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公司設(shè)立范文第1篇

注冊住址： ______________________

授權(quán)代表人： ______________________

代表職務(wù)： ______________________

受委托人：

注冊住址：

鑒于：

委托人擬在中華人民共和國上海外高橋保稅區(qū)設(shè)立一外商獨資貿(mào)易公司(下稱“貿(mào)易公司”)，為此，委托人特委托受委托人辦理與設(shè)立該貿(mào)易公司有關(guān)的一切手續(xù)和事宜，包括但不僅限于：

(1)代為領(lǐng)取有關(guān)設(shè)立該貿(mào)易公司的表格及相關(guān)資料，填寫該等表格，起草、簽署和提交有關(guān)的申請報告、文件及政府部門要求提交的所有其他相關(guān)文件，向有關(guān)政府部門提交該等表格、文件、資料和證件;

(2)代為辦理外商投資項目名稱預先核準、報批、工商登記及其他相關(guān)登記、批準等手續(xù)，并代為領(lǐng)取有關(guān)的批復、批準證書和營業(yè)執(zhí)照等;

(3)代付有關(guān)費用;和

(4)為設(shè)立該貿(mào)易公司之目的，代為辦理和處理其他任何必要的手續(xù)和事宜。

為上述(1)至(4)之目的，受委托人有權(quán)在必要時對其認為勝任的第三方予以轉(zhuǎn)委托。

本委托書自本人簽字之時起生效，自委托事項全部完成之時終止。

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公司設(shè)立范文第2篇

第一條甲乙雙方依據(jù)甲方提供的設(shè)備，及乙方所提供的技術(shù)，成立有關(guān)藥品制造、販賣的新股份公司（以下簡稱新公司），并根據(jù)本契約從事營運。

第二條新公司概況如本契約書末尾所附的xx藥品要業(yè)股份有限公司章程的記載。設(shè)立時，甲方占百分之五十一股份、乙方占百分之四十九股份。

前項的股份保有比例，為甲、乙雙方之間持續(xù)合作的依據(jù)。

第三條甲方以后記的工場土地、建筑物、機器設(shè)備，折價為xx元整，作為現(xiàn)場出資；乙方以其既有技術(shù)（后記所述之專利及有關(guān)的一切技術(shù)情報--以下稱技術(shù)），折合為xx元整，作為現(xiàn)物出資。

第四條前條技術(shù)的處理須以甲、乙雙方與新公司間另訂的技術(shù)援助契約（本契約所附帶的技術(shù)援助契約方案）為依據(jù)。

第五條新公司的干部由甲方派任董事x名、監(jiān)事一名；乙方派任董事x名、監(jiān)事一名。甲方自董事中選派一人為董事長；乙方從中選派一人為副董事長。

第六條新公司的設(shè)立由甲、乙雙方各委派三名事務(wù)人員，計六名，以甲方本店事務(wù)所為創(chuàng)立事務(wù)所，進行籌組工作。

第七條新公司設(shè)立所需經(jīng)費，甲方負擔百分之五十一、乙方負擔百分之一四十九。

附：xx藥品工業(yè)有限公司組織章程。

本契約一式二份，雙方當事人各執(zhí)一份為憑。

甲方：

公司名稱：

公司地址：

代表人：

身份證統(tǒng)一號碼：

乙方：

公司名稱：

公司地址：

代表人：

公司設(shè)立范文第3篇

關(guān)鍵詞：有限公司 設(shè)立登記 設(shè)立中公司 人格 

 

一、問題的提出 

《公司法》第30條規(guī)定：“股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記?！北緱l是關(guān)于有限責任公司設(shè)立登記程序的規(guī)定。 

公司設(shè)立登記是公司創(chuàng)立行為發(fā)生效力和公司法人主體資格產(chǎn)生的法律行為，經(jīng)法定的公司登記機關(guān)核準登記注冊，公司即為成立，成為具有民事權(quán)利能力和行為能力的法人，可以依法開展經(jīng)營活動。按照文意解釋，《公司法》第30條規(guī)定設(shè)立有限責任公司，首先要求全體股東足額繳付出資，或出資人按照公司章程規(guī)定足額繳納首次出資，并經(jīng)有關(guān)會計師事務(wù)所依法驗資后，再指定代表人或者共同委托人到公司登記機關(guān)辦理設(shè)立登記手續(xù)。公司指定的代表人或者共同委托的人可以是公司的股東、董事、高級管理人員或者律師。 

