前言：想要寫出一篇令人眼前一亮的文章嗎？我們特意為您整理了5篇勞動司法條例范文，相信會為您的寫作帶來幫助，發(fā)現(xiàn)更多的寫作思路和靈感。

勞動司法條例范文第1篇

特點一民辦非企業(yè)單位納入保險范圍

法條檢索：新條例第2條規(guī)定：我國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工繳納工傷保險費。

特點解讀

原《工傷保險條例》中，部分勞動者并未被納入工傷保險范圍。

新《工傷保險條例》擴大了工傷保險覆蓋的范圍，使得“公務(wù)員”以外的勞動者都能享受工傷保險待遇。

舉例：小王大學(xué)畢業(yè)后到一家民辦非企業(yè)學(xué)校當(dāng)英語老師，一次在下課返回辦公室的途中，不慎滑倒在地。后經(jīng)醫(yī)院檢查，診斷為左腿脛骨骨折。學(xué)校支付了小王的醫(yī)療費后讓其回家休息，但未為其申報工傷。學(xué)校解釋稱，該校并非企業(yè)，不符合法定的參加工傷保險的資格。

由于目前我國對參照公務(wù)員法管理和有財政撥款的這兩類事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位等組織的工作人員的工傷待遇作了明確規(guī)定，而對于其他工作人員的工傷待遇要么未作規(guī)定，要么已出臺的規(guī)定也不統(tǒng)一。所以，小王所在地沒有明確規(guī)定民辦非企業(yè)學(xué)校工作人員的工傷待遇問題，就使得他無法認定為工傷。而新條例實施后，小王如再出現(xiàn)上述情況，就可以依照新《工傷保險條例》享有認定工傷并獲得工傷保險待遇的權(quán)利。

特點二增加工傷認定簡易程序使職工在最短時間內(nèi)獲賠

法條檢索：新條例第20條規(guī)定：社會保險行政部門對受理的事實清楚、權(quán)利義務(wù)明確的工傷認定申請，應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)作出工傷認定的決定。

第31條規(guī)定：社會保險行政部門作出認定為工傷的決定后發(fā)生行政復(fù)議、行政訴訟的，行政復(fù)議和行政訴訟期間不停止支付工傷職工治療工傷的醫(yī)療費用。

特點解讀

新《工傷保險條例》大大簡化了工傷認定、鑒定程序，特別是爭議處理程序，增加了工傷認定簡易程序，明確了再次鑒定和復(fù)查鑒定的時限按照初次鑒定的時限執(zhí)行，并取消了行政復(fù)議前置程序。

規(guī)定發(fā)生工傷爭議的，用人單位和個人在接到人保局工傷認定書后不服，無需再先行申請行政復(fù)議就可直接進入司法程序。

舉例：外來農(nóng)民工小張，在一家民營建筑企業(yè)工作，因施工時不慎從高樓上摔下致使高位截癱。工傷認定部門作出工傷認定后，為拖延時間，該企業(yè)先后申請了再鑒定、行政復(fù)議、行政訴訟、一審、二審等。最后，官司打了4年多，小張才拿到工傷賠償，而新條例實施后職工獲得工傷賠償之路將不再漫長。

特點三工傷保險基金支出項目增多有助減少勞資雙方爭議

法條檢索：新條例第30條第4款規(guī)定：職工住院治療工傷的伙食補助費，及經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)出具證明，報經(jīng)辦機構(gòu)同意，工傷職工到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)所需的交通、食宿費用從工傷保險基金支付。

第36條第2款規(guī)定：經(jīng)工傷職工本人提出，該職工可以與用人單位解除或者終止勞動關(guān)系，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。

特點解讀

原《工傷保險條例》規(guī)定，職工住院治療工傷的伙食補助費、醫(yī)療補助金等費用由所在單位支付。而在實踐中，用人單位為逃避承擔(dān)工傷保險的法律責(zé)任，往往拒絕或拖延支付上述費用。

新條例增加了工傷保險基金支出項目，參保單位的工人受傷后，上述費用均由工傷保險基金支付，這就使得因公受傷的員工能在最短的時間內(nèi)拿到補助，也減少了勞資雙方的工傷保險爭議。

舉例：小李在一家民營車床廠工作，其在從事車床操作過程中，不慎造成手指骨折。廠方認為，小李是因沒有遵守操作規(guī)程才造成的傷害，所以該廠不愿給其作工傷認定。小李與廠方經(jīng)司法程序認定工傷后，廠方也未給他發(fā)放生活費等費用。

勞動司法條例范文第2篇

對于姍姍來遲的《勞動合同法實施條例》（下稱《條例》），勞資雙方的反應(yīng)似乎都很平靜。

中華全國總工會民主管理部部長郭軍告訴《財經(jīng)》記者，《勞動合同法》及其實施條例是多年來勞動者的一場勝利；杭州市律協(xié)勞動和社會保障業(yè)務(wù)委員會主任黃新發(fā)則直言，當(dāng)前企業(yè)面臨“過冬”困難，《條例》可以說得上是一件不錯的“御寒的冬衣”。

于9月18日最終公布的《條例》，共六章38條，相比此前9月3日國務(wù)院原則通過的條例（下稱原則通過稿）減少了兩條；相對國務(wù)院法制辦5月12日公布的征求意見稿，則縮水了七條。

從全文看，條例試圖平衡各方利益，柔和處理了一些爭議較大的條款。在提高《勞動合同法》操作性的同時，通過立法技術(shù)，修正了《勞動合同法》過于傾向勞動者的“姿態(tài)”；并試圖向勞資雙方“解釋”《勞動合同法》，以修正各方的誤讀。

眾多學(xué)者告訴《財經(jīng)》記者，在《條例》平衡《勞動合同法》的背后，其代價是《條例》對于立法本意的“扭曲”，以及對許多本該解釋清楚的問題的“留白”。而政府部門的權(quán)責(zé)不對等，將成為影響法律落實的關(guān)鍵掣肘。

立法博弈

作為《勞動合同法》最重要的配套法規(guī)，《條例》始終備受輿論關(guān)注。2008年5月8日至5月20日，《條例》草案公開向社會征求意見，國務(wù)院法制辦共收到多達8萬余條反饋意見。

8萬條反饋意見之外，還有眾多利益集團私下的博弈。代表企業(yè)界的工商聯(lián)、中國企業(yè)聯(lián)合會和歐美商會，以及代表勞方的中華全國總工會以及人力資源和社會保障部，在多次研討會、座談會上反復(fù)較量。

2007年《勞動合同法》甫一出臺，便在業(yè)界掀起軒然大波。東莞玖龍紙業(yè)有限公司董事長、全國政協(xié)委員張茵曾在2008年全國“兩會”期間提案，要求取消《勞動合同法》中的核心條款――無固定期限勞動合同制度。

這也是眾多企業(yè)主和一些經(jīng)濟學(xué)家的心聲。包括張五常在內(nèi)的學(xué)者直呼這是“鐵飯碗”和“終身制”的回歸，將對企業(yè)用工自由形成毀滅性打擊，甚至拖垮中國經(jīng)濟。

而在法定代表勞方利益的中華全國總工會看來，《勞動合同法》并無限制用工自由之處。全總民主管理部部長郭軍表示，目前企業(yè)擁有絕對的強勢，因此法律傾斜保護勞動者正是題中之義。在法定標(biāo)準(zhǔn)下，企業(yè)實際上擁有足夠的用工自由。

但該條款的強硬姿態(tài)在企業(yè)界引起了廣泛的恐慌。2007年11月，《勞動合同法》實施前夕，深圳華為公司拿出約10億元補償金，向逾7000名工作超過八年的老員工“買斷工齡”，讓這些員工先“自愿辭職”，再上崗與公司簽訂新的勞動合同。輿論將此解讀為規(guī)避《勞動合同法》“連續(xù)工作滿十年即須簽訂無固定期限勞動合同”的規(guī)定。

