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一、有關(guān)條文

《刑法》第三百八十二條國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

第三百八十三條對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰；

（一）個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

（二）個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

（三）個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰量刑，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

（四）個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第二百八十七條利用計(jì)算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。

第一百八十三條保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第三百九十四條國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照本

第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

第九十三條本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

第九十一條本法所稱公共財(cái)產(chǎn)，是指下列財(cái)產(chǎn)：

（一）國有財(cái)產(chǎn)；

（二）勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；

（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。

二、構(gòu)成

一、本罪的概念及其犯罪構(gòu)成

貪污罪，是指國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

(一)客體要件

本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體。既侵犯了公共財(cái)物的所有權(quán)，又侵犯了國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位的正常活動以及職務(wù)的廉潔性，但主要是侵犯了職務(wù)的廉潔性。在國有公司、企業(yè)中，具有國家工作人員身份的人，侵吞本公司、企業(yè)的財(cái)物，當(dāng)然屬于信犯了公共財(cái)物的所有權(quán)。在中外合資和中外合作企業(yè)、股份制公司、企業(yè)中，中方和國有資產(chǎn)大都占控股地位或主導(dǎo)地位，其財(cái)產(chǎn)仍可視為公共財(cái)產(chǎn)，即使不占主導(dǎo)地位和控股地位，其中一部分財(cái)產(chǎn)仍屬公共財(cái)產(chǎn)，因此，具有國家工作人員身份的人，利用職務(wù)的便利，侵吞上述公司、企業(yè)的財(cái)物，仍屬于侵犯公共財(cái)杉的所有權(quán)。

本罪的犯罪對象是公共財(cái)物或非國有單位財(cái)物，其中，當(dāng)然的國家工作人員而為的貪污罪的對象，是公共財(cái)物;擬定的國家工作人員中的受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象，是公共（國有）財(cái)物;在國有單位從事公務(wù)的人員而為的貪污罪的對象是國有財(cái)產(chǎn);受國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員而為的貪污罪的對象，是國有或非國有單位財(cái)物;勾結(jié)、伙同國家工作人員或受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象，既可以是公共財(cái)物，也可以是國有財(cái)產(chǎn)。因此，一般來說，貪污罪的對象是公共財(cái)物或非國有單位財(cái)物。所以，作為貪污罪客體物質(zhì)表現(xiàn)白對象有:一是公共財(cái)物;二是國有財(cái)物;三是非國有單位的財(cái)物。根據(jù)本法第91條規(guī)定，公共財(cái)物分為兩類:其一，當(dāng)然的公共財(cái)物。包括:國有財(cái)產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。其中，國有財(cái)產(chǎn)，是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體所擁有的財(cái)產(chǎn);勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，是指集體經(jīng)營組織所擁有的所有權(quán)屬于該組織全體成員共同所有的財(cái)產(chǎn);扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)，是指通過捐助或?qū)ｍ?xiàng)基金手段募集的用于扶貧或其他公益事業(yè)的慈善性質(zhì)的款物；其二，擬定的公共財(cái)物，即國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)。其中，根據(jù)本法第92條的規(guī)定，私人財(cái)產(chǎn)包括:公民的合法收入、儲蓄、房屋和其他生活資料;依法歸個人、家庭所有的生產(chǎn)資料;個體戶和私營企業(yè)的合法財(cái)產(chǎn);依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財(cái)產(chǎn)。擬定的公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)雖然實(shí)際上屬于公民個人，但是由于它們處于國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中，對其應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論。

另外，依本法第171條第2款的規(guī)定，非國有單位的財(cái)物，是指非國有公司、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體所有的財(cái)物。

(二)客觀要件

本罪的客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。這是貪污罪區(qū)別于盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪的重要特征。

所謂利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用其職責(zé)范圍內(nèi)主管、經(jīng)手、管理公共財(cái)產(chǎn)的職權(quán)所形成的便利條件，假借執(zhí)行職務(wù)的形式非法占有公共財(cái)物，而不是因工作關(guān)系或主體身份所帶來的某些方便條件，如因工作關(guān)系而熟悉作案環(huán)境，憑借工作人員身份進(jìn)出某些機(jī)關(guān)、單位的方便等。所謂主管，是指具有調(diào)撥、轉(zhuǎn)移、使用或者以其他方式支配公共財(cái)產(chǎn)的職權(quán)，例如廠長、經(jīng)理等具有的一定范圍內(nèi)支配企業(yè)內(nèi)部公共財(cái)產(chǎn)的權(quán)力;所謂經(jīng)手，是指具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財(cái)物流轉(zhuǎn)事務(wù)的權(quán)限;所渭管理是指具有監(jiān)守或保管公共財(cái)物的職權(quán)，例如會計(jì)員、出納員、保管員等具有監(jiān)守和保管公共財(cái)物的職權(quán)。行為人如果利用職務(wù)上主管、經(jīng)手、管理公共財(cái)物的便利，而攫取公共財(cái)物的，就可構(gòu)成貪污罪。

貪污手段多種多樣，但歸納起來不外乎是采取侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物。

侵吞財(cái)物，是指行為人將自已管理或經(jīng)手的公共財(cái)物非法轉(zhuǎn)歸自己或他人所有的行為。概括起來侵吞的方法主要有三種:一是將自己管理或經(jīng)手的公共財(cái)物加以隱匿、扣留，應(yīng)上交的不上交，應(yīng)支付的不支付，應(yīng)入帳的不入帳。二是將自己管理、使用或經(jīng)手的公共財(cái)物非法轉(zhuǎn)賣或擅自贈送他人；三是將追繳的贓款贓物或罰沒款物私自用掉或非法據(jù)為私有。