《公司登記管理條例》第9條規(guī)定：“公司的登記事項包括：（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊資本；（五）實收資本；（六）公司類型；（七）經(jīng)營范圍；（八）營業(yè)期限；（九）有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式?！边@意味著公司登記機關(guān)接到公司設(shè)立申請后，應(yīng)當對收到的申請書及其他有關(guān)文件依照本法和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定進行審核，對符合法定條件的，應(yīng)當予以登記，并發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人等事項；對不符合法定條件的不予登記。法律、行政法規(guī)對登記機關(guān)審核登記的期限有規(guī)定的，登記機關(guān)應(yīng)當在規(guī)定的期限內(nèi)辦理審查登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責任公司的成立日期。公司登記機關(guān)簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照是確定公司成立的法律文件，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期。公司自成立之日起成為獨立享有權(quán)利、承擔責任的法人。 

本文的問題是，有限公司在設(shè)立登記之前法人機關(guān)是否存在？ 

按照上述《公司法》第30條的規(guī)定，似乎公司機關(guān)尚不存在，因為由“全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記?！倍@本來是公司機關(guān)的職責?？梢勒铡豆镜怯浌芾項l例》第9條的規(guī)定，公司機關(guān)在登記之前已經(jīng)產(chǎn)生，否則“法定代表人”無從談起。另外，《公司法》第39條規(guī)定：“首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)?！庇纱丝梢酝茢啵邢薰臼状喂蓶|會會議之前公司機關(guān)尚不存在，因為股東會會議在一般情況下應(yīng)當由董事會召集，董事長主持。那么，這次會議解決什么問題？應(yīng)該是通過公司章程，選舉公司機關(guān)，以便進行設(shè)立登記活動。如果公司機關(guān)已經(jīng)產(chǎn)生就沒有“由全體股東指定的代表或者共同委托的人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記?！钡谋匾?。換言之，“全體股東”沒有權(quán)利再進行設(shè)立公司的行為。 

公司設(shè)立范文第4篇

筆者試從公司設(shè)立無效制度的角度來分析我國是否應(yīng)該制定此制度，通過將國外相……

一、  序言  

二、  公司設(shè)立的幾個基本問題  

1、定義  

2、公司設(shè)立的意義  

3、公司設(shè)立的幾種立法主義  

三、公司設(shè)立無效制度簡介  

1、公司設(shè)立無效之定義  

2、公司設(shè)立無效與相關(guān)制度之區(qū)別  

1〉  公司成立無效與公司設(shè)立無效

2〉公司設(shè)立瑕疵與公司設(shè)立無效

3〉公司解散與公司設(shè)立無效

4〉公司被撤消與公司設(shè)立無效

5〉公司破產(chǎn)與公司設(shè)立無效

6〉公司設(shè)立不能,公司設(shè)立失敗與公司設(shè)立無效

3、建立公司設(shè)立無效制度的意義  

4、我國相關(guān)立法實踐  

5、國外相關(guān)立法實踐  

1〉概說  

2〉公司設(shè)立無效之原因  

3〉各國公司設(shè)立無效的救濟措施

4〉關(guān)于訴訟時效的規(guī)定

5〉關(guān)于訴訟的原告

6〉關(guān)于確認公司設(shè)立無效的溯及力的問題

7〉公司設(shè)立無效的法律效力

6、主要英美法國家對相關(guān)問題的作法  

四、建立我國的公司設(shè)立無效制度

1、兩種方案之比較

2、具體方案

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Nullity  of  Companies

Yan  Jun

Law  Department，Xiamen  University，Xiamen，F(xiàn)ujian  province，China

Abstract

At  present，in  the  process  of  supervising  the  companies  in  our  country,  the  supervisors

are  usually  very  strict  in  the  course  of  registering,  but  judging  from  the  fact,  we  may  see  clearly  that  there  is  a  trend  that  with  the  request  to  accelerate  the  speeding  of  working,  the  supervisors  are  more  and  more  misguided  by  the  thought  that  administrative  examination  is  the  center  of  the  process,  this  thought  makes  some  problems  which  have  a  bad  effect  on  the  society.

The  writer  tries  to  analyze  the  advantages  and  disadvantages  of  the  system,  further  more,  the  writer  answered  the  question  from  his  point  of  view  if  China  should  build  the  nullity  of  companies'  establishment  system  through  anatomizing  not  only  the  system  in  foreign  countries,  but  also  in  related  systems  in  China.  At  last,  the  writer  table  a  proposal  on  how  to  establish  the  system.