“類似華為這樣的事件在浙江同樣普遍存在，但浙江企業(yè)處理都比較低調(diào)，并不像華為一樣鬧得滿城風(fēng)雨?！秉S新發(fā)告訴《財經(jīng)》記者。

眾多爭議，在《條例》的制定過程中達到。據(jù)國務(wù)院法制辦主任曹康泰介紹，這些爭議集中在無固定期限勞動合同、勞務(wù)派遣、經(jīng)濟補償和賠償金能否同時適用等問題上。資方希望《條例》能夠做出傾向于用工自由的規(guī)定，以緩解其用工壓力；勞方則希望加強對勞動者的保護，在工齡計算等方面給出更明確的、有利于勞動者的解釋。

勞務(wù)派遣規(guī)定“松綁”

最終出臺的《條例》，看起來做到了對勞資雙方的微妙平衡。起初對《條例》的征求意見稿極為不滿的企業(yè)界，第一反應(yīng)是“松了一口氣”。

一個體現(xiàn)是有關(guān)勞務(wù)派遣的“嚴厲條款”在數(shù)易其稿后，最終被刪減。

所謂“勞務(wù)派遣”，指用工單位不是自己直接招人，而是和一家勞務(wù)派遣單位簽訂合同，由該單位派遣勞動者為用工單位工作，勞動合同則由派遣單位和勞動者簽署。

勞務(wù)派遣原本主要是針對季節(jié)性、短期性的用工，但在實際中呈現(xiàn)無序狀態(tài)。許多用工單位幾乎是全員派遣、長期派遣，被派遣員工和正式員工沒有實現(xiàn)同工同酬的現(xiàn)象比較普遍。

在勞務(wù)派遣的形式下，用工單位無需和勞動者簽訂勞動合同，可直接避開《勞動合同法》中的相關(guān)規(guī)定。因此，勞務(wù)派遣一直被學(xué)界認為是合同“空心化”的表現(xiàn)。

為此，《條例》征求意見稿試圖嚴格定義勞務(wù)派遣崗位，對其限制在用工單位非主營業(yè)務(wù)工作崗位、存續(xù)時間不超過六個月的工作崗位，或者因原在崗勞動者脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假臨時不能上班需要他人頂替的工作崗位等。

這一限制引起諸多企業(yè)反彈。北京外企人力資源公司就認為，這實質(zhì)上是進一步縮小了《勞動合同法》對派遣崗位的規(guī)定，超出了法定授權(quán)范圍。

鑒于此，9月3日原則通過稿中取消了這個條款，擱置了勞務(wù)派遣崗位的定義。與此同時，通過稿增加了對勞務(wù)派遣時間的限制，意在限制用工單位長期使用勞務(wù)派遣方式。該條款規(guī)定，用工單位使用同一被派遣勞動者連續(xù)工作滿兩年的，須和勞動者簽訂勞動合同。

但在正式公布的《條例》版本中，這個條款也被刪除。據(jù)接近決策層的人士分析，因這個條款過于嚴厲地限制了勞務(wù)派遣，遭遇企業(yè)尤其是外資企業(yè)的強烈反對，以至于最終在正式版本中消失。

最終，《條例》對勞務(wù)派遣具有實質(zhì)意義的限制性條款只剩下一條，即勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。

黃新發(fā)對《財經(jīng)》記者預(yù)言：“《條例》施行之后，勞務(wù)派遣將成為經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)最重要的用工模式?！?/p>

“無固定期限合同”微調(diào)

為了讓勞資雙方“都滿意”，最令《條例》制定者煞費苦心的是，對無固定期限合同的解釋。

為避免用人單位將無固定期限勞動合同誤讀為“鐵飯碗”，征求意見稿曾列出了14種情形，表明用人單位可在相關(guān)情形下解除無固定期限勞動合同。

不過這14種情形，本身并沒有超出《勞動合同法》規(guī)定的范疇，只是對無固定期限進行了一次普法意義上的宣讀。在郭軍看來，“實際上是掐頭去尾，將勞動合同法法條的前提和后果都去掉，剝離出這些條款。除了向用人單位解釋了一下原有條文，沒有任何積極意義?！?/p>

但這還是引起了勞方的一些不滿，認為這個條款偏向了企業(yè)。

為了平衡勞資雙方的意見，公布的《條例》對征求意見稿做了修正。一是將這個條款的適用對象擴展為所有的勞動合同，即無固定期限勞動合同、固定期限勞動合同和以完成一定工作為期限的勞動合同。

與此同時，《條例》還增加了一個條款，規(guī)定勞動者可解除勞動合同的13種情形，這13種情形亦同樣來自于《勞動合同法》已有的規(guī)定，如協(xié)商解除、用人單位未及時足額支付報酬等?！霸黾舆@個條款，是為從形式上達到平衡?！惫娬f。

杭州市浙杭律師事務(wù)所律師湯云周在接受《財經(jīng)》記者采訪時認為，真正蘊含奧妙的是《條例》第11條。該條規(guī)定，勞動者依照《勞動合同法》提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。對勞動合同的內(nèi)容，雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商確定。

湯云周認為，這個條文給企業(yè)提供了一定的可操作空間。盡管單位有簽訂無固定期限勞動合同的義務(wù)，但是對于更具實質(zhì)性意義的合同內(nèi)容，例如崗位、薪酬等，需要勞資雙方協(xié)商一致。用人單位有空間在崗位上做文章，讓勞動者“知難而退”。因此，《條例》在無固定期限勞動合同方面，實際上給予了用工單位相當(dāng)大的主動權(quán)。

廣東省律協(xié)勞動法專業(yè)委員會主任肖勝方告訴《財經(jīng)》記者，實際上，無固定期限合同并不可怕，最關(guān)鍵的是勞資雙方對合同的解除權(quán)。

《勞動合同法》賦予了勞動者“無理由解除權(quán)”，通常情況下只要提前30天通知用人單位，不用說明理由就可解除合同。而企業(yè)的解除權(quán)則要受嚴格限制，須符合《條例》所列舉的14種情形。肖勝方認為，如果以比較高的補償金標(biāo)準(zhǔn)為代價，賦予企業(yè)“無理由”解除權(quán)，可能會讓無固定期限勞動合同制度實施起來更為順暢，基于利益最大化的原則，企業(yè)會平衡裁員的成本和收益之間的關(guān)系。

深圳市羅湖區(qū)勞動爭議仲裁委員會仲裁員蘇海剛在接受《財經(jīng)》記者采訪時也指出，建立無固定期限合同必須與配上合理科學(xué)的解除權(quán)制度，即任何一方當(dāng)事人均可解除合同，但應(yīng)依法承擔(dān)解除勞動合同的法律責(zé)任。

實施前景難測

9月19日，在國務(wù)院新聞辦舉行的新聞會上，人力資源和社會保障部部長尹蔚民在接受《財經(jīng)》記者提問時表示，《勞動合同法》實施后，“勞動爭議的數(shù)量大幅上升”。

為實施《勞動合同法》及其《條例》，該部將指導(dǎo)各地制定具體的實施辦法和配套措施。

鑒于《勞動合同法》及其《條例》在相關(guān)內(nèi)容和操作層面存在諸多問題，加之各地勞動行政部門執(zhí)法效率過低，眾多專家、學(xué)者對《勞動合同法》實施的前景并不樂觀。

在黃新發(fā)看來，《條例》在平衡勞資雙方的同時，亦在制造爭議。他認為，《勞動合同法》立法原意在于規(guī)范勞務(wù)派遣和杜絕事實勞動關(guān)系。在《條例》的影響下，勞務(wù)派遣將成為經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)最重要的用工模式。

