證券營(yíng)業(yè)部的托管是我國(guó)證券市場(chǎng)的一類特殊行為。在我國(guó)，托管經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生的基礎(chǔ)是證券營(yíng)業(yè)部存在某種經(jīng)營(yíng)權(quán)存續(xù)障礙。由于目前我國(guó)企業(yè)托管沒有現(xiàn)成的法律可循，而我國(guó)企業(yè)托管與西方各種托管方式的差別，使我們無法從西方有關(guān)法律推斷我國(guó)托管的法理。因此，著眼于現(xiàn)有法律，深入探討和分析我國(guó)證券營(yíng)業(yè)部托管的法理，非常有必要。

信托與托管

托管是指受托人接受委托人的委托，按照預(yù)先規(guī)定的合同，對(duì)托管對(duì)象進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的行為。從法律上看，托管是信托范疇的延伸和發(fā)展，前者由信而托，后者由托而管。托管的前提仍然是信托，但在具體內(nèi)涵上，又有區(qū)別。信托的內(nèi)涵是資產(chǎn)的委托管理，而托管的內(nèi)涵是企業(yè)的委托經(jīng)營(yíng)。兩者雖然遵循著相同的機(jī)理，但因經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域和方式不同，正在逐步趨向?qū)I(yè)化，形成各自不同的專業(yè)特色。目前我國(guó)的托管形式主要有兩種，即債權(quán)托管和企業(yè)托管。典型的債權(quán)托管如我國(guó)為了處理國(guó)有商業(yè)銀行的不良債權(quán)所成立的資產(chǎn)管理公司對(duì)商業(yè)銀行不良債權(quán)的托管；企業(yè)托管是指主要以企業(yè)產(chǎn)權(quán)及其經(jīng)營(yíng)權(quán)為對(duì)象的托管，以有效實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的增值保值，對(duì)陷入經(jīng)營(yíng)困境或發(fā)生產(chǎn)權(quán)關(guān)系重大變動(dòng)的企業(yè)委托專門的托管機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理。企業(yè)托管與債權(quán)托管的目的有所不同。債權(quán)托管的目的是加強(qiáng)債權(quán)催收，以改善債權(quán)人的資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，提高債權(quán)人的經(jīng)營(yíng)能力。而企業(yè)托管的目標(biāo)是改善企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，提高企業(yè)的盈利能力。證券營(yíng)業(yè)部（或證券公司）的托管主要屬于企業(yè)托管的形式。

（一）信托與托管的關(guān)系

從托管的本質(zhì)來看，托管理念實(shí)際上可以看作是來源于信托理念，托管是信托的發(fā)展和延伸。因?yàn)樾磐信c托管之間存在一些相同的基本原則和特征。如托管的本質(zhì)與信托基本相同：都是資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)的暫時(shí)轉(zhuǎn)移。其次，托管關(guān)系與信托關(guān)系基本相同。在信托關(guān)系中，有三方當(dāng)事人，即委托人、受托人和受益人，在托管行為中，必須有三方當(dāng)事人，即委托方、受托方和受益方。他們還有一個(gè)共同點(diǎn)，即委托人和受益方，可以完全是同一主體。最后托管的特征和遵循的原則與信托基本相同。托管與信托一樣具有三大特征，即信托契約、所有權(quán)與利益分離、信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。與之相對(duì)，托管必須堅(jiān)持三大原則：預(yù)定契約原則、委托自主性原則，和分開管理原則。托管必須堅(jiān)持的這三大原則也是信托必須堅(jiān)持的三大原則。