竊取財(cái)物，是指行為人利用職務(wù)之便，采取秘密竊取的方式，將自己管理的公共財(cái)物非法占有的行為，也就是通常所說的監(jiān)守自盜。如果出納員僅是利用對本單位情況熟悉的條件，盜竊由其他出納員經(jīng)管的財(cái)物，則構(gòu)成盜竊罪。

騙取財(cái)物，是指行為人利用職務(wù)之便，采取虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，非法占有公共財(cái)物的行為。例如出差人員用涂改或偽造單據(jù)的方法虛報(bào)或謊報(bào)支出冒領(lǐng)公款，工程負(fù)責(zé)人多報(bào)工時或偽造工資表冒領(lǐng)工資，收購人員謊報(bào)收購物資等級從中騙取公款等。

其他方法，是指除了侵吞、盜竊、騙取之外，其他非法占有公共財(cái)物的方法。主要有以下幾種方法:

(1)內(nèi)外勾結(jié)，迂回貪污。即國家工作人中利用職務(wù)上的便利，內(nèi)外勾結(jié)，將自己管理、經(jīng)營的公共(國有)財(cái)物以合法形式，轉(zhuǎn)給與其勾結(jié)的外部人員，然后再迂回取回，據(jù)為己有。

(2)公款私存、私貸坐吃利息。

(3)利用回扣非法占有公款。即行為人在為本單位購買貨物時，將賣方以購貨款中抽出一部分作為回扣的款項(xiàng)占為己有的行為。

(4)利用合同非法占有公款。即行為人在為本單位購買貨物、推銷產(chǎn)品等經(jīng)濟(jì)活動中，在與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，雙方惡意串通，提高合同標(biāo)的價(jià)格，然后將抬高的差價(jià)私分等。

(5)間接貪污。如國家工作人員利用職務(wù)之便，使用單位雇請的工人為自己干活等。

(6)占有應(yīng)交單位的勞務(wù)收入。

(7)利用新技術(shù)手段進(jìn)行貪污。即行為人利用職務(wù)便利，運(yùn)用新的科技手段進(jìn)行貪污的行為。主要有:銀行工作人員利用微機(jī)侵吞公款、套取利息，證券從業(yè)人員利用技術(shù)手段侵吞股金、紅利等。

(三)主體要件

本罪的主體是特殊主體，即必須是國家工作人員。根據(jù)本法第93條的規(guī)定，所謂國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。此外，根據(jù)本條第2款的規(guī)定，受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，也可以成為本罪的主體。不具有上述特殊身份的一般公民與上述人員勾結(jié)，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處。

這里所謂公務(wù)，是指依照法律所進(jìn)行的管理國家、社會或集體事務(wù)的職能活動。它包括三個要素:一是管理性，即公務(wù)是對國家、社會或集體事務(wù)的管理活動;二是職能性，即公務(wù)是行為人代表國家各種職能機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位中的職能部門進(jìn)行的管理活動;三是依法性，即公務(wù)是行為人依法進(jìn)行的。這里的依法，既包括依照法律的規(guī)定，也包括依照行政命令，還包括受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的委托等。

總之，行為人在具有依法從事公務(wù)的前提下，在與其職務(wù)身份相對應(yīng)的單位履行職責(zé)時，才有成為貪污罪主體的可能，而無論其是屬于當(dāng)然的國家工作人員還是屬于擬定的國家工作人員。此外，據(jù)本條第3款規(guī)定，勾結(jié)、伙同國家工作人員貪污的，以貪污共犯論處。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面必須出自直接故意，并具有非法占有公共財(cái)物的目的。過失不構(gòu)成本罪。其故意的具體內(nèi)容表現(xiàn)為行為人明知自己利用職務(wù)之便所實(shí)施的行為會發(fā)生非法占有公共(國有)財(cái)放或非國有單位財(cái)物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。犯罪的目的，是非法占有公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物。而非法占有公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的目的，既可以是行為人企圖將公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物永久地占為己有，也可以是行為人希望將公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物非法獲取后轉(zhuǎn)送他人。另外，貪污罪不以特定的犯罪動機(jī)為其主觀方面的必備要素，只要行為人故意實(shí)施了利用職務(wù)之便非法占有公共（國有）財(cái)物或非國有單位財(cái)物的行為，無論出于何種動機(jī)，均可構(gòu)成貪污罪。

以上四個要件必須同時具備，才有可能構(gòu)成貪污罪。如果貪污數(shù)額較小，情節(jié)輕微的，一般也不以貪污罪論處，而給以黨紀(jì)、政紀(jì)處分。根據(jù)本法第383條之規(guī)定，貪污公共財(cái)物數(shù)額不滿5千元，但情節(jié)較重，而且符合上述四個要件，構(gòu)成貪污罪。

三、相關(guān)立法解釋

全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》（2000．4．29）

全國人民代表大會常務(wù)委員會討論了村民委員會等村基層組織人員在從事哪些工作時屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，解釋如下：

村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”：

（一）救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理’

（二）社會捐助公益事業(yè)款物的管理；

（三）國有土地的經(jīng)營和管理；

（四）土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理；

（五）代征、代繳稅款；

（六）有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作；

（七）協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。村民委員會等村基層組織人員從事前款規(guī)定的公務(wù)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。

現(xiàn)予公告。

四、相關(guān)司法解釋

最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（1999．9．16高檢發(fā)釋字［1999］2號）

根據(jù)《中華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》和其他法律的有關(guān)規(guī)定，對人民檢察院直接受理立案偵查案件的立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下：

一、貪污賄賂犯罪案件

（一）貪污案（第382條、第383條、第183條第2款，第271條第2款，第394條）貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

“利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。

受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污罪追究其刑事責(zé)任?！笆芪泄芾怼⒔?jīng)營國有財(cái)產(chǎn)”是指因承包、租賃、聘用等而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)。國有保險(xiǎn)公司的工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他非國有單位從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪追究刑事責(zé)任。