勞動法專家陳步雷表示，立法的政策目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是建立合理的勞動力定價機制，但由于中國社保政策不夠完善，最終立法選擇了政府對勞動力市場行政干預(yù)過度的路徑。具體表現(xiàn)為對勞資雙方剛性約束太多，留給當(dāng)事人自由協(xié)議的空間太小，不利于當(dāng)事人確定其權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而在另一面，僅有懲罰性措施而激勵性、引導(dǎo)性規(guī)范嚴重不足，不利于給勞資糾紛協(xié)調(diào)提供緩和的空間。

另外，這些懲罰性措施多針對企業(yè)，對于最應(yīng)負起責(zé)任的政府，反而沒有規(guī)定明確的法律責(zé)任。他認為，要使這套制度真正發(fā)揮作用，依賴于政府職責(zé)的認真履行和社保體系的建立完善。

浙江高級法院民一庭在《勞動合同法》實施之后，對全省的勞動爭議案件進行了調(diào)研。

勞動司法條例范文第3篇

在浙江某地外企工作，已經(jīng)多年沒能回家看望父母的河北唐山人李新，不惜主動要求父母把自己告上法庭。法院判決李新每年應(yīng)該回家看望父母不少于5天。李新最終拿著法院的判決書才請假回家看了爸媽（1月17日《法制日報》）。

盡管2013年7月1日，“?；丶铱纯础绷腥肜夏耆藱?quán)益保障法，但由于未細化法律責(zé)任，缺乏實施細則，加上子女生活、工作、發(fā)展等多重壓力，導(dǎo)致這一法條一直面臨落地難的尷尬。

每逢春節(jié)，“?；丶铱纯础笨倳蔀楣娮h論的焦點。對中國人來說，春節(jié)是闔家團圓的日子，在外打拼的兒女即使排除萬難也要回家過年，這或許是他們一年中唯一一次可以陪伴父母的機會?！俺；丶铱纯础敝詫戇M法律，并非一時興起，而是我國老年人權(quán)益保障長期發(fā)展的必然要求，也是落實子女對老年人提供精神慰藉義務(wù)的必然結(jié)果：一方面，我國開始步入老年社會，老年人不僅需要身體上的照料，而且需要精神上的撫慰；另一方面，隨著鄉(xiāng)村宗法結(jié)構(gòu)解體，老年人家庭權(quán)威每況愈下，青年一代則越發(fā)追求自我獨立，加之就業(yè)競爭激烈，往往忽視了贍養(yǎng)義務(wù)，或以為給予經(jīng)濟供養(yǎng)即可，忽略了父母精神上的需求。在此社會背景下，將“?；丶铱纯础比敕ǎ瑹o疑是對年青一代的有形約束。

遺憾的是，盡管“?；丶铱纯础笔欠闪x務(wù)，但一直遭遇執(zhí)行上的尷尬。父母以至于不得不通過訟訴來實現(xiàn)權(quán)利。但是，贏得了官司，未必贏得了執(zhí)行。很多地方法院不得不內(nèi)部達成共識，盡量不判決此類案件，而是盡可能通過訴前調(diào)解加以解決。但“?；丶铱纯础奔热皇欠梢?guī)定，理當(dāng)?shù)玫狡毡閳?zhí)行，如此方能彰顯法律權(quán)威尊嚴。

勞動司法條例范文第4篇

【摘要】由于大學(xué)生勞動法律意識的現(xiàn)狀和大學(xué)教育的培養(yǎng)目標(biāo)，以及社會發(fā)展的實際情況，各級各類院校都應(yīng)開展對大學(xué)生的勞動法律教育，以促進學(xué)生的全面發(fā)展，為大學(xué)生畢業(yè)以后向社會人轉(zhuǎn)換打下堅實的基礎(chǔ)。

大學(xué)生就業(yè)后，普遍存在勞動權(quán)益保護的問題，但是很多大學(xué)生普遍表現(xiàn)為勞動法律意識不高，勞動法律知識缺乏，造成了大學(xué)生就業(yè)后勞動權(quán)益被侵犯，因此對大學(xué)生進行勞動法律教育應(yīng)作為大學(xué)思想教育的一項重要內(nèi)容。

一、大學(xué)生勞動法律教育的必要性

大學(xué)生在小學(xué)、初中、高中階段也進行過一定的法律教育，但是由于在大學(xué)以前階段，學(xué)生一般都是未成年人，因此學(xué)校法律教育的內(nèi)容一般為治安管理處罰法、交通安全法、憲法、刑法和民法的相關(guān)內(nèi)容，基本不涉及勞動法的任何內(nèi)容，所以大學(xué)生在大學(xué)以前階段的勞動法制意識是一個空白。雖然大學(xué)階段開設(shè)了《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程，但對于勞動法的內(nèi)容只在教材的第六章（職業(yè)道德與法律）中用很少的篇幅談及了勞動法的原則、勞動者的權(quán)利和義務(wù)和處理勞動糾紛的途徑。就教材而言，涉及的內(nèi)容很少，而且只是介紹了勞動法一些基本原則，只論述了很少的表面內(nèi)容，學(xué)生很難系統(tǒng)了解勞動法的基本內(nèi)容。雖然《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課程在2010年做了修訂，但沒有增加新的《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》內(nèi)容，因此還是很難通過《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課達到對學(xué)生進行系統(tǒng)的勞動法律教育的目的。所以無論從大學(xué)生以前的法制教育和大學(xué)期間的法制教育，都缺失勞動法制教育?，F(xiàn)實中很多大學(xué)生缺乏勞動法律的知識，主要表現(xiàn)為學(xué)生知道有勞動法，但對勞動法和勞動合同法的內(nèi)容知道的很少，如簽訂勞動合同注意的問題，在合同履行中如何維護自己的權(quán)益，勞動爭議發(fā)生后如何處理等等問題，根本一無所知，表現(xiàn)了勞動法律意識的缺乏。在法律實踐中涉及大學(xué)新畢業(yè)學(xué)生的勞動爭議糾紛，主要表現(xiàn)為所簽訂的勞動合同，很多條款對自己不利，而畢業(yè)生根本沒有通過補充條款加以保護自己的合法權(quán)益；不知道如何提供有利于自己的證據(jù)來支持自己的仲裁請求；對勞動仲裁程序幾乎一無所知，造成了自己的勞動權(quán)益不能得到仲裁的支持。從大學(xué)生勞動法制意識現(xiàn)狀、高等教育的培養(yǎng)目標(biāo)和大學(xué)畢業(yè)生的勞動維權(quán)水平來看，各類高校都應(yīng)開展勞動法律教育，這樣可以保證大學(xué)生畢業(yè)后懂得如何維護自己的合法勞動權(quán)益，同時也可以使大學(xué)生在兼職時學(xué)會保護自己的合法權(quán)益。