雖然托管與信托存在一些相同的基本原則和特征，但是信托與托管之間也存在一些較大的區(qū)別。這種區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、受托對(duì)象不同。信托的對(duì)象比托管的對(duì)象相對(duì)來說要寬泛的多，而托管的對(duì)象主要指與企業(yè)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)、產(chǎn)權(quán)或債權(quán)的托管。從國(guó)外托管的實(shí)踐來看，托管主要有三大類運(yùn)用領(lǐng)域：一是對(duì)主權(quán)權(quán)屬不明的土地的托管，二是對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的托管，對(duì)陷入經(jīng)營(yíng)困境或產(chǎn)權(quán)關(guān)系重大變動(dòng)的企業(yè)委托專門的托管機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)管理；三是對(duì)特殊歷史時(shí)期的銀行不良債權(quán)進(jìn)行托管；2、受托的主體不同。信托的受托人一般是指信托公司或信托銀行等具有信托業(yè)務(wù)資格的信托機(jī)構(gòu)；而托管的受托人一般是專業(yè)托管公司或具有托管能力的大型企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)；3、受托方式不同。托管公司與信托公司的重要區(qū)別在于托管公司不一定具有金融機(jī)構(gòu)的職能。這些區(qū)

第一章總則

第一條為了規(guī)范全國(guó)社會(huì)保障基金投資運(yùn)作行為，根據(jù)國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。

第二條本辦法所稱全國(guó)社會(huì)保障基金（以下簡(jiǎn)稱社保基金）是指全國(guó)社會(huì)保障基金理事會(huì)（以下簡(jiǎn)稱理事會(huì)）負(fù)責(zé)管理的由國(guó)有股減持劃入資金及股權(quán)資產(chǎn)、中央財(cái)政撥入資金、經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)以其他方式籌集的資金及其投資收益形成的由中央政府集中的社會(huì)保障基金。

第三條社保基金投資運(yùn)作的基本原則是，在保證基金資產(chǎn)安全性、流動(dòng)性的前提下，實(shí)現(xiàn)基金資產(chǎn)的增值。

第四條社?；鹳Y產(chǎn)是獨(dú)立于理事會(huì)、社?；鹜顿Y管理人、社保基金托管人的資產(chǎn)。

第五條財(cái)政部會(huì)同勞動(dòng)和社會(huì)保障部擬訂社?；鸸芾磉\(yùn)作的有關(guān)政策，對(duì)社?；鸬耐顿Y運(yùn)作和托管情況進(jìn)行監(jiān)督。

第一章總則

第一條為了加強(qiáng)對(duì)保險(xiǎn)資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的管理，防范和控制管理運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，確保保險(xiǎn)資金安全，維護(hù)保險(xiǎn)人、被保險(xiǎn)人和各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)保險(xiǎn)業(yè)穩(wěn)定健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》、《中華人民共和國(guó)信托法》、《中華人民共和國(guó)合同法》等法律、行政法規(guī)，制定本辦法。

第二條本辦法所稱保險(xiǎn)資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，是指委托人將其保險(xiǎn)資金委托給受托人，由受托人按委托人意愿以自己的名義設(shè)立投資計(jì)劃，投資基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目，為受益人利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。

第三條委托人投資受托人設(shè)立的投資計(jì)劃，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)托管人托管投資計(jì)劃的財(cái)產(chǎn)。受益人應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立監(jiān)督人監(jiān)督投資計(jì)劃管理運(yùn)營(yíng)的情況。

第四條委托人、受托人、受益人、托管人、獨(dú)立監(jiān)督人以及參與投資計(jì)劃的其他當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法從事相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)，并按照本辦法規(guī)定，簽訂書面合同，載明各方的權(quán)利、義務(wù)。

第五條投資計(jì)劃財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于受托人、托管人、獨(dú)立監(jiān)督人及其他為投資計(jì)劃管理提供服務(wù)的自然人、法人或者組織的固有財(cái)產(chǎn)及其管理的其他財(cái)產(chǎn)。受托人因投資計(jì)劃財(cái)產(chǎn)的管理、運(yùn)用、處分或者其他情形取得的財(cái)產(chǎn)和收益，應(yīng)當(dāng)歸入投資計(jì)劃財(cái)產(chǎn)。