立案標(biāo)準(zhǔn)：涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

1．個人貪污數(shù)額在5千元以上的；

2．個人貪污數(shù)額不滿5千元，但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。()

貪污罪作為一般貪污行為的特殊形式，除具有一般貪污違法行為的共性外，還具有自身的特性。構(gòu)成貪污罪的貪污行為，還具有貪污數(shù)額和情節(jié)上的要求。因此，認(rèn)定貪污罪與一般貪污違法行為時，應(yīng)把握以下方面:

1、要看行為人貪污的數(shù)額是否達(dá)到5干元。其中，貪污的數(shù)額按累計(jì)方法計(jì)算。對于行為人貪污的數(shù)額達(dá)到5千元的，無論其情節(jié)如何，均構(gòu)成貪污罪;而對于貪污的數(shù)額尚未達(dá)到5千元的，一般應(yīng)視為一般貪污違法行為，

2、要看行為人的貪污情節(jié)。其中，貪污情節(jié)主要針對貪污數(shù)額不滿5千元的貪污行為。如果貪污數(shù)額不滿5千元，貪污情節(jié)較輕時，對該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為一般貪污違法行為;如果貪污數(shù)額不滿5千元，但貪污情節(jié)較重時，對該貪污行為就應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。其中，貪污情節(jié)是否屬于較重或較輕范圍，一般應(yīng)從以下方面進(jìn)行綜合分析、界定:一看行為人的一貫表現(xiàn);二看行為人貪污行為的動機(jī)和目的;三看行為人所貪污的公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的性質(zhì)、用途;四看行為人貪污的手段;五看貪污行為所造成的后果;六看行為人的悔罪表現(xiàn)。根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定，個人貪污數(shù)額不滿5千元，但具有貪污救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、防疫、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物，以及貪污手段惡劣、毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移贓物等情節(jié)的。(

最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪的幾個問題的解釋》（2000年6月27日自2000年7月8日起施行法釋(2000)15號）

為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下：

第一條行為人與國家工作人員勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪共犯論處。

第二條行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。

第三條公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

所謂共同貪污犯罪，是指二人以上共同實(shí)施的貪污犯罪行為。它有以下特點(diǎn):一是貪污行為人必須是兩個人(含二人)以上，二是行為人共同實(shí)施了非法占有公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的行為;三是行為人之間具有共同貪污的故意;四是各共同貪污犯罪人在共同故意支配下，彼此聯(lián)系，互為條件;五是共同貪污行為造成了總和犯罪結(jié)果。即貪污總額是每個共犯共同故意造成的統(tǒng)一結(jié)果。

認(rèn)定共同貪污犯罪時，除掌握其特點(diǎn)外，還應(yīng)注意以下問題:

1、貪污共犯中，必須包括具有國家工作人員身份的人員。就貪污共犯的組成而言，包括以下情形:一是國家工作人員之間組成的貪污共犯;二是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員之間組成的貪污共犯，三是上述兩種人員之間組成的貪污共犯;四是與上述一、二類人員勾結(jié)、伙同貪污的人員;五是受國有單位委派的非國有單位從事公務(wù)的人員之間組成的貪污罪共犯;六是受國有單位委派的非國有單位從事公務(wù)的人員與該非國有單位中人員組成的貪污共犯。

2、共同貪污犯罪行為所侵害的對象，是公共財(cái)物或非國有單位的財(cái)物。

3、共同貪污屬于貪污情節(jié)較重范疇。

五、認(rèn)定貪污罪應(yīng)注意的問題

在認(rèn)定這類案件性質(zhì)時，需要注意以下四個問題：

1．區(qū)分罪與非罪的界限。個人貪污數(shù)額5000元以上的，即構(gòu)成犯罪。個人貪污數(shù)額不滿5000元，情節(jié)較重的，應(yīng)以犯罪論處；情節(jié)較輕的，不以犯罪論處，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

2．區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪的界限。區(qū)別在于：(1)客體不同。貪污罪的客體是公共財(cái)產(chǎn)和職務(wù)行為的廉潔性，盜竊罪、詐騙罪的客體是公私財(cái)產(chǎn)。(2)主體不同。貪污罪的主體是特殊主體，即國家工作人員和受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，盜竊罪、詐騙罪是一般主體。(3)行為方式與行為對象不同。貪污罪中竊取、騙取公共財(cái)物的行為是利用職務(wù)上的便利實(shí)施的，盜竊罪、詐騙罪則沒有這一條件；貪污罪的行為對象是公共財(cái)物，盜竊罪、詐騙罪的行為對象是公私財(cái)物。

3．區(qū)分貪污罪與侵占罪的界限。區(qū)別在于：(1)主體不同。貪污罪的主體是國家工作人員和受托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員；侵占罪的主體是他人財(cái)產(chǎn)的保管者或者實(shí)際持有者。(2)行為方式不同。貪污罪的行為必須利用職務(wù)上的便利，侵占罪沒有利用職務(wù)上的便利；貪污行為包括侵吞、盜竊、騙取等方式，侵占只能是侵吞一種行為方式。(3)行為對象不同。貪污罪的對象是公共財(cái)物，侵占罪的對象是他人的委托保管物、遺忘物、埋藏物。

4．區(qū)分貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限。區(qū)別在于：(1)對象不同。貪污罪的對象是公共財(cái)產(chǎn)，職務(wù)侵占罪的對象是本單位的財(cái)產(chǎn)。(2)主體不同。貪污罪的主體是國家工作人員和“受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員”，職務(wù)侵占罪的主體是上述貪污罪主體范圍以外的公司、企業(yè)或者其他單位的人員。