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Part  One  Prologue

Part  One  Several  Basic  Matters  Relating  to  the  Establishment  of  Companies

1.  Definitions

2.  the  Meaning  of  Establishment  of  Companies

3.  Several  Legislations  of  Establishment  of  Companies

Part  Two  General  Introduction  to  the  Nullity  of  Companies'  Establishment  System

1.  Definition  of  the  Nullity  of  Companies'  Establishment  System

2.  Differences  Between  the  Nullity  of  Companies'  Establishment  System  and  Some  Other  Related  Systems

3.  the  Meaning  to  Found  the  Nullity  of  Companies'  Establishment  System  

4.  Some  Related  Legislating  Practice  in  China

5.  Some  Related  Legislating  Practice  in  Other  Countries

6.  the  Practice  in  the  Main  Common  Law  Countries

Part  Four  Building  the  Nullity  of  Companies'  Establishment  System  in  China

1.  a  Comparison  of  Two  Schemes

2.  Specific  Schemes

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一、  序言

由于我國是實行的公司設(shè)立準則主義原則（除對國有獨資公司，股份有限公司的設(shè)立仍保留審批原則外），其規(guī)定較為死板，不易變通，致使公司在設(shè)立行為過程中由于利益的驅(qū)使，出現(xiàn)了大量的公司注冊資本虛假、虛假投資2、章程記載事項違反強行性法律規(guī)范和社會公共利益等現(xiàn)象；另外公司設(shè)立共同行為缺陷的存在和公司登記機關(guān)辦理公司登記過程中違法或失誤的行為的存在也是導致我國目前有很多學者呼吁設(shè)立公司設(shè)立無效制度的原因。

但是從另一個角度來看，我們會發(fā)現(xiàn)要是為了解決以上問題而單單制定公司設(shè)立無效制度也是不可行的。因為公司設(shè)立無效是對公司法人人格的一種否定。其之制定會使公司內(nèi)外關(guān)系處于不確定的狀態(tài)，并將危害社會經(jīng)濟秩序。因此對公司設(shè)立無效須作嚴格解釋，不可任意解釋。3英國愛塞特大學（University  of  Exeter）教授Robert  Drury曾將公司設(shè)立無效制度比喻成為變戲法，用以形容公司無效的觀念，他認為雖然宣告公司設(shè)立無效于外觀上看似容易，但其所衍生的后果，卻會使一個公司的法人人格因此而自始不存在，導致原先外觀上完全有效而營運狀況良好的公司因而消失。更尤甚者，會對第三人、股票持有人公司員工等人造成毀滅性的影響。4例如，當某一個公司尤其是公共持股公司經(jīng)過一系列的復雜程序最終成立時，該公司已經(jīng)同社會的公共利益有很大的關(guān)系：某些人已經(jīng)取得了公司的股份，期待著公司能夠給自己帶來大量的投資回報，某些人開始為公司事務(wù)的管理而盡心盡力，期待著能夠通過自己的回報并使自己取得大量的收益等。如果公司僅僅因為發(fā)起人在發(fā)起和設(shè)立公司時存在某些問題而允許少數(shù)人對該公司提起無效之訴，則這些人的所有期待都將落空。在這種情況下，法律不顧少數(shù)人的利益，不允許他們借口公司設(shè)立瑕疵而要求法院宣告公司設(shè)立無效，而認為公司設(shè)立即便存在瑕疵，所設(shè)立的公司也應(yīng)當維持存在，其出發(fā)點是為了犧牲少數(shù)人的利益而維護大多數(shù)人利益，否則，宣告公司設(shè)立無效就會給社會，家庭和個人造成毀滅性的災(zāi)難。5

因此，在完善和修改公司法時，是否應(yīng)考慮增加公司設(shè)立無效制度，或者在制定公司設(shè)立無效制度的同時另行增加或修改一些配套法規(guī)，確實是一個值得研究的問題。

在談公司設(shè)立無效制度之前，有必要對公司設(shè)立的相關(guān)問題有一個基本的了解。

二、公司設(shè)立的幾個基本問題

1、定義

公司6的設(shè)立即公司的組建和創(chuàng)設(shè)，是指公司的創(chuàng)辦人為使公司成立而依照法律規(guī)定的條件和程序所進行的一系列行為的總稱。7也有學者定義為是指為了使公司成立而進行的法律行為和程序8。

2、公司設(shè)立的意義

公司的運行以公司的設(shè)立作為開端，沒有公司的設(shè)立也就沒有公司的營運，也就不會實現(xiàn)公司設(shè)立的目的-營利，也就沒有商事事業(yè)的發(fā)展和繁榮。公司在社會經(jīng)濟生活中作用的發(fā)揮是以公司有效存在為前提。設(shè)立公司行為是一種創(chuàng)設(shè)公司法人人格的法律行為，就是使公司取得法人資格，能夠從法律上使之成立。

