全申請?zhí)幚淼南嚓P研究成果過少，對我國商事仲裁相關的司法實踐造成一定阻礙?；诖?，本文結合某實際案例展開研究，希望能夠為相關案件處理提供參考依據。

關鍵詞:商事仲裁;保全申請;被保全人

現實案例:當事人(自然人)甲與當事人乙在簽訂水泥買賣合同的同時約定了仲裁條款。按合同約定，甲應當在60日內完成水泥的制作并交付，乙在驗貨完畢后應向甲支付貨款(三十萬人民幣)并收貨。在驗貨當天，乙表明對貨物質量表示滿意，但隨后以資金緊張為由提出先收貨并保證在收貨后10天內支付貨款，甲不同意，遂向仲裁機構申請仲裁，并且申請了相關的財產保全。但是，在法院審查期間，被保全人乙忽然意外死亡，此類保全申請該如何處理?被保全人意外身故又會對商事仲裁流程及結果造成怎樣的影響?筆者認為，被保全人身亡雖然會對商事仲裁流程的審查環(huán)節(jié)造成一定的困難，但按照司法實踐而言，被保全人身亡后應當由其家屬繼承其仲裁結果(相關協議金額或資產)，并且為了確保司法程序的公平性，商事仲裁流程和保全申請應當予以批準，并繼續(xù)商事仲裁。

一、管轄的專屬性

從法律的角度看，一切商事仲裁都是商事主體雙方合意的體現，主要是由當事人雙方合意后達成的一個書面仲裁協議或者在合同中直接約定仲裁條款［1－3］。根據《中華人民共和國仲裁法》(以下簡稱《仲裁法》)第五條、第八條、第九條所規(guī)范的內容可知，有效的仲裁協議可以排除人民法院的管轄權，仲裁機構有權對行為人執(zhí)行仲裁，在此期間任何行政機構、公民或是社會機構都無法干預，最終的仲裁結果為一裁終局，當事人不得以同一糾紛再向人民法院提起訴訟，亦不能再次申請仲裁。但是，當裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，當事人就該糾紛可以根據雙方重新達成的仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

二、立案審查的非實質性

內容摘要：訴訟的目的是解決糾紛，在許多情況下是為了使當事人的合法權益得到有效的維護，使當事人相關的實體權利在社會

訴訟的目的是解決糾紛，在許多情況下是為了使當事人的合法權益得到有效的維護，使當事人相關的實體權利在社會生活中得到實現。但訴訟有個過程，在這個過程中，由于一些主客觀上的原因，有可能使法院將來的判決得不到或難以得到有效的實現，權利人的生活或生產就會遇到極大的困難，在這些情況下，為了確實保障當事人的合法權利，為了保障權利人的權利能得到有效的實現，民事訴訟法中設立了財產保全制度。下面我就對這一制度進行簡要的論述。

一、保全的概念與分類

財產保全是指遇到有關財產可能被轉移、隱匿、毀滅等情形，從而可能造成對利害關系人權益的損害或可能使人民法院難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時，根據利害關系人或當事人的申請或人民法院的決定，而對有關財產采取保護措施的制度。其意義在于保護利害關系人或當事人的合法權益，維護人民法院判決的權威性。我國民事訴訟法規(guī)定的財產保全包括訴前財產保全和訴訟財產保全。

（一）訴前財產保全

訴前財產保全，是指在提起訴訟之前，人民法院根據利害關系人的申請，對被申請人的有關財產采取的強制性措施。

申請人民法院采取財產保全措施是現行法律法規(guī)賦予審計機關為數不多的執(zhí)法手段之一，也是審計機關解決執(zhí)行難問題較有效的方法之一。本文從財產保全的概念介紹入手，分析了審計機關申請財產保全的法律依據、基本特征、應遵循的原則，提出了有待明確和必須解決的法律問題，并提出了相應的立法建議。

一、財產保全的概念與分類

什么是財產保全？人民法院在受理民事訴訟案件和行政執(zhí)行案件中，為了保證民事案件當事人和行政機關或具體行政行為確定的權利人的合法權益，保證將來發(fā)生法律效力的法律文書和行政執(zhí)行文書能夠順利執(zhí)行，而對有爭議的標的物或有關財產采取一種限制處分的臨時性法律保護措施，叫做財產保全。財產保全可分為民事訴訟案件中的訴訟保全、訴前保全和行政執(zhí)行案件中的非訴訟行政執(zhí)行前財產保全(以下簡稱執(zhí)前財產保全或財產保全)。

二、審計機關申請財產保全的法律依據及其基本特征

1、審計機關申請財產保全具有實體法依據和程序法依據。

(1)現行《審計法》及其實施條例明確規(guī)定了審計機關申請財產保全的實體法依據。