二、大學(xué)生勞動法律教育的開展

對大學(xué)生進行勞動法律教育，關(guān)鍵是如何開展的問題，一般應(yīng)從以下幾個方面加以考慮。（一）大學(xué)生勞動法律教育的主要內(nèi)容對大學(xué)生進行勞動法律教育其主要內(nèi)容應(yīng)以《勞動法》、《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》和最高人民法院的司法解釋（一）、（二）、（三）為主要內(nèi)容，重點是《勞動合同法》基本內(nèi)容，因為《勞動合同法》基本包括了勞動法的內(nèi)容，且是最新頒布的勞動法律，其實用性和針對性較強，更便于學(xué)生的理解和掌握，同時也是為了學(xué)生畢業(yè)以后能更好的維護自己的勞動權(quán)益。（二）大學(xué)生勞動法律教育的具體內(nèi)容1.勞動合同法的適用范圍。主要介紹勞動合同法對用人單位是如何規(guī)定的，以及用人單位規(guī)章制度約束力的要求，使學(xué)生明確哪些情形適用勞動合同法的規(guī)定，哪些情形不適用勞動合同法的規(guī)定，使學(xué)生知道提供勞動在什么時候?qū)W會用勞動法保護自己的合法權(quán)益。還要說明學(xué)生兼職權(quán)益受到傷害時如何保護自己權(quán)益的問題，要向?qū)W生介紹雇傭合同、承攬合同與勞動合同的區(qū)別，介紹關(guān)于人身損害賠償請求的注意事項和個人權(quán)益保護問題。2.勞動合同訂立的基本規(guī)定。在這一部分中，要詳細介紹設(shè)計勞動合同訂立的所有內(nèi)容，使學(xué)生知道如何簽訂勞動合同，避免以后因履行勞動合同發(fā)生爭議，主要包括勞動關(guān)系的確認問題、勞動關(guān)系雙方的知情權(quán)、不得收取抵押金及扣押證件、勞動合同訂立的形式、勞動合同的期限類型、勞動合同的必備內(nèi)容及約定內(nèi)容、關(guān)于試用期、勞動合同的無效與撤消問題。這一部分是最為重要的部分，對于上述每一個問題都必須結(jié)合具體法律規(guī)定進行講述，對其中重要的問題要輔助案例加以分析，以加深學(xué)生的理解，使學(xué)生以后能夠在訂立勞動合同時保障自己的合法權(quán)益，避免為以后發(fā)生勞動爭議埋下隱患。3.勞動合同的履行與變更。在勞動合同履行與變更內(nèi)容中，主要介紹用人單位全面合法履行勞動合同、加班工資支付、非法強迫勞動、同工同酬以及勞動合同的變更等問題。在這一部分要重點強調(diào)加班工資的支付問題，關(guān)于加班證據(jù)的保留應(yīng)作為重點強調(diào)的內(nèi)容，因為根據(jù)最高人民法院司法解釋（三）的要求，對于勞動者要求支付加班工資的要求，應(yīng)由勞動者負舉證責(zé)任，再有同工同酬在實際勞動爭議糾紛中如何解決的問題等。4.勞動合同的解除與終止。勞動合同解除后涉及到勞動者的經(jīng)濟補償問題，因此這一部分主要包括勞動者的受迫性解除勞動合同、用人單位單方解除勞動合同、勞動者非過失性解除勞動合同以及用人單位解除合同的告知義務(wù)、合同終止的情形、用人單位不得解除合同情形和經(jīng)濟補償?shù)葐栴}。在這一部分中要重點強調(diào)關(guān)于經(jīng)濟補償?shù)膯栴}，特別強調(diào)勞動者受迫性解除勞動合同也必須向單位主張經(jīng)濟補償金和勞動者非過失性解除勞動合同的形式問題，避免勞動權(quán)益受到損害。5.勞動爭議的處理。勞動爭議處理程序?qū)儆趧趧訖?quán)益保護的司法救濟程序，這一部分同勞動合同的訂立一樣重要，在該部分中證明勞動關(guān)系的存在是一個重要的問題，應(yīng)向?qū)W生講明如何證明勞動關(guān)系存在的技巧，同時要強調(diào)勞動爭議的仲裁時效問題，避免因為勞動爭議超過仲裁時效而得不到法律的保護。還要向?qū)W生介紹仲裁過程中如何主張權(quán)利和舉證質(zhì)證問題。（三）大學(xué)生勞動法律教育的安排對于大學(xué)生勞動法律教育有兩種途徑。第一，是在一年級第一學(xué)期的《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課上對學(xué)生進行勞動法律教育，針對教材的不足，任課教師可以拓展勞動法律知識的講解來提高學(xué)生的勞動法律意識，但由于課時的限制，在該課程中不可能深入講解。第二，是在大學(xué)三年級的第二學(xué)期通過各種形式對學(xué)生開展勞動法律教育，因為學(xué)生在大學(xué)四年級就要開始社會實踐和實習(xí)活動，已經(jīng)開始為就業(yè)做準(zhǔn)備了，所以在三年級的第二學(xué)期對學(xué)生開展勞動法律教育具有針對性，學(xué)生也急需勞動法律的知識。（四）大學(xué)生勞動法律教育的方法對大學(xué)生進行勞動法律教育，不同于其他的人文教育，應(yīng)有針對性采用多種方法，歸納起來主要有以下幾種方法。1.專題講座法。就是針對勞動法律知識的某一方面以專題的形式進行講座，以便加深學(xué)生對勞動法律知識的理解，使學(xué)生能對勞動法律知識有結(jié)構(gòu)性的理解。對于勞動法律知識可以分解為多個專題進行，這樣使學(xué)生對勞動法律有系統(tǒng)結(jié)構(gòu)性的理解和掌握。2.法條釋義法。就是對勞動法律中的具體法條進行分析講解，因為一般大學(xué)生都是非法律專業(yè)的學(xué)生，不可能對勞動法律中的法條有深刻的理解，同時有的勞動法條也確實存在著難以理解的問題，這就需要對勞動法律中的復(fù)雜容易引起歧義的法條加以講解和分析，使學(xué)生深刻理解法條的意義，并學(xué)會在以后的實際生活中運用法條保護自己的勞動權(quán)益。3.案例分析法。就是通過案例的分析加深學(xué)生對勞動法律知識的理解，同時通過案例也使學(xué)生能夠得到啟示，懂得在自己以后的職業(yè)生涯中遇到勞動爭議如何處理來保護自己的權(quán)益和本人在履行勞動合同時應(yīng)注意的問題。案例分析法還可以調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)勞動法律知識的興趣，提高學(xué)習(xí)勞動法律知識的積極性。4.熱點問題討論法。就是針對勞動合同法實施中普遍性和疑難性的問題進行討論，因為我國勞動立法的時間還很短，勞動法律制度還不完善。因此有必要對勞動合同法實施中的熱點問題和疑難問題進行討論，這樣加深學(xué)生對勞動法律的理解，提高學(xué)生的勞動法律意識。

三、完善大學(xué)生勞動法律教育的建議

勞動司法條例范文第5篇

關(guān)鍵詞:體育法;國際體育組織規(guī)章;奧林匹克;世界反興奮劑規(guī)則

中圖分類號:G80-05文獻標(biāo)識碼:A文章編號:1006-7116(2010)11-0020-06

Issues about the legal nature of the regulations of international sport

organizations and their application in China

PEI Yang

(School of Law,Beijing Normal University,Beijing 100875,China)

Abstract: About the legal nature of the regulations of international sports organizations, Chinese scholars have different views, such as the international custom theory, the other sources of the international law theory, the international practices theory, and the contract theory. However, since the functions and influences of the regulations of international sports organizations in practice are different, their legal nature can not be generalized. The World Anti-Doping Code and the Olympic Truce have become international customs; most of the regulations of international sports organizations are international practices; other regulations of international sports organizations, such as the Olympic Charter, are provided only with the contract nature. Those regulations of international sports organizations that are used as international practices can be directly applied in courts in China, while the validity of those regulations of international sports organizations that have a foreign contract attribute must be determined by courts according to applicable laws.

Key words: sport law;international sports organization regulations;Olympic Charter;World Anti-Doping Code

在競技體育日趨全球化的今天,國際體育組織越來越多地進入了公眾的視野。它們不僅制定全球統(tǒng)一的體育比賽技術(shù)規(guī)則,掌握著國家隊、俱樂部或運動員能否參賽的準(zhǔn)入資格決定權(quán)力,還對不服從其管理者施以各式各樣的處罰措施。國際體育組織行使如此之大的權(quán)力,依據(jù)的是由其制定的各種規(guī)章。國際體育組織的這些規(guī)章被它們的成員以及體育運動的參與者所嚴格遵守,就如同一國法律被其全體公民遵守一樣。因此,以下問題引起了體育法學(xué)研究者的濃厚興趣:國際體育組織規(guī)章具有何種法律性質(zhì)?當(dāng)它們和國家法律發(fā)生沖突時,效力如何?