3、公司設(shè)立的幾種立法主義

關(guān)于公司設(shè)立的原則，從公司發(fā)展的初期到現(xiàn)在，各國公司法經(jīng)歷了自由設(shè)立主義---特許設(shè)立主義---核準設(shè)立主義---準則設(shè)立主義這樣一個過程。（也有的學者分為特許設(shè)立主義---核準設(shè)立主義---準則設(shè)立主義---嚴格特許主義9。）

關(guān)于自由設(shè)立主義10，崔勤之教授指出：“自由設(shè)立原則又稱放任主義，是指公司的設(shè)立不需要任何條件，也不經(jīng)過許可批準，完全由設(shè)立人自由為之。”11在公司剛剛興起時，不少國家采用這種主義，但是其易導致公司濫設(shè)。

特許設(shè)立主義，是指公司設(shè)立須經(jīng)國家元首頒布命令，或基于立法機關(guān)的立法予以特許。其缺點是過于嚴格，手續(xù)復雜，很難適應(yīng)經(jīng)濟的發(fā)展。這一階段的期間大約為17世紀，即公司發(fā)展的初期。1600年的英國的東印度公司是早期股份有限公司最為典型形式，東印度公司是根據(jù)女王頒發(fā)的特許狀而設(shè)立的。英國在這一階段對公司的設(shè)立采取嚴格的特許主義原則，當時法律中惟一涉及公司的條文是“除國會法令許可外，不得設(shè)立公司”。

核準主義，也稱為實質(zhì)管理主義，是指公司的設(shè)立，除必須符合法律規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過行政機關(guān)審批。其帶有相當?shù)膰腋深A色彩。核準主義的優(yōu)越性在于通過主管部門的實質(zhì)審查，能大量排除、減少投資人受損機會和受損程度。但由于其審理時間周期較長，成本太大，導致市場效率降低，同時也容易使公眾產(chǎn)生誤解，認為凡經(jīng)過國家主管部門核準的公司必然是合格的公司，一旦出現(xiàn)公司欺詐行為就會使政府的公信力下降，最后這種由政府把關(guān)的嚴格核準制度也容易滋生權(quán)錢交易。12當今許多國家對涉及國計民生的公司的設(shè)立采用此主義。13

準則主義，也稱登記設(shè)立主義，是指法律對公司的設(shè)立條件作出規(guī)定，申請人以此為準則，向登記機關(guān)申請注冊登記，而無須國家主管機關(guān)審批即可設(shè)立公司。這一階段大約是在19世紀。準則主義的推行，是與資本主義自由競爭的發(fā)展過程相適應(yīng)的。設(shè)立條件的放寬，必要會促進了公司的迅速發(fā)展，而經(jīng)濟的迅速發(fā)展也必然要求政府改變公司設(shè)立登記的規(guī)定。目前大多數(shù)國家采用這種立法主義。

嚴格準則主義14，即準則主義加上核準主義的成分。這一階段大約為20世紀至今。隨著證券市場的興起與發(fā)展，股份有限公司要向社會公開發(fā)行股票，在證券交易所上市交易，這涉及到一些相關(guān)社會公眾，即有關(guān)股民的利益，這就需要國家對股份有限公司，尤其是上市公司進行特殊的、必要的、嚴格的監(jiān)管。

三、公司設(shè)立無效制度簡介

1、公司設(shè)立無效之定義

公司之設(shè)立，如違反強行法規(guī)、公序良俗、或公司之本質(zhì)者，應(yīng)屬無效。15公司設(shè)立無效，是指公司經(jīng)登記機關(guān)核準登記頒發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，由于公司設(shè)立在條件或程序上存在實質(zhì)性缺陷，故法律上認為該公司應(yīng)當撤消或用認定為無效。也有學者這樣定義：指在公司成立后的法定期間內(nèi)，股東基于法定原因向法院起訴，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無效并進行清算的法律制度。16

2、與公司設(shè)立無效制度相關(guān)的制度

1〉公司成立無效與公司設(shè)立無效

公司成立無效是指已獲準登記的公司由于其設(shè)立時不可補正的瑕疵在事實上不具備法人資格而被有權(quán)機關(guān)依法認定其自始不成立，其兼有民事以及刑事后果。而公司設(shè)立無效是指由于設(shè)立行為的無效而使設(shè)立中的公司未獲準公司登記，它產(chǎn)生的法律后果只是民事后果。