六、貪污罪的處罰

1、個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。所謂個人貪污數(shù)額，在單獨(dú)犯罪中是指個人實(shí)際貪污的數(shù)額;在共同犯罪中，對組織、領(lǐng)導(dǎo)貪污犯罪集團(tuán)的首要分子而言，是指貪污犯罪集團(tuán)的貪污總數(shù)額，對其他共同貪污犯罪的分子而言，則是指某個人實(shí)際參與貪污的數(shù)額。所謂情節(jié)特別嚴(yán)重，一般是指重大貪污犯罪集團(tuán)的首要分子、貪污犯罪給國家和人民利益造成特別重大的損失、后果特別嚴(yán)重的，或者貪污后訂立攻守同盟、毀滅罪證、打擊報(bào)復(fù)證人、拒不退贓，情節(jié)特別惡劣的，等等。只有在同時具備個人貪污數(shù)額在10萬元以上和情節(jié)特別嚴(yán)重兩方面條件的情況下，才能判處死刑，并處沒收則產(chǎn)。只具備其中一項(xiàng)的，不能處死刑。

2、個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn);情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

3、個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰量刑，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。據(jù)此，如果個人貪污數(shù)額為1萬元以上的，即使行為人犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓，也不得減輕處罰或者免除處罰(具有其他法定減輕或者免除處罰情節(jié)的除外)。

4、個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。多次貪污未經(jīng)處理，是指兩次以上的貪污行為，既沒有受過刑事處罰量刑，也沒有受過行政處理。累計(jì)貪污數(shù)額應(yīng)按本法有關(guān)追訴時效的規(guī)定執(zhí)行。在追訴時效期限內(nèi)的貪污數(shù)額應(yīng)累計(jì)計(jì)算，已過追訴時效期限的貪污數(shù)額不予計(jì)算。

本條第3款規(guī)定:與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。根據(jù)共犯理論，對2人以上共同貪污的，按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的作用，分別處罰。對貪污集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)貪污的總數(shù)額處罰。對其他共同貪污犯罪中的主犯，情節(jié)嚴(yán)重的，按照共同貪污的總數(shù)額處罰。對于共同貪污尚未分贓的案件，處罰時應(yīng)根據(jù)犯罪分子在共同貪污犯罪中的地位、作用，并參照貪污總數(shù)額和共犯成員間的平均數(shù)額，確定犯罪分子個人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。對于共同貪污個人所得數(shù)額雖末達(dá)到5000示但共同貪污數(shù)額超過5000元的，主要責(zé)任者都應(yīng)給予處罰，其中情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。

司法機(jī)關(guān)在對貪污犯罪分子判處主刑時，還應(yīng)當(dāng)依法并處沒收財(cái)產(chǎn)，或者判令退賠。處理案件時，還要積極追贓，不使貪污犯罪分子在經(jīng)濟(jì)上占到便宜。追繳的公共財(cái)物，應(yīng)退回原單位;依法不應(yīng)退回原單位的，上繳國庫。

對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。所謂多次貪污未經(jīng)處理，是指兩次以上的貪污行為，既沒有受過刑事處罰，也沒有受過行政處理。累計(jì)貪污數(shù)額時，應(yīng)依刑法有關(guān)追訴時效的規(guī)定

執(zhí)行，在追訴時效期限內(nèi)的貪污數(shù)額都應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算。

七、貪污罪既遂和未遂的認(rèn)定

所謂貪污罪的既遂，是指行為人所故意實(shí)施的非法占有公共（國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物行為，已具備了貪污罪構(gòu)成的全部要件，同時產(chǎn)生了危害結(jié)果。因此，認(rèn)定貪污罪既遂與否，應(yīng)把握以下兩點(diǎn):

1、看行為人的貪污行為，是否符合貪污罪構(gòu)成要件的特征。其中，衡量非法占有的標(biāo)準(zhǔn)，是行為人是否實(shí)際已非法占有了公共(國有)財(cái)物或非國有單位的財(cái)物。如果已實(shí)際非法占有了，即視為既遂。

2、看行為人的貪污行為，是否造成了客觀的危害結(jié)果。其中，衡量造成了客觀危害結(jié)果的標(biāo)準(zhǔn):一是貪污數(shù)額實(shí)際上已達(dá)到5千元;二是貪污數(shù)額雖然實(shí)際上尚未達(dá)到5千元，但客觀上存在貪污情節(jié)較重的事實(shí)。

對于符合上述兩方面的貪污行為，就可以認(rèn)定為貪污罪既遂。

所謂貪污罪未遂，是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行貪污犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。其特征是:（1）行為人已著手實(shí)施貪污行為;（2）行為人還沒有取得對公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的實(shí)際控制權(quán)或所有權(quán);（3）沒有取得對公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物實(shí)際控制權(quán)的原因，是由于行為人意志以外的原因。

因此，正確認(rèn)定貪污罪未遂時，除掌握其特點(diǎn)外，還應(yīng)注意以下問題:

1、認(rèn)定行為人還沒有取得對公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的實(shí)際控制權(quán)或所有權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，是看公共(國有)財(cái)物是否已經(jīng)被行為人非法占有或者已經(jīng)被行為人非法取得。也就是說，行為人是否實(shí)現(xiàn)了其貪污犯罪的故意內(nèi)容或達(dá)到了其主觀上的預(yù)期希望或形成了客觀行為與主觀故意的相互一致。2、對于一般的貪污未遂行為，如果屬于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的或具備其他免予刑事處罰量刑條件的處。一般不以貪污罪論3、對于符合下列情形的貪污未遂行為，仍應(yīng)以貪污罪論處，

(1)貪污數(shù)額巨大:

(2)為首組織策劃共同貪污的;

(3)毀滅罪證逃避偵查的;

(4)為掩蓋貪污罪行，而嫁禍于人的;

(5)企圖貪污特定款物造成惡劣影響的;

(6)有證據(jù)證實(shí)其犯罪而拒不供認(rèn)的;

(7)打擊報(bào)復(fù)報(bào)案人或舉報(bào)人的;

(8)其他貪污情節(jié)嚴(yán)重的行為。()