1國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)

無論是中國或是其他國家的立法中,均未對國際體育組織規(guī)章的法律性質(zhì)或法律地位,以及當(dāng)國際體育組織規(guī)章同國家立法發(fā)生沖突時,應(yīng)以何者為準(zhǔn)作出明文規(guī)定。而在司法實踐中,各國也存在不小的差異,至今未有較為一致的做法。比如,英國法院曾經(jīng)在判例中指出,有關(guān)國家的足協(xié)所引用并認為具有約束力的《國際足聯(lián)章程》不能作為自己抗辯的理由;而比利時的一個法院則認為國際體育運動規(guī)則的效力高于國內(nèi)政策和法律[1]。于是學(xué)者們對這一問題展開了激烈的爭論。目前國內(nèi)學(xué)者對國際體育組織規(guī)章法律性質(zhì)存在4種理論主張:

1)國際習(xí)慣說。有學(xué)者提出,在國際體育領(lǐng)域中,國際奧委會是核心機構(gòu),它的規(guī)則與規(guī)章和《奧林匹克》一起構(gòu)成了廣泛被認可的國際體育習(xí)慣法[2]。

2)其他國際法淵源說。權(quán)威的國際法學(xué)著作認為,《國際法院規(guī)約》第38條不能被認為任何時候必然是國際法淵源的詳盡陳述[3]。國際組織的決議作為首選的“其他國際法淵源”,已得到不少人的強烈支持。有學(xué)者提出,國際體育組織的規(guī)章也屬于國際組織的決議,因此構(gòu)成國際法的淵源。持該主張的學(xué)者認為,國際奧林匹克運動組織體系制定的有關(guān)規(guī)范和條例,按照其淵源效力的大小,可以分為《奧林匹克》、其他組織的章程、國際奧委會各專門機構(gòu)的規(guī)范或章程、運動技術(shù)或競賽規(guī)程等4類。這幾類規(guī)章在其各自范圍內(nèi)具有約束力,均構(gòu)成國際體育法的淵源[4]。

3)國際慣例說。有學(xué)者認為,體育組織的規(guī)范類似于商事領(lǐng)域的商事慣例,理應(yīng)屬于國際體育法的淵源。其理由在于:“盡管國際體育組織是屬于民間的非政府組織,其規(guī)范不具有法律的性質(zhì),其規(guī)范的實施不以國家強制力為后盾,但是對有些體育爭議的裁決所適用的則主要是這些體育組織的規(guī)范……更主要的是這些規(guī)范,尤其是國際體育組織的規(guī)范在國際體育界已得到廣泛的認可,對于從事體育運動的人員和體育組織來講,不遵守這些規(guī)范有時就不可能參加有關(guān)的比賽,故這種強制性的規(guī)定又使這些規(guī)范具有與法律類似的拘束力?！盵5]

4)合同說。該學(xué)說認為體育行會的章程是體育行會與其成員之間的契約,是該行會制定并遵守的用來決定并指導(dǎo)其內(nèi)部構(gòu)造及運行的規(guī)則[6]。體育行會的自治規(guī)章應(yīng)當(dāng)符合國家法律的規(guī)定,即在效力層次上,國家法要優(yōu)于體育行會的自治規(guī)范。體育行會的自治規(guī)范要具有法律效力,還需要國家法律或政府決議在事先或事后對它們予以授權(quán)或確認,否則只具有當(dāng)事人之間契約的效力,不具有法律規(guī)則的效力。

以上4種理論主張中,筆者首先不能贊同“其他國際法淵源說”。第1,國際組織決議的法律性質(zhì)確實已在國際法學(xué)理論界得到了廣泛討論,但必須說明的是,此處的“國際組織”指的是政府間的國際組織,更明確地說,國際組織決議指的是聯(lián)合國大會的決議。國際體育組織作為非政府組織,其決議顯然不在此列。第2,國際組織決議作為獨立的國際法淵源的地位尚未獲得確認。到目前為止,普遍認為國際組織決議的法律效力只是來自于傳統(tǒng)國際法淵源的,即國際組織決議要么是作為國際公約的初步發(fā)展階段,要么是作為形成國際習(xí)慣的物質(zhì)要素或心理要素之一。因此,國際體育組織的規(guī)章也就不能獲得相應(yīng)的國際法地位。其他3種理論主張都有一定的合理之處,但又無法用其中任一理論主張來囊括所有的國際體育組織規(guī)章?？紤]到《奧林匹克》、《世界反興奮劑條例》、國際單項體育聯(lián)合會的章程以及其他的國際體育組織規(guī)章,在實踐中發(fā)揮的作用和影響力差異,在對上述3種理論主張進行分析時,還必須注意將這些不同的文件區(qū)分開來。

1)作為國際習(xí)慣的國際體育組織規(guī)章。

國際習(xí)慣是國際法主體認為有法律約束力并按其行事的實踐[7]。根據(jù)《國際法院規(guī)約》第38條規(guī)定,“國際習(xí)慣,作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者?！睆脑摱x分析,傳統(tǒng)上一般認為國家的長期持續(xù)或反復(fù)的實踐(即物質(zhì)要素)和國家在主觀上認為有關(guān)行為,是出于法律上的強制要求(即心理要素)是習(xí)慣國際法規(guī)則不可或缺的兩個要素,如果沒有國家實踐不可能形成習(xí)慣;沒有法律確信,國家實踐所形成的不會是習(xí)慣而只能是慣例或者國際禮讓等非法律的規(guī)則[8]。

(1)《奧林匹克》。

顯然,盡管國際奧委會在國際體育活動中處于中心地位,但國際奧委會目前尚未成為公認的國際法主體,對《奧林匹克》及國際奧委會的其他規(guī)章進行實踐的是各國國家奧委會、國際單項體育聯(lián)合會等,而不是國家。因此《奧林匹克》尚不具備國際習(xí)慣所必須的物質(zhì)要素。不僅如此,目前尚無足夠證據(jù)表明,世界各國已把《奧林匹克》視為對自己有拘束力的法律來遵守。可見,《奧林匹克》也不具備國際習(xí)慣所必須的心理要素。因此,《奧林匹克》目前距離國際習(xí)慣還很遠。至于其他國際體育組織的章程就更難成為國際習(xí)慣了。

實際上從《奧林匹克》的具體內(nèi)容來看,除去有關(guān)奧林匹克主義的基本原則和價值觀的簡要敘述外,主要是一部對國際奧委會的內(nèi)部結(jié)構(gòu)及奧運會舉辦條件進行詳細規(guī)定的文件,并無意對整個體育領(lǐng)域內(nèi)各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系加以確定。因此在目前,《奧林匹克》還遠遠達不到構(gòu)成一個跨國體育憲法的要求[9]。

有趣的是,在《奧林匹克》尚未取得國際習(xí)慣地位時,并未規(guī)定在《奧林匹克》里的“奧林匹克休戰(zhàn)活動”似乎更接近于一項公認的國際習(xí)慣法規(guī)則。2007年10月31日,第62屆聯(lián)合國大會10月31日一致通過由中國提出、186個會員國聯(lián)署的《奧林匹克休戰(zhàn)決議》,號召聯(lián)合國成員國應(yīng)單獨或集體地采取積極行動根據(jù)國際奧委會的要求遵守自北京奧運會開幕前的7天到奧運會閉幕后的第7天休戰(zhàn),并應(yīng)根據(jù)《聯(lián)合國》規(guī)定的宗旨、原則,和平解決所有的國際爭端。這是自1993年以來,聯(lián)合國大會第8次通過《奧林匹克休戰(zhàn)決議》。

聯(lián)合國大會在每屆奧運會前都一致通過《奧林匹克休戰(zhàn)決議》可以表明,世界各國都將奧運會召開期間停止使用武力,作為一項國際法所要求的義務(wù)來看待。盡管要在當(dāng)今世界上實現(xiàn)完全消滅戰(zhàn)爭和不使用武力還只是美好的理想,但這畢竟是《聯(lián)合國》所規(guī)定的,是和平解決國際爭端的國際法基本原則的實踐。該決議在聯(lián)合國大會表決時是全體會員國一致通過的,在奧運會期間使用武力的國家也從未公然對該決議表示過反對,因此,“奧林匹克休戰(zhàn)”已經(jīng)構(gòu)成了一條國際習(xí)慣法規(guī)則。