2〉公司設(shè)立瑕疵與公司設(shè)立無效

在現(xiàn)代各國,當公司因為不完全具備公司法所規(guī)定的實質(zhì)要件而仍然取得公司設(shè)立證書時,則該種設(shè)立行為所存在的問題被稱之為公司設(shè)立瑕疵，實際上是指公司在設(shè)立時不具備公司法所規(guī)定的實質(zhì)要件。公司法對公司設(shè)立瑕疵的法律態(tài)度有三種,即瑕疵設(shè)立對公司有效,瑕疵設(shè)立無效和公司設(shè)立可撤消.公司瑕疵設(shè)立無效理論認為,如果公司設(shè)立存在瑕疵,則公司的設(shè)立行為是無效的行為,公司股東或董事等可以提起公司設(shè)立無效之訴,此種規(guī)則為大陸法系國家的公司法所實行.歐洲共同體在1968年3月9日所頒發(fā)的有關(guān)公司方面的指令明確要求歐洲共同體成員國在他們的公司法中規(guī)定公司設(shè)立無效制度,認為,在公司設(shè)立的某些方面和程序方面如果存在瑕疵,則公司可以被人提起無效的訴訟.

3〉公司解散與公司設(shè)立無效

導致公司解散的主體有發(fā)起人17或者是股東會18，而公司設(shè)立無效的確認之能由法院依法作出；公司解散可由很多非法定情形諸如章程中規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)、股東會決議解散、行政命令公司解散等等19，而公司設(shè)立無效只能由法定情形所導致；公司解散是同時兼顧公司內(nèi)部人員利益和社會資源利益，而公司設(shè)立無效僅旨在保護股東個人利益；另外公司解散是沒有時間限制的，而公司設(shè)立無效受訴訟時效限制。

4〉公司被撤消與公司設(shè)立無效

公司被撤消往往是由主管機關(guān)依職權(quán)決定，公司被宣告設(shè)立無效只能由法院依據(jù)股東申請作出；公司被撤消大多由于其在生產(chǎn)過程中違反國家強制性法律規(guī)定，如違反國家環(huán)境保護的法律規(guī)定或產(chǎn)品違反產(chǎn)業(yè)政策，或者由于其在設(shè)立過程中有違法行為，如虛報或謊報注冊資本、未履行登記手續(xù)等，公司設(shè)立無效僅限于大陸法系國家法律規(guī)定的特殊情形，并且這些情形在公司設(shè)立之初就已經(jīng)存在，只是未曾關(guān)注或發(fā)現(xiàn)而已；公司被撤消則不受任何時間限制，  只要存在經(jīng)營或設(shè)立違法的情形，主管機關(guān)就可依職權(quán)撤消之，而公司被宣告設(shè)立無效受時間限制（如德國為3年）；公司被依法撤消是為了保護債權(quán)人的利益及社會公共利益，維護社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，體現(xiàn)了社會本位的立法原則，法律設(shè)定公司設(shè)立無效制度的目的是為了保護股東的個人權(quán)益不受侵害，體現(xiàn)了個人本位的立法原則。

5〉公司破產(chǎn)與公司設(shè)立無效

公司破產(chǎn)制度則幾乎遍布全世界，凡有公司制度，則必有公司破產(chǎn)制度，而公司設(shè)立無效制度僅存在于部分大陸法系國家；公司破產(chǎn)可由公司本身或公司債權(quán)人向法院申請，而公司設(shè)立無效一般只能由股東向法院提出請求；公司設(shè)立無效之訴中法院沒有旅行公告程序、催告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)的義務(wù)而法院受理破產(chǎn)案件后必履行這些義務(wù)；對公司破產(chǎn)各國都無一例外地規(guī)定只有當公司因經(jīng)營不善導致資不抵債、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時才能被提起訴訟，而公司設(shè)立無效僅限于上文論述的幾種情形，且各國規(guī)定不一；公司設(shè)立無效受訴訟時效的限制，而公司破產(chǎn)不受時間限制；設(shè)定公司破產(chǎn)制度是為了保護債權(quán)人的利益得到清償，而法律規(guī)定公司設(shè)立無效制度是為了保護股東個人利益，二者有質(zhì)的區(qū)別。

公司設(shè)立范文第5篇

關(guān)鍵詞：一人公司；注冊資本；衍生型一人公司；自然人一人公司

中圖分類號：D923 文獻標志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）14-0135-02

一、一人公司的發(fā)展概述

一人公司是指只有一個股東（可為自然人或者法人），并由該股東持有公司的全部出資或者所有股份的公司。在早期，一人公司雖然沒有得到法律的確認，1987年的薩洛姆訴薩洛姆公司案開啟了對一人公司的討論，該案件確立了一個重要的法律原則，即只要依照法律設(shè)立的公司，公司就具有獨立法律人格，即使公司的股份實質(zhì)上持于一人股東之手亦具有獨立法律人格。英國法在19世紀末承認了一人公司的合法性。