八、經(jīng)濟(jì)承包活動中的貪污

根據(jù)刑法第271條第2款和本條第2款規(guī)定，承包人成為擬定的國家工作人員，真正成為貪污罪的主體，必須具備兩個條件，一是接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的有關(guān)承包問題的委托或委派;二是所委托的事項(xiàng)僅限于國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn)的經(jīng)營活動。因此，承包人的承包責(zé)任在于經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn)。所以，如果承包人雖接受非國有單位或私人委托或委派，但是，由于委托或委派方屬非國有單位范疇，并且其所從事的不是經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)事宜或承包經(jīng)營的非國有財(cái)產(chǎn)，這時承包人就不能成為貪污罪的主體。

另外，由于被承包的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，承包后的生產(chǎn)資料、流動資金、經(jīng)營利潤等，在所有權(quán)的歸屬上具有復(fù)雜性。因此，并非所有承包人非法占有承包體財(cái)產(chǎn)的行為，都一律構(gòu)成貪污罪。認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，是看承包后承包體的財(cái)產(chǎn)是否仍屬于國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位財(cái)產(chǎn)范疇。如果屬于，則可認(rèn)定為貪污罪;如果不屬于，一般就不應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。

司法實(shí)踐中，通常將承包體內(nèi)的下列財(cái)物，視為國有財(cái)產(chǎn)或非國有單位的財(cái)產(chǎn)，

(1)屬于國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體或非國有單位投人的生產(chǎn)資料和資金;

(2)承包人應(yīng)交給發(fā)包方的定額利益和超利分成部分;

(3)應(yīng)上交國家的現(xiàn)金和按規(guī)定應(yīng)繳納的能源、交通基金、教育基金以及依法提留的公積金、公益金

(4)按合同規(guī)定應(yīng)付給職工的工資和獎金;

(5)承包方承包經(jīng)營的各類物資和購銷貨款;

(6)承包方在外貿(mào)活動中，按照國際慣例收取的回扣或在對外交往中接受的依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公的禮品等。

此外，下列財(cái)產(chǎn)不屬于國有財(cái)產(chǎn)或非國有單位的財(cái)產(chǎn)范圍:

(1)承包人投人的生產(chǎn)資料、資金。但承包人屬于國有單位時除外;

(2)承包人應(yīng)得的利潤和超利分成部分等。但承包人屬于國有單位時除外。

此外，對于承包經(jīng)營經(jīng)營中的利潤是否屬于國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn)范圍問題，必須以承包合同為根據(jù)，按照預(yù)先約定的分配方式進(jìn)行具體分析，分別對待:

(1)承包利潤的整體，一般應(yīng)視為非國有財(cái)產(chǎn)。因?yàn)榧幢愠邪藢?yīng)交發(fā)包人的利潤占為己有，按承包協(xié)議規(guī)定，發(fā)包方始終都有索要該項(xiàng)利潤的權(quán)利。因此，應(yīng)將這種利潤分配糾紛，視為債權(quán)糾紛(民事糾紛);(3)利潤中的獎金份額，應(yīng)視為國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn);

(4)合法余留的利潤，應(yīng)視為非國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn)。

九、三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定

所謂三資企業(yè)，是指中外合作經(jīng)營企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種特殊形式。

根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法(l979年7月1日)、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(I988年4月13日)和《中華人民共和國外資企業(yè)法》(I986年4月I2日)規(guī)定，所謂中外合資經(jīng)營企業(yè)，是外國的經(jīng)濟(jì)組織或個人與我國的經(jīng)濟(jì)組織在平等互利的基礎(chǔ)上，共同籌集資金、技術(shù)和設(shè)備，報(bào)經(jīng)我國政府批準(zhǔn)，并在我國開辦的具有申國法人資格的實(shí)體。所謂中外合作經(jīng)營企業(yè)，是由外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利原則，依法用書面合同規(guī)定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的，負(fù)有限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。因此，就中方合資(作)者而言，有國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位和人民團(tuán)體中的經(jīng)濟(jì)組織的可能。所以，根據(jù)本法第27l條和本條規(guī)定，在中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中，存在著貪污犯罪的可能。所謂外資企業(yè)，又稱外國獨(dú)資企業(yè)，是指外國的公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織，在我國設(shè)立的私人企業(yè)。因此，在該企業(yè)中，不存在貪污犯罪問題?？傊J(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪問題，僅限于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污犯罪問題。

正確認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪，除把握貪污罪構(gòu)成要件特征之外，還應(yīng)注意以下方面:首先，要認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，是否取得國家工作人員身份，具有貪污罪的主體資格。從目前我國中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的實(shí)際情況看，既有外方與我國國有公司企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的，也有外方與我國非國有公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的。其人員包括兩類:一類是董事會成員。他們直接參與企業(yè)的決策和經(jīng)營管理活動;另一類是董事會之外的其他工作人員。因此，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，能否成為貪污罪的主體，不能一概而論，據(jù)刑法第271條和第382條第2款規(guī)定，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的經(jīng)營、管理人員，如果取得國家工作人員資格，必須符合兩個條件:一是接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派從事公務(wù)活動;二是所從事的、委托的公務(wù)活動，僅限于管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的組織性質(zhì)決定，其中方人員都可能成為貪污罪的主體。但是，由于外方人員不具備上述條件，因此，他們不能成為貪污罪的主體。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪主體，只能由中方人員構(gòu)成。其中包括:一是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營該企業(yè)中國有財(cái)產(chǎn)的人員;二是國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到該企業(yè)依法從事公務(wù)的人員。

其次，上述中方人員在中外合資(作)企業(yè)中，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該企業(yè)中財(cái)物的行為。即侵占行為的實(shí)現(xiàn)，是中方人員憑借其在該企業(yè)中的職務(wù)之便或從事公務(wù)之便的條件，完成或?qū)崿F(xiàn)的。因此，對于沒有或沒有利用職務(wù)之便與從事公務(wù)之便的中方人員，即使其實(shí)施了侵占該企業(yè)財(cái)物的行為，也不構(gòu)成貪污罪。