(2)《世界反興奮劑條例》。

在國際體育組織的規(guī)章中,《世界反興奮劑條例》(簡稱《條例》)似乎是特例,因為其制定者是依據(jù)瑞士法成立的私法基金會――世界反興奮劑機構(gòu)(World Anti-doping Agency,WADA),而該基金會的董事會成員一半來自政府間組織、各國政府或公共當(dāng)局,另一半來自奧林匹克運動系統(tǒng)。

作為一個民間機構(gòu),WADA顯然不具備國際立法職能,但從其章程以及《條例》的上述宗旨來看,它成立目的實際上是為了統(tǒng)一世界各國反興奮劑規(guī)則?！稐l例》的第1部分“興奮劑控制”對使用興奮劑的定義、興奮劑違規(guī)、使用興奮劑的舉證、禁用清單、參加公正聽證會的權(quán)利、對個人的處罰、集體項目發(fā)生違規(guī)的后果、對體育團體的處罰、上訴、保密等都有非常詳盡、明確的規(guī)定,從形式上看已經(jīng)具備了一部反興奮劑法典的所有要素。因此,可以說《條例》實際上是一部“示范法”。各類國際組織制定示范法的主要目的,在于建議各國在制定其國內(nèi)法時予以考慮和適用。有的國際組織也制定為公約所使用的示范條款,以供未來公約或修改現(xiàn)行公約時使用[10]。

然而,《條例》與《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》等示范法的不同之處在于,其第3部分“責(zé)任與義務(wù)”對簽約方施加了制定、實施與《條例》一致的反興奮劑政策和規(guī)則的義務(wù)?！稐l例》下的簽約方包括國際奧委會、國際殘奧會、國際單項體育聯(lián)合會、國家奧委會和殘奧會、重大賽事組織機構(gòu)和國家反興奮劑組織。此外,《條例》還試圖將尚不在任何政府或國際單項體育聯(lián)合會管轄范圍內(nèi)的職業(yè)體育聯(lián)盟也納入其版圖。對于簽約方而言,盡管簽約是非強制性的,但不執(zhí)行《條例》的后果卻是嚴重的,比如喪失國際奧委會對其資格的認可、部分或全部終止奧林匹克資助、無權(quán)或被禁止得到在該國家舉辦國際賽事的候選資格、中止國際賽事等。在體育運動全球化的今天,如果遭受這些后果,對于各類體育組織的運轉(zhuǎn)和工作幾乎是致命的。因此,事實上世界各大體育組織及作為其成員的各國家體育組織,都已按《條例》的規(guī)定簽約并嚴格執(zhí)行其規(guī)定。

更具重要意義的是,《條例》第22條“政府的參與”規(guī)定各國政府對本條例的承諾,將通過簽署《反對在體育運動中使用興奮劑哥本哈根宣言》(簡稱《宣言》),批準(zhǔn)、承認、通過或加入《反對在體育運動中使用興奮劑國際公約》(簡稱《公約》)來實現(xiàn)。如果某國政府未能完成該工作,將招致無權(quán)申辦賽事、收回其在WADA的辦公室和職位、中止國際比賽等后果?！稐l例》做這樣的規(guī)定是由于多數(shù)國家的政府不能參與簽署這類非政府協(xié)議,因此WADA為了使各國政府也能遵守和執(zhí)行《條例》,并不要求它們成為《條例》的簽約方,而是要求它們成為《宣言》或《公約》的當(dāng)事方。而《公約》不僅在多個條款中不厭其煩地提及《條例》,如根據(jù)《條例》的內(nèi)容作出解釋(第2條)、遵照《條例》中確定的原則(第3條)、違反《條例》的后果(第11條)、鼓勵根據(jù)《條例》進行興奮劑控制(第12條)、依照《條例》為興奮劑檢查提供便利(第16條)等等,更在第4條明確《公約》與《條例》關(guān)系:“為了協(xié)調(diào)各國和國際間開展的反對在體育運動中使用興奮劑的活動,締約國承諾遵守《條例》中確定的原則,并將其作為本公約第5條中提出的各項措施的基礎(chǔ)……”。盡管該條第3款明文規(guī)定《條例》并不約束締約國,但這僅僅是說《條例》并非國際條約而已,并非意在強調(diào)《條例》不具有國際法上的意義。結(jié)合《條例》和《公約》的出臺背景及具體內(nèi)容,發(fā)現(xiàn)《條例》通過和《公約》建立有機聯(lián)系,將對國家本無法律約束力《條例》下的義務(wù)巧妙地轉(zhuǎn)化成了具有法律約束力的《公約》下的義務(wù)。截至2010年7月,已有多達143個國家批準(zhǔn)或加入了《公約》。此外,各國還按照《公約》的要求,在《條例》的指引下頒布或修改本國的反興奮劑法律,以便于在國內(nèi)具體實施反興奮劑措施,維護體育競賽的公平競爭。

以上事實表明,《條例》的具體規(guī)定不僅為世界上體育運動各主體普遍遵守和實施,同時也得到了世界各國的支持與保障(物質(zhì)要素),并且各國之所以做出支持與保障是因為它們普遍將其視作一種法律上的義務(wù)(心理要素)。據(jù)此,研究認為《條例》已不僅僅是一部“示范法”性質(zhì)的國際慣例,它已經(jīng)具備了一項國際習(xí)慣所必須的物質(zhì)要素和心理要素,因而已經(jīng)是一項國際習(xí)慣法規(guī)則。

2)作為國際慣例的國際體育組織規(guī)章。

大多數(shù)國際體育組織的規(guī)章,都屬于國際慣例(international usages)的范疇。國際慣例和前述國際習(xí)慣在日常生活中常被混用,但從國際法的角度來看,兩者有本質(zhì)的區(qū)別:國際慣例僅指各國長期普遍實踐所形成的尚不被各國認可而不具有法律約束力的“通例”或“常例”,換句話說,國際慣例的成立只需“物質(zhì)要素”而無需“心理要素”。國際慣例主要見于國際商貿(mào)實踐,因此又被稱為國際商事慣例。這些商事慣例在國際上被長期反復(fù)使用,具有確定的內(nèi)容,可用以確定交易當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,構(gòu)成當(dāng)事人交易行為的準(zhǔn)則。為了便于使用,商人和一些商人組織逐漸把這些慣例規(guī)則化,通過編撰制定為明確的系統(tǒng)規(guī)則[11],如國際商會制訂的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》等。盡管這類國際商事慣例純屬“任意性規(guī)范”,只有經(jīng)當(dāng)事人明確加以采用于有關(guān)的交易或合同中,才能起到約束當(dāng)事人和法院的作用,但是在各國的民商事立法中,乃至在國際民商法條約中,都有大量的任意性規(guī)范存在,絕非僅由強制性規(guī)范所構(gòu)成。它們或者在經(jīng)當(dāng)事人明確加以采用于有關(guān)的交易或合同中才具有法律上的強制力,或者只有在當(dāng)事人未明確排除其適用時才能起約束的效力,它們甚至還允許當(dāng)事人對法條的規(guī)定作出允許的減損或補充[12]。

由此可見,國際慣例具有幾個顯著的特征:第1,專業(yè)性。國際慣例一般適用于某些特定的國際經(jīng)貿(mào)活動領(lǐng)域。第2,自治性。國際慣例并非由國家立法機關(guān)制定,而是由從事特定商貿(mào)活動的商人或商人組織制定,并且被他們在商貿(mào)活動中普遍遵守。第3,契約性。國際商事慣例只有在當(dāng)事人同意適用時才對當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力,即國際商事慣例的拘束力源于當(dāng)事人適用該慣例的合意[13]。同樣,從各國普遍實踐來看,國際商事慣例在效力上高于國內(nèi)法的任意性規(guī)范而低于國內(nèi)法的強制性規(guī)范。