19世紀末20世紀初，公司是用來服務(wù)于公共事業(yè)或近似于公共事業(yè)的，然而隨著自由經(jīng)濟的發(fā)展，公司成為企業(yè)者投資的重要形式。公司作為一種社會經(jīng)濟組織形態(tài)，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，人們對其需求的變遷而逐漸演變[1]。一人公司作為一種新型的投資形式，由于其所具有的治理結(jié)構(gòu)簡單高效、決策靈活、有限責任等優(yōu)勢，激發(fā)了大量中小企業(yè)者的投資熱情，這造成了實質(zhì)一人公司的廣泛存在。確立一人公司制度已是大勢所趨，世界各國（地區(qū)）均紛紛積極進行相關(guān)立法。

在新《公司法》實施前，我國已經(jīng)存在特殊的一人公司的制度，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》中規(guī)定了，當僅有兩個出資人設(shè)立的中外合資公司，一方將全部出資轉(zhuǎn)讓他方后，僅剩一個人的有限責任公司時，并未規(guī)定其應(yīng)該解散?！锻赓Y企業(yè)法》對于外資企業(yè)的設(shè)立沒有人數(shù)的限制；舊《公司法》對國有獨資公司也進行了規(guī)定，即國有獨資公司是一種以國家為唯一股東的有效的一人公司。但是，在這些法律中，沒有對普通的一人公司進行規(guī)定，其投資主體都是很特殊的。隨著一人公司作用的日益突顯，實踐中大量實質(zhì)意義的一人公司的存在，建立一人公司已是完善我國公司法制度的迫切需求，也是適應(yīng)我國市場經(jīng)濟不斷發(fā)展的需求[2]。為此我國2005年《公司法》中增加了有關(guān)一人公司的規(guī)定。但是，對于一個公司的規(guī)定比較簡略，有些制度還不夠完善。下文將針對一人公司設(shè)立的幾個相關(guān)問題進行探討。

二、一人公司注冊資本的規(guī)定

我國新《公司法》第59條對于一人公司規(guī)定了較高的設(shè)立門檻，即實行嚴格的資本確定原則。然而此項對投資者施加的過高的義務(wù)并沒有起到有效防止一人公司的濫設(shè)和保護交易相對人的作用，而有矯枉過正之嫌。

1.與立法趨勢和制度制定初衷相違背

與1993年《公司法》相比，新《公司法》一方面降低普通有限責任公司的出資責任，弱化對資本的要求，另一方面又對一人公司設(shè)定了嚴格的法定資本制，此種過高的設(shè)立門檻，妨礙了一人公司的設(shè)立，于《公司法》修訂公司注冊資本的初衷不相吻合。

2.其他國家沒有區(qū)分對待

參考其他國家的商法，絕大部分國家都將一人公司作為有限責任公司或者股份有限公司的一種特殊形式，對于其注冊資本并沒有做出特殊規(guī)定。在法國商法中，除了對由于一人公司自身的特殊性可能引起的法律關(guān)系做了特別規(guī)定以外，一人公司適用有限公司的一般規(guī)定，包括注冊資本。德國1994年《有關(guān)小股東有限公司和簡化股份法的法律》，降低了公司設(shè)立人的最低數(shù)量要求，其結(jié)果是股份有限公司也可以作為一人公司[3]?！兜聡煞莘ā泛汀兜聡邢挢熑喂痉ā穼τ谝蝗斯镜淖再Y本額也沒有做出特殊規(guī)定。同樣日本1940年實施的《有限公司法》第9條規(guī)定：“資本總額不得低于300萬日元”。除此之外，沒有單獨對一人公司做出規(guī)定。這些國家的規(guī)定，一方面激發(fā)了中小企業(yè)投資的積極性，另一方面也有利于維護競爭自由原則。

3.對資本信用原則的誤解

對一人公司規(guī)定嚴格的法定資本制度，對資本信用原則存在誤解?！豆痉ā愤@一制度的安排目的在于提高一人公司的資信能力，為與之交易的第三人提供資金保證和信用擔保。然而，“隨著對‘資本信用’的信仰漸漸破除的情況下，公司的注冊資本成為公司成立時靜態(tài)的數(shù)額”[4]。資本信用更多的是理論和立法上的構(gòu)思和假設(shè)。由于公司具有成長性，隨著公司營業(yè)的展開，公司已經(jīng)不再以注冊資本而是以資產(chǎn)對外承擔債務(wù)。在公司的經(jīng)營過程中，可能通過不斷盈利而增強公司的信用，亦可能由于虧損降低公司承擔債務(wù)的能力，公司資產(chǎn)處于一個不斷變化的過程中。公司的資本與資產(chǎn)的脫節(jié)，使得注冊資本并不能為債權(quán)人提供更多的信用擔保。新《公司法》的修訂，降低了對注冊資本的要求，這體現(xiàn)了對資本信用原則的弱化，而對一人公司的規(guī)定，則又強調(diào)了對此原則的強化，理念上未免相互矛盾。