因此，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪的標(biāo)準(zhǔn):一看該“三資”企業(yè)是否屬于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)范疇;二看三資企業(yè)的貪污行為，是否由中方人員所為;三看該中方人員是否屬于擬定的國家工作人員范疇;四看該中方人員所實(shí)施的侵占三資企業(yè)財(cái)物的行為，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。(

十、經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中貪污罪的認(rèn)定

所謂經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，是兩個以上經(jīng)濟(jì)實(shí)體在聯(lián)合經(jīng)營的基礎(chǔ)上而形成的新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。由于經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體可以是不同經(jīng)濟(jì)性質(zhì)經(jīng)濟(jì)實(shí)體的聯(lián)合，故聯(lián)合體內(nèi)財(cái)物所有權(quán)具有復(fù)雜性。既可以是國有財(cái)產(chǎn)與非國有財(cái)產(chǎn)的融合，也可以是國有財(cái)產(chǎn)或非國有財(cái)產(chǎn)之間的融合。因此，在認(rèn)定經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的貪污罪時，應(yīng)注意以下問題：

第一，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式。就目前前言，經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的聯(lián)合形式包括三種:一是國有公司、企業(yè)之間通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體:二是非國有公司、企業(yè)之間通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體;三是國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間，通過聯(lián)合經(jīng)營而形成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。

第二，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，就國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，由于聯(lián)合各方的財(cái)產(chǎn)均屬于國有財(cái)產(chǎn)范疇，因此，它們聯(lián)合經(jīng)營后而形成的聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，并未發(fā)生改變。因此，這種聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體;就非國有公同、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，雖然聯(lián)合各方的財(cái)產(chǎn)均屬于非國有財(cái)產(chǎn)，但在一定條件下，聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)也能成為貪污罪的客體;就國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體而言，其財(cái)產(chǎn)既包括國有財(cái)產(chǎn)，也包括非國有財(cái)產(chǎn)。但據(jù)本法第91條第2款規(guī)定，該聯(lián)合體財(cái)產(chǎn)中的非國有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)視為國有財(cái)產(chǎn)。因此，這種聯(lián)合體的財(cái)產(chǎn)，能夠成為貪污罪的客體。第三，要搞清經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體中的人員，能否成為貪污罪主體。根據(jù)本法第27l條和本條第2款規(guī)定，國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體和國有公司、企業(yè)與非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，屬于擬定的國家工作人員范圍，可以成為貪污罪的主體，但是非國有公司、企業(yè)之間的聯(lián)合體中的人員，不屬于國家工作人員范圍，所以一般不能成為貪污罪的主體。但是，受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到該聯(lián)合體中從事公務(wù)的人員除外。(

十一、科技人員兼職活動中貪污罪的認(rèn)定

首先，要認(rèn)定從事兼職活動的科技人員是否具備國家工作人員身份。就我國目前而言，科技人員可分為五類:一是直接在岡家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位私人民團(tuán)體中從事科研活動，并且其勞資、人事關(guān)系就在上述單位內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身就具有國家工作人員身份，因此，能夠成為貪污罪的主體;二是直接在非國有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事科研活動，并且其游資、人事關(guān)系就在上述單位或人才交流中心、街道內(nèi)的科技人員。由于這類人員本身不具有國家工作人員身份，因此不能成為貪污罪主體;三是受國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、公司、事業(yè)單位和人民團(tuán)體聘用，往上述單位中直接從事科研活動，但其勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。無論其本身是否具備國家工作人員身份，都可視為擬定的國家工作人員，能成為貪污罪的主體;四是受非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委托，在上述單位直接從事科研活動，但勞資、人事關(guān)系不在上述單位內(nèi)的科技人員。即使其本身具有國家工作人員身份，也不屬于本法第93條第2款所規(guī)定的擬定國家工作人員范疇。所以，這類科技人員不能成為貪污罪的主體;五是受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有單位從事科研活動的人員。由于這類科技人員具有擬定的國家工作人員屬性，所以可以成為貪污罪的主體?？傊?，只要科技人員具有國家工作人員身份，無論其直接從事科研活動的單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)如何，他都可能成為貪污罪的主體。

其次，要看科研人員兼職所在單位，是否屬于國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位或非國有單位范疇。如果屬于，則該科技人員就有成為貪污罪主體的可能。因此，科技人員為某一自然人提供科技服務(wù)時，不存在貪污問題。但為單位提供科研服務(wù)時，就有成為貪污罪主體的可能。其中，單位既包括國有單位，也包括非國有單位。

第三，要看兼職活動是否基于在國家機(jī)關(guān)從事科研公務(wù)的要求或國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體的委托、委派。如果是基于，那么，該科技人員就有了成為貪污罪主體的可能。

第四，要注意區(qū)分科技人員在兼職活動中，暫時使用、占有、控制兼職單位的科研器材的行為與貪污罪的界限。

第五，要注意把兼職人員利用職務(wù)上的便利侵吞公共（國有）財(cái)物或非國有單位財(cái)物的行為，與未依照財(cái)經(jīng)制度的有關(guān)規(guī)定擅自提取合理報(bào)酬的錯誤行為區(qū)別開。

第六，要注意把兼職人員將本單位非保密性質(zhì)的一般性技術(shù)成果進(jìn)行改進(jìn)、革新以后擅自轉(zhuǎn)讓給兼職單位或個人，從中獲取技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)的行為，與利用職務(wù)上的便利，騙取、竊取、侵吞本單位職務(wù)技術(shù)成果，出賣牟利的貪污犯罪區(qū)別開來。根據(jù)最高人民檢察院、國家科學(xué)技術(shù)委員會《關(guān)于辦理科技活動中經(jīng)濟(jì)犯罪案件的意見》(1994年6月l7日)規(guī)定：具有國家工作人員身份的科技人員，利用職務(wù)上的便利非法占有職務(wù)技術(shù)成果或職務(wù)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓收益的，以貪污論處。()