通過比較發(fā)現(xiàn),國際體育組織的規(guī)章也有這些特點,只不過其適用的領(lǐng)域是國際體育運動而已。首先,國際體育組織的規(guī)章只規(guī)制特定體育項目的組織及規(guī)定具體的運動法則。其次,國際體育組織是由從事該特定體育項目的各國體育協(xié)會組成的,其規(guī)章反映的是對該項目負責(zé)任的機構(gòu)及該項目的參與者的意志,并且在實施過程中得到普遍和嚴格的遵守。再次,國際體育組織的規(guī)章只能約束自愿加入該組織的成員及以“事實契約”方式受其規(guī)章管轄的俱樂部、運動員、教練員等體育競賽參與者,未以任何方式接受國際體育組織規(guī)章者當(dāng)然不受其約束。

國際體育組織規(guī)章的國際慣例性質(zhì),也可從國際體育仲裁院(Court of Arbitration for Sport,CAS)在普通仲裁程序和上訴仲裁程序?qū)嶓w問題法律適用的對比中看出來。CAS的《體育仲裁規(guī)則》第R45條是關(guān)于普通仲裁程序中法律適用的,它規(guī)定“仲裁庭將根據(jù)當(dāng)事人選擇的法律規(guī)范來裁決爭議,如果當(dāng)事人沒有選擇則適用瑞士法。當(dāng)事人也可以授權(quán)仲裁庭根據(jù)公允及善良原則來做出裁決?！薄扼w育仲裁規(guī)則》第R58條是關(guān)于上訴仲裁程序的,其規(guī)定“仲裁庭將根據(jù)當(dāng)事人選擇的可適用的規(guī)章和法律規(guī)范來裁決爭議。如果當(dāng)事人沒有選擇則適用爭議所涉及的體育聯(lián)合會、體育協(xié)會、體育組織所在地的國內(nèi)法或仲裁庭認為應(yīng)適用的法律規(guī)則?！北M管上述兩條都允許當(dāng)事人選擇法律的適用,但普通仲裁程序中當(dāng)事人只能選擇法律規(guī)范,而上訴仲裁程序中當(dāng)事人除了可以選擇正式的法律規(guī)范,還可以選擇可適用的規(guī)章,此處的規(guī)章就是指國際體育組織的規(guī)章。之所以有這樣的區(qū)別就在于,普通仲裁程序解決的一般是商事性糾紛,難以適用國際體育組織的規(guī)章,而上訴仲裁程序解決的主要是國際體育組織與其成員或受其管轄者之間的管理性糾紛,其規(guī)章自然有了適用的空間。上述CAS對國際體育組織規(guī)章的適用方法同國際商事仲裁中對國際商事慣例的適用是類似的。

3)作為合同的國際體育組織規(guī)章。

除了上述符合國際習(xí)慣和國際慣例構(gòu)成要求的國際體育規(guī)章外,其他的國際體育規(guī)章就應(yīng)屬于合同范疇了,其中也包括《奧林匹克》。比如,參與奧運會舉辦工作的法律權(quán)威人士就曾指出“根據(jù)申辦報告和主辦城市合同,北京奧組委有義務(wù)遵守《奧林匹克》和奧林匹克慣例。盡管國際奧委會是一個非政府間國際組織,《奧林匹克》也不是政府間國際條約,但是,北京奧組委既然做出了承諾,就應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的義務(wù)?！盵14]可見,即使在奧運會舉辦方看來,遵守《奧林匹克》并非因為它具有法律效力,而是誠實履行合同的要求。另外,上文中出現(xiàn)的所謂“奧林匹克慣例”只不過是國際奧委會對每屆奧運會主辦方的一些統(tǒng)一要求,亦屬合同義務(wù)范疇,并非前述法律意義上的“國際慣例”。因此,實踐當(dāng)中各奧運會主辦國在遇到本國法律、同《奧林匹克》或國際奧委會有關(guān)主辦奧運會的特殊規(guī)定沖突時,通常都不會以修改本國法律為代價來滿足國際奧委會的要求,而是在實踐中采取靈活的變通措施在兩者間尋求平衡。

另外,或許有人會提出,對奧林匹克標(biāo)志給予特殊保護可能已超出合同要求的范疇,構(gòu)成了更高層次的法律規(guī)范,比如世界知識產(chǎn)權(quán)組織于1981年通過了《保護奧林匹克標(biāo)志內(nèi)羅畢公約》。對此筆者不敢茍同。首先,該公約使各締約國承擔(dān)的保護奧林匹克標(biāo)志的義務(wù)僅僅是原則性的,至于奧林匹克標(biāo)志權(quán)利人的界定、商業(yè)目的的含義、侵權(quán)的救濟措施等問題均未涉及,通通留待締約國通過國內(nèi)措施來解決。其次,該公約的締約國數(shù)量到目前僅為47個,且多為發(fā)展中國家,總體而言各國對該公約的接受程度不高。再次,典型國家的立法和司法實踐表明,同普通商標(biāo)的法律保護相比,對奧林匹克標(biāo)志的法律保護并無多少特殊之處,各國司法機關(guān)對待奧林匹克標(biāo)志的態(tài)度目前仍處于摸索階段,并未形成較為一致的處理政策或方法[15]。這些都充分說明了對奧林匹克標(biāo)志給予特殊保護,仍主要是奧運會主辦國根據(jù)主辦合同承擔(dān)的義務(wù),并非是國際慣例,更不構(gòu)成國際習(xí)慣。

2中國法院對國際體育組織規(guī)章的審查

從收集的資料來看,中國法院迄今未曾受理過有關(guān)審查國際體育組織規(guī)章效力的案件。其原因有:

第1,大量體育糾紛是在體育行會內(nèi)部解決的,各方當(dāng)事人不愿意或自認為不能將糾紛以提交法院訴訟的方式解決,從而法院也沒有機會對體育組織規(guī)章(既包括國內(nèi)體育組織規(guī)章,也包括國際體育組織規(guī)章)的效力作出判定。例如中國足球協(xié)會以往已多次拒絕將涉及其管轄事項的糾紛提交訴訟解決,這種做法雖受到了多方抨擊,但目前適用的2005年版《中國足球協(xié)會章程》仍要求其會員協(xié)會、俱樂部及其成員保證不得將有關(guān)足球行業(yè)內(nèi)的爭議提交法院,而只能向足協(xié)內(nèi)部的仲裁委員會、執(zhí)行委員會等機構(gòu)提出申訴,違反這一規(guī)定將受到足協(xié)的處罰。

第2,法院系統(tǒng)受到傳統(tǒng)的司法不介入體育內(nèi)部糾紛觀念的束縛,不愿受理體育運動當(dāng)事人(尤其是受到體育組織處罰的當(dāng)事人)提起的訴訟。特別是1995年開始施行的《體育法》第33條規(guī)定:“在競技體育活動中發(fā)生糾紛,由體育仲裁機構(gòu)負責(zé)調(diào)解、仲裁。體育仲裁機構(gòu)的設(shè)立辦法和仲裁范圍由國務(wù)院另行規(guī)定?！钡钡侥壳?國務(wù)院仍未出臺體育仲裁機構(gòu)的設(shè)立辦法,中國的體育仲裁制度仍未建立起來。這一狀況造成的后果是,一方面國際體育組織的章程不可能交給仲裁庭來審查,另一方面法院因上述第33條的存在而進一步為自己不對體育糾紛行使管轄權(quán)找到了依據(jù)。2001年10月,中國足協(xié)以長春亞泰俱樂部嚴重違紀為由給予其嚴厲處罰。亞泰俱樂部及其教練員、球員不服中國足協(xié)的處罰決定,以其為被告,向北京市第二中級人民法院提起行政訴訟。法院以原告提起的行政訴訟不符合《行政訴訟法》規(guī)定的受理條件為由,裁定不予受理。于是亞泰俱樂部又向北京市高級人民法院提起上訴。在上訴中,亞泰俱樂部提出:“《國際足聯(lián)章程》屬于國際民間協(xié)會規(guī)章,不屬于我國人大批準(zhǔn)和通過的國際公約和條約。如果與我國法律發(fā)生沖突,只能以我國法律為準(zhǔn)?！盵16]可最終該案不了了之,法院沒能對《國際足聯(lián)章程》效力問題作出認定。