4.此項規(guī)定容易被規(guī)避

對注冊資本做出不同規(guī)定的目的在于，防止一人公司股東濫用股東權(quán)利，損害債權(quán)人利益，提高一人公司的信用。在一般有限公司中，3萬元的注冊資本即可起到保護債權(quán)人的效用，而一人公司中，要求10萬元的注冊資本，明顯違反營業(yè)自由原則。較高的注冊資本將會妨礙新的公司進入市場，給大企業(yè)形成壟斷創(chuàng)造了條件。“嚴格貫徹這一條件，將會導致籌集過程中資本的限制以及公司無法及時設(shè)立。”[5]并且投資者很容易利用名義股東，回避該條款。不僅不能起到應(yīng)有的作用，反而會使投資者趨向于設(shè)立實質(zhì)一人公司，造成法律上的混亂。

不可否認，我國現(xiàn)階段仍處于一種信用存在缺失、法制還未健全的環(huán)境中，提高一人公司的設(shè)立門檻，確實是一種方式濫設(shè)一人公司以及保障債權(quán)人的手段。但一項制度的制定，應(yīng)該進行價值的權(quán)衡。我們應(yīng)該一方面降低注冊資本，激發(fā)中小企業(yè)者的投資熱情；另一方面，規(guī)定其他制度，以代替較高的注冊資本。如建立基本儲備金制度。同時，有的學者還提出了建立社會信用體系，形成政府、社會和利害關(guān)系人共同監(jiān)督的氛圍，建立信用檔案等。這些措施都可以防止一人公司失信。

三、衍生型一人公司的規(guī)制

有限責任公司在建立時，雖為復數(shù)股東，但由于股份的自由流通，股東的自由退出，股東死亡等原因，現(xiàn)實中不可避免地會發(fā)生復數(shù)股東轉(zhuǎn)為一人股東的情況。我國規(guī)定了原生型一人公司，而對于普通有限公司轉(zhuǎn)變的一人有限公司即衍生型一人有限公司沒有規(guī)制。

1.其他國家的規(guī)定

法國的商事法律規(guī)定了普通有限責任公司和一人公司的轉(zhuǎn)換進行了規(guī)定。《法國商事公司法》規(guī)定，在有限責任公司僅剩一人股東時，如在滿足一人公司設(shè)立條件，利害關(guān)系人不得請求法院解散，法院也不得判決解散，而可轉(zhuǎn)化為一人公司。1993年《德國有限責任公司法》對于公司形態(tài)的轉(zhuǎn)換也進行了規(guī)定，一人公司的實質(zhì)是該股東對該公司具有實際的控制權(quán)，股份集中于該一名股東和公司之手時，亦可看作是一人公司。德國的商法為股份集中提供了處理途徑，而不包括解散?！稓W共體第十二號指令》第3條規(guī)定：“公司之全部股份歸由單一股東持有而成為一人公司時，此一事實及該唯一股東身份，須于檔案中載明；或依（第68/151/EEC號指令）于第3條第一項及第二項規(guī)定之登記簿中載明，或于由公司保管、接受社會公共查閱之登記簿中載明?！痹撌栔噶?，為轉(zhuǎn)換的程序做出了規(guī)定。當有限責任公司轉(zhuǎn)換為一人公司時，美國法律沒有對此載注冊的要求，“而是規(guī)定須在股東名冊唯一股東名稱或地址旁聲明，并注明發(fā)生的時間”[6]。

為了保障公司債權(quán)人的權(quán)利，促使該剩余一人股東盡快處理該現(xiàn)象，防止公司長期處于兩種形態(tài)交界狀態(tài)而造成的公司的不穩(wěn)定，許多國家規(guī)定給予一人股東一定的期限處理，若仍未完成公司的轉(zhuǎn)型或者恢復的，該一個股東則要對之后公司的債務(wù)的連帶責任。如1985年英國公司法，加拿大的大多數(shù)省做了此規(guī)定。

2.法律漏洞的彌補

《公司法》并未禁止股東多元化的有限責任公司或者股份公司由于股份轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)化為一人公司，既然法律缺乏禁止性規(guī)定，則根據(jù)契約自由的精神，不宜將此類股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議認定為無效[7]。商事交易重在交易的效率，而效率的前提是交易相對人的相互信賴。因此可見，應(yīng)從盡量成全公司投資者、盡量維持公司存續(xù)與發(fā)展的角度進行規(guī)定。