十二、有獎銷售、儲蓄活動中貪污罪的認(rèn)定

首先，要正確認(rèn)定有獎銷售、儲蓄活動單位的經(jīng)濟(jì)性質(zhì)。如果該單位屬于國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位(主要是指國有公司、企止)，那么，直接參與有獎銷售、儲蓄活動的人員，就可能具有貪污罪的主體資格;該單位的財(cái)產(chǎn)以及按規(guī)定支付給中獎?wù)叩莫勂贰ⅹ劷?，就可能成為貪污罪的客體。如果該單位屬于非國有經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的單位，那么，其財(cái)產(chǎn)以及按規(guī)定應(yīng)支付給中獎?wù)叩莫勂贰ⅹ劷?，一般就不能成為貪污罪的客體。但是，受國有單位委派到該單位直接參與有獎銷售、儲蓄活動的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該單位財(cái)物的行為時，該非國有單位的財(cái)物，就能成為貪污罪的客體。

其次，要搞清行為人非法占有的獎品、獎金的所有權(quán)歸屬。如果該獎品、獎金歸國有單位組織所有，行為人利用職務(wù)之便，采取侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有的，則構(gòu)成貪污罪;如果該獎品、獎金歸非國有單位組織所有時，要具體分析。即只有當(dāng)行為人具有國家工作人員身份，并且利用職務(wù)上的便利，侵占該獎品、獎金，數(shù)額較大的，才能構(gòu)成貪污罪。

第三，要認(rèn)定非法占有獎品、獎金的行為人，是否具備國家工作人員身份。如果具備，那么該行為人就具有貪污罪的主體資格，如果不具有，該行為人即便實(shí)施了非法占有行為，也不具有貪污罪的主體資格。

第四，要認(rèn)定行為人在實(shí)施非法占有獎品、獎金的行為時，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。否則，即使非法占有了，也不構(gòu)成貪污罪。

十三、保險(xiǎn)、郵政部門貪污罪的認(rèn)定

首先，本法第183條規(guī)定:保險(xiǎn)公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本條、第383條的規(guī)定定罪處罰。因此，對騙取保險(xiǎn)金的行為人是否按照貪污罪處理，根據(jù)本條規(guī)定，關(guān)鍵是看行為人是否具有國家工作人員身份和依法從事公務(wù)的特性，以及行為是否是在利用職務(wù)之便的前提下實(shí)施的騙取保險(xiǎn)金的行為。如果是，就構(gòu)成貪污罪，否則構(gòu)成侵占罪。

其次，根據(jù)本法第271條和本條以及最高人民法院《關(guān)于郵政工作人員竊取匯款通知單偽造取款憑證的行為應(yīng)如何定罪問題的答復(fù)》(1996年4月Z日)規(guī)定，對郵政人員利用職務(wù)上的便利，私扣自已保管、投遞中的匯款單，采取偽造取款證件的方法騙取匯款的行為，應(yīng)以貪污罪定罪處罰。(

十四、公務(wù)活動中接受禮物行為的認(rèn)定

中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于對黨和國家機(jī)關(guān)工作人員在國內(nèi)外交往中收受禮品實(shí)行登記制度的規(guī)定》(1995年4月30日)規(guī)定:黨和國家機(jī)關(guān)工作人員在國內(nèi)外交往中，不得收受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的禮品饋贈，因各種原因未能拒收的禮品，必須登記上交。須登記的禮品，自收受禮品之日起一個月內(nèi)由本人如實(shí)填寫禮品登記表，并將登記表交所在機(jī)關(guān)指定的受禮登記的部門。()

十五、股份制企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定

所謂股份制企業(yè)，是指全部注冊資本由全體股東共同出資，并以股份形式投資開辦的企業(yè)。據(jù)《中華人民共和國公司法》(l993年R月29日)、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(l988年4月l3日)、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(l979年7月1日)、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(l988年4月13日)和《中華人民共和國外資企業(yè)法》(l986年4月l2日)以及《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》(l988年6月3日)規(guī)定，股份制企業(yè)包括兩類:一是有限責(zé)任公司。即由兩個以上股東共同出資，股東以其所認(rèn)繳的出資額對公司承擔(dān)有限責(zé)任的企業(yè)法人。它又可分為:國有有限責(zé)任公司即國有獨(dú)資公司、非國有有限責(zé)任公司以及國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體同其他非國有經(jīng)濟(jì)組織，共同出資創(chuàng)辦的有限責(zé)任公司。其中，非國有有限責(zé)任公司又包括:勞動群眾集體投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司、非國有企業(yè)之間共同投資創(chuàng)立的聯(lián)營性質(zhì)的有限責(zé)任公司、外商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司和港澳臺商投資創(chuàng)立的有限責(zé)任公司；二是股份有限公司。即全部注冊資本由等額股份構(gòu)成，并通過發(fā)行股票募集資本的企業(yè)法人。因此，股份制企業(yè)的資本，既可以具有國有財(cái)產(chǎn)屬性，也可以具有非國有財(cái)產(chǎn)屬性。所以說，股份制企業(yè)屬于公司范疇。據(jù)本法第27l條規(guī)定，在股份制企業(yè)中存在貪污犯罪的可能。

認(rèn)定股份制企業(yè)中的貪污罪時，除應(yīng)掌握貪污罪構(gòu)成要件的特有屬性之外，還應(yīng)注意以下問題:1、考察股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，是否屬于國有財(cái)產(chǎn)或非國有單位的財(cái)產(chǎn)范疇。據(jù)本法第271條第2款和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪的一個重要條件，就是實(shí)施了非法占有該企業(yè)中國有財(cái)產(chǎn)或非國有單位的財(cái)產(chǎn)的行為。具體來說:

(1)純屬國家持股的股份制企業(yè)即國有獨(dú)資公司，其財(cái)產(chǎn)具有國有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，可以成為貪污罪的客體。

(2)純屬個人或非國有公司、企業(yè)持股的股份制企業(yè)，其財(cái)產(chǎn)雖不具有國有財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，但是，如果是國有單位委派到其中從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該公司財(cái)產(chǎn)時，該公司的財(cái)產(chǎn)就能成為貪污罪的客體。

(3)混合股份制企業(yè)，其財(cái)產(chǎn)既包括國有資產(chǎn)股，也包括非國有資產(chǎn)股，并為股東共同所有。其中的國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位或人民團(tuán)體，同樣也只能作為一個股東出現(xiàn)，與其他股東是平等的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。因此，該類企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)，一般雖不具有國有財(cái)產(chǎn)屬性，但作為非國有單位財(cái)產(chǎn)，如果是國家工作人員利用職務(wù)之便非法侵占時，該財(cái)產(chǎn)也能成為貪污罪的客體。同時，對于下列情形的混合股份制企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)視為國有財(cái)產(chǎn):一是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體出資的實(shí)物二是國有公司、企業(yè)向國外市場發(fā)行股票、募集股本，與外方共同合資形成的股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn);三是外方的資本和實(shí)物折算股份，中方以配套資金和土地等生產(chǎn)資料和實(shí)物折算股份組成的股份制企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。其中，中方所折算股份的所有權(quán)性質(zhì)必須具有國有財(cái)產(chǎn)屬性。

2、考察股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，是否具有國家工作人員身份，是否能夠成為貪污罪的主體。據(jù)本法第271條和本條第2款規(guī)定，股份制企業(yè)人員構(gòu)成貪污罪，不僅實(shí)施了非法占有股份制企業(yè)中具有國有財(cái)產(chǎn)屬性的財(cái)產(chǎn)或非國有單位財(cái)產(chǎn)的行為，而且還必須具有擬定的國家工作人員身份，即該人員必須是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員或受國有公司、企業(yè)和其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)和其他單位中從事公務(wù)的人員。正確認(rèn)定股份制企業(yè)中管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，是否具有國家工作人員身份時，應(yīng)注意以下問題:

(1)該人員是否是在股份制企業(yè)中，直接從事管理、經(jīng)營公認(rèn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)的人員。如果是，則具有貪污罪的主體資格;如果不是，一般不具有貪污罪的主體資格。

(2)該人員是否屬于接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或受國有公司、企業(yè)和其他國有單位的委派，在股份制企業(yè)中負(fù)責(zé)管理、經(jīng)營企業(yè)財(cái)產(chǎn)或從事業(yè)務(wù)的人員。如果屬于，則具有貪污罪的主體資格;如果不屬于，則不具有貪污罪的主體資格。

因此，股份制企業(yè)的貪污罪主體范圍:一是國家工作人員，即在國有公司、企業(yè)直接從事經(jīng)營、管理國有財(cái)產(chǎn)的人員;二是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派，在混合股股份制企業(yè)中從事企業(yè)財(cái)產(chǎn)管理、經(jīng)營的人員或依法從事公務(wù)的人員。(3)該人員在客觀上是否實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或其他手段非法占有公共(國有)財(cái)物或非國有單位財(cái)物的行為。具體來說，在國有公司、企業(yè)或國有單位中從事業(yè)務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該國有單位財(cái)物的行為；受國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員，是否屬于利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該非國有單位財(cái)物的行為。因此，如果實(shí)施了，即構(gòu)成貪污罪;如果未實(shí)施，則不構(gòu)成貪污罪。綜上所述，對股份制企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的前提條件;對股份制企業(yè)人員身份的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的基礎(chǔ);對股份制企業(yè)中行為人客觀行為表現(xiàn)的認(rèn)定，是認(rèn)定股份制企業(yè)中貪污罪的根本。

十六、區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限

侵吞、竊取、騙取是貪污罪的三種基本行為形態(tài)，這使貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪在行為形態(tài)上具有相似性。兩者的主要區(qū)別是:

(1)犯罪主體不同。前者是特殊主體，只有國家工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員才能實(shí)施;而后者的主體是一般主體，任何有刑事責(zé)任能力的人都可以實(shí)施。

(2)犯罪客觀方面不同。前者是行為人利用本人職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物;后者則是單純以盜竊、騙取、侵占的方法非法占有公私財(cái)物，犯罪手段與行為人的職務(wù)、職權(quán)或地位及其便利條件無關(guān)。是否利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取公共財(cái)物，是區(qū)分貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的關(guān)鍵。

(3)犯罪客體和犯罪對象不同，前者侵犯的是復(fù)雜客體，行為同時侵犯了公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象僅限于公共財(cái)物;而后者則僅侵犯了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象是公私財(cái)物。

十七、區(qū)分貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限

兩者都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有財(cái)物。

其主要區(qū)別是:

(1)犯罪主體不同。前者的主體是國家工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有資產(chǎn)的人員;后者的主體是公司、企業(yè)或者其他單位中除國家工作人員以外的其他工作人員；

(2)犯罪客體和犯罪對象不同。前者侵犯的是公務(wù)行為的廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象僅限于公共財(cái)物;后者侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象是公問、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)，其中既包括國有、集體性質(zhì)的公司、企業(yè)或者其他單位的公共財(cái)產(chǎn)，也包括私營公司、企業(yè)或者其他單位的私人財(cái)產(chǎn)。

(2)對于按承包協(xié)議規(guī)定，承包人應(yīng)交而少交給發(fā)包方的利潤，應(yīng)視為國有財(cái)產(chǎn)或被承包的非國有單位的財(cái)產(chǎn);