雖然中國法院對國際體育組織規(guī)章的審查尚未付諸實施,但既然國際體育組織規(guī)章一般來說構(gòu)成了國際慣例,這可以在考察中國法院適用國際慣例的實踐狀況基礎(chǔ)上,探究國際體育組織規(guī)章應(yīng)獲得的待遇。

《民法通則》第142條規(guī)定:“涉外民事關(guān)系的法律適用,依照本章的規(guī)定確定……中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例?！苯Y(jié)合該法其他條款及最高人民法院的有關(guān)司法解釋,可得出兩個結(jié)論:第1,國際慣例在中國只起到補充法律漏洞之用。甚至有學(xué)者指出,國際慣例只是作為中國涉外民事立法正式淵源之外的“替補淵源”,確言之,是正式法律淵源中的法律漏洞的補充工具[17]。第2,在中國,國際慣例的適用方式有兩種:一是直接由涉外合同當(dāng)事人選擇作為其合同的準(zhǔn)據(jù)法;二是在當(dāng)事人未作法律選擇且國際條約和中國法均無規(guī)定的情況下,由法院依職權(quán)決定適用國際慣例。在中國的司法實踐中,國際貨物買賣、貨物運輸、貿(mào)易支付等合同的當(dāng)事人在合同中約定適用有關(guān)國際慣例的情況較為普遍,并且這類約定一般都為法院所承認,最終法院也依據(jù)當(dāng)事人約定的國際慣例對案件進行了裁判。

因此,作為國際慣例的國際體育組織規(guī)章在中國法律淵源中的位次要低于條約和法律。但必須說明的是,國際體育組織規(guī)章要在中國的法院審判中得到適用,也只能是上述兩種方式之一。由于在涉及國際體育組織規(guī)章效力問題的糾紛中,通常來說當(dāng)事人一方就是該國際體育組織,而另一方是受其規(guī)章約束者,或者雙方當(dāng)事人都是受其規(guī)章約束者,這就等于實際上雙方已經(jīng)直接選擇了有關(guān)規(guī)章作為其合同準(zhǔn)據(jù)法,則法院應(yīng)直接適用之。但《民法通則》第150條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益。”因此,盡管有理由相信國際體育組織規(guī)章中的大多數(shù)條款的適用,都不會違背中國的社會公共利益,但仍不能排除中國法院運用這一安全閥式的條款拒絕適用國際體育組織規(guī)章的情況發(fā)生。最典型的如過去《國際足聯(lián)章程》要求所有有關(guān)糾紛只能通過其內(nèi)部程序解決而不能訴諸外部解決機制,此類規(guī)定因剝奪了當(dāng)事人的訴權(quán)這一最基本人權(quán),將很有可能被中國法院認定為違反了社會公共利益而排除其適用,轉(zhuǎn)而適用中國法。另外,常常引發(fā)爭議的國際足聯(lián)《球員地位與轉(zhuǎn)會條例》中的球員轉(zhuǎn)會規(guī)則因其和中國的《勞動合同法》中保護勞動者合法權(quán)益的立法精神有根本沖突,在訴訟中恐怕也有可能被法院運用上述公共秩序保留條款排除適用。

至于純屬合同性質(zhì)的國際體育組織規(guī)章,則必須由法院依據(jù)法律來判斷其有效性。不過,國際體育組織規(guī)章和中國法的規(guī)定不同,并不意味著其必然得不到法院的支持。因為根據(jù)《合同法》第126條的規(guī)定,涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外;涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家法律。因此,該準(zhǔn)據(jù)法既可能是中國法也可能是外國法。

最后,中國法律迄今未對國際習(xí)慣的效力與適用作出明確的規(guī)定。但是,中國一貫聲明并在實踐中堅持按照國際法或國際基本準(zhǔn)則來處理有關(guān)的國際問題,而這里所稱的“國際法或國際基本準(zhǔn)則”無疑包括國際習(xí)慣規(guī)制[18]。據(jù)此推斷,如果某項國際體育組織規(guī)章屬于國際習(xí)慣的范疇,也應(yīng)得到中國法院的支持,且在適用上優(yōu)于中國國內(nèi)法。當(dāng)然,這一推論尚需得到實踐的檢驗。

體育法的理論與實踐表明,國際體育組織規(guī)章具有多樣性,試圖用某一種淵源或范疇來概括它們的法律地位是不明智的。在紛繁復(fù)雜的國際體育組織規(guī)章中,既有少數(shù)已構(gòu)成具有約束力的國際習(xí)慣法規(guī)則,也有大量屬于國際慣例的任意性規(guī)范,還有一部分則仍僅僅是帶有國際因素的合同。明確這一點,將有助于我們更深刻地理解國際體育法律秩序的構(gòu)建,并為中國司法機關(guān)將來在實踐中處理與國際體育組織規(guī)章有關(guān)的問題提供有益的幫助。不過,對于國際體育組織規(guī)章法律地位的演變?nèi)孕杳芮嘘P(guān)注。假以時日,一些影響力較大的規(guī)章如《奧林匹克》仍有可能逐步發(fā)展成國際習(xí)慣法規(guī)則,那將是體育法的重大突破。

參考文獻:

[1] 黃世席. 論國際奧委會的法律地位:一種國際法學(xué)的分析[J]. 法學(xué)論壇,2008,23(6):47.

[2] 盧兆民,董天義. 國際奧委會的法律屬性[J]. 體育文化導(dǎo)刊,2008(2):59.

[3] 詹寧斯,瓦茨[英]. 奧本海國際法[M]. 中譯本. 北京:中國大百科全書出版社,1995:27.

[4] 吳義華,張文聞. 國際體育法調(diào)整范圍及淵源分析[J]. 體育文化導(dǎo)刊,2009(3):151.

[5] 黃世席. 國際體育法若干基本問題研究[J]. 天津體育學(xué)院學(xué)報,2007,22(1):27.

[6] 郭樹理. 體育糾紛的多元化救濟機制探討――比較法與國際法的視野[M]. 北京:法律出版社,2003:376-396.

[7] 蒂莫西•希利爾[英]. 國際公法原理[M]. 2版. 北京:中國人民大學(xué)出版社,2006:17.

[8] 白桂梅. 國際法[M]. 北京:北京大學(xué)出版社,2006:40.

[9] Michael Beloff,Tim Kerr,Marie Demetriou. Sports law[M]. London:Hart Pulishing,1999:257.

[10] 程家瑞. 國際條約和習(xí)慣法對商事法國際化的影響[J]. 國際商法論叢,1999(1):10-11.

[11] 韓德培. 國際私法[M]. 2版. 北京:高等教育出版社,北京大學(xué)出版社,2007:31.

[12] 李雙元. 國際私法[M]. 2版. 北京:北京大學(xué)出版社,2007:23.

[13] 胡緒雨. 國際商事慣例的作用空間與效力基礎(chǔ)[J]. 當(dāng)代法學(xué),2006,20(2):112.

[14] 武樹臣. 在現(xiàn)行法律和奧林匹克國際慣例之間尋求平衡[J]. 河北法學(xué),2009,27(10):47.

[15] 裴洋. 論奧林匹克標(biāo)志的法律保護――國際法與比較法的角度[J]. 法學(xué)評論,2008(2):151-158.

[16] 長春亞泰足球俱樂部律師向北京高級法院提交訴訟詞[EB/OL]. big5.省略/gate/big5/

省略/sports/tyzq/zqzgxw/200202070247.htm,

2010-07-10.