首先，對于公司股份集中于一人之手的情況，《公司法》應(yīng)賦予該一人股東一定期限糾正此狀態(tài)。如果轉(zhuǎn)變?yōu)橐蝗斯?，不違背有關(guān)一人公司的強制性規(guī)定的，法律應(yīng)當允許該公司直接轉(zhuǎn)換為一人公司?？芍苯幼兏?，無須重新再注冊。該一人公司股東也可選擇將部分股份轉(zhuǎn)讓他人，恢復復數(shù)股東。

其次，對于轉(zhuǎn)為一人公司不符合我國《公司法》規(guī)定的，如違反第59條規(guī)定的，則該股東只能選擇將股份轉(zhuǎn)讓，恢復復數(shù)股東。由于公司維持原則，在利害關(guān)系人未提出請求時，法院不得擅自宣告解散公司。我國可效仿《法國商事公司法》，如果這種不法狀態(tài)維持一年以上的，利害關(guān)系人可以向法院，請求解散該公司。法院當然還可以給予該股東一段時間，使其糾正此不法狀態(tài)，如果期限屆滿，仍未糾正，法院可依司法解散該公司。

最后，為了促使該一人股東盡快處理該狀態(tài)，使公司恢復穩(wěn)定，該規(guī)定股東怠于行使職責時的責任?？尚Х缕渌麌曳梢?guī)定：股東僅余一人，而繼續(xù)營業(yè)六個月以上者，在該期間為股東，且知其情事者，就該期間因締結(jié)契約而形成的全部公司債務(wù)，就其個人財產(chǎn)負連帶責任。

四、關(guān)于自然人設(shè)立一人公司的限制

《公司法》第59條第2款規(guī)定了自然人設(shè)立一人公司的限制。該條規(guī)定目的是“為了避免出現(xiàn)一人公司的連鎖結(jié)構(gòu)，防止自然人將自己的財產(chǎn)無限制的細化為若干份，以小量資本承擔較大經(jīng)營風險，濫用一人公司之股東有限責任優(yōu)勢，損害債權(quán)人利益。”[8]

筆者認為，對自然人設(shè)立一人公司進行限制具有不合理之處，可從以下幾方面進行分析：一是各國承認一人公司的合法性，因有其存在之經(jīng)濟基礎(chǔ)。隨著經(jīng)濟的高度發(fā)展，中小企業(yè)者有了大量的資金，無須通過融資設(shè)立公司；專業(yè)經(jīng)理人的發(fā)展，為企業(yè)的管理和良好運轉(zhuǎn)提供了管理基礎(chǔ)。再者，不可以偏概全，因個別投資者的不誠信而剝奪其他資本充實的投資者的權(quán)利。二是一個自然人設(shè)立多家一人公司并不會損害股東或者一人公司債權(quán)人的利益。除個別不誠信投資者以外，其他投資者設(shè)立公司都是為了營利。公司營利越多，股東分紅就越多，這對股東的債權(quán)人來說是獲得了更多的保證。股東將自己的財產(chǎn)分散設(shè)立多家公司，也不會降低股東的清償能力。如果股東個人財產(chǎn)不夠清償債務(wù)，債權(quán)人可以將該股東在其他一人公司的股權(quán)作為償債資產(chǎn)。三是根據(jù)該條規(guī)定，國有獨資公司和股權(quán)多元化公司可以設(shè)立多家一人公司，并且其設(shè)立的一人公司可以再設(shè)立一人公司。這樣規(guī)定的前提是，自然人設(shè)立的一人公司不具有足夠的實力。但并不能肯定具有兩位股東的公司就必定比一人公司的實力強。

五、結(jié)語

一人公司制度本身并沒有錯，錯的是濫用一人公司制度。我們不能因噎廢食，剝奪善良投資者投資自由的權(quán)利。在保證他們自由競爭權(quán)利的同時，對那些濫用一人公司制度的投資者進行規(guī)制，才是制度設(shè)計的重中之重。

允許設(shè)立一人公司，既要充分保護公民和企業(yè)的投資自由，激發(fā)中小企業(yè)者投資熱情，保障一人股東的有限責任，也要保護股東和公司債權(quán)人的權(quán)利；既要鼓勵交易的迅速有效的進行，又要保障交易安全。我國《公司法》對一人公司的規(guī)定還比較簡陋，需借鑒其他國家法律，并結(jié)合我國經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)狀，完善我國一人公司制度，鼓勵中小企業(yè)投資，活躍我國的市場經(jīng)濟。

參考文獻：

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[6][英]丹尼斯?吉南.公司法（第12版）[M].朱羿錕，等，譯.北京：法律出版社，2005：9.