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前段時(shí)間，以背景音樂收費(fèi)為內(nèi)容的新聞報(bào)道鬧得沸沸揚(yáng)揚(yáng)，對于背景音樂收費(fèi)行為是否合法的問題，也是眾說紛紜，到底背景音樂該不該收費(fèi)，該怎么收費(fèi)，我國當(dāng)前背景音樂收費(fèi)情況和音樂著作權(quán)的保護(hù)情況是怎么樣的？本文試從法律角度加以探討。并對我國音樂著作權(quán)的法律保護(hù)問題做一番淺薄的探討，以求教于大方之家。

一背景音樂的收費(fèi)及其相關(guān)法律問題

（一）背景音樂概述。

所謂背景音樂，backgroundmusic，是指在不以音樂為主題的活動(dòng)中，為了某種需要而播放的音樂作品。從其定義上講有廣義和狹義之分。所謂廣義上的背景音樂，是泛指在一切場合、活動(dòng)中播放使用的音樂作品，如生日宴會(huì)上播放的生日歌；而狹義上的背景音樂則特指在以贏利為目的的營業(yè)性場所，為經(jīng)營需要而播放使用的音樂作品。當(dāng)前進(jìn)行收費(fèi)的背景音樂僅以后者為限。故本文的探討范圍也選定在以贏利為目的的營業(yè)性場所，為經(jīng)營需要而播放使用的音樂作品之中。

（二）背景音樂收費(fèi)的合法性問題。

對于這個(gè)問題，答案是很明顯的。作為音樂作品，是其作者智慧和勞動(dòng)的結(jié)晶。以贏利為目的的營業(yè)性場所播放音樂的目的往往是為了營造氛圍、愉悅顧客身心，以獲取最大利潤。根據(jù)民法上的合理性原則，使用他人勞動(dòng)成果來獲取利潤，理應(yīng)支付對價(jià)。因此，由在營業(yè)性場所使用音樂作品的主體繳納音樂使用費(fèi)用的行為是合乎情理的。而且在這一點(diǎn)上，法律也有明確的規(guī)定。

從國內(nèi)法部分看，《中華人民共和國著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）中關(guān)于著作權(quán)人的權(quán)利有十六項(xiàng)明確詳細(xì)的規(guī)定，其中，第九項(xiàng)是著作權(quán)人對其作品享有表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。作為著作權(quán)人，可以轉(zhuǎn)讓此項(xiàng)權(quán)利，并獲得報(bào)酬。作為背景音樂播出的音樂作品即屬于此種情況。

而在音樂著作權(quán)人權(quán)利的國際保護(hù)方面，《伯爾尼公約》也有相似的規(guī)定。《伯爾尼公約》（71年文本）第十一條之規(guī)定，戲劇作品、音樂戲劇作品或音樂作品的作者享有許可用各種手段和方式公開演奏和公演其作品以及許可用各種手段公開播送其作品的表演和演奏的專有權(quán)。既然是專有權(quán)，其所有權(quán)者在法律許可的范圍內(nèi)，自然可以進(jìn)行轉(zhuǎn)讓以獲取報(bào)酬。

以上兩部分，就是對背景音樂收費(fèi)合法性的解釋。

其實(shí)，對背景音樂收費(fèi)，在很早以前就提出了。在國外，使用收費(fèi)的背景音樂已經(jīng)有一百多年的歷史了。即便在我國，這個(gè)問題的提出也有十年多的時(shí)間了。早在1992年12月17日，由國家版權(quán)局和中國音樂家協(xié)會(huì)共同發(fā)起成立的中國大陸目前唯一的音樂著作權(quán)集體管理組織――音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)。據(jù)有關(guān)報(bào)道，在1993年，音著協(xié)就和各大商場、飯店進(jìn)行過協(xié)調(diào)、談判，甚至發(fā)過律師信，但是最后由于商場、飯店等采取極度不配合的狀態(tài)，整個(gè)維權(quán)行為就無果而終。

（三）背景音樂該怎么收費(fèi)的問題。

應(yīng)該怎么對背景音樂的營業(yè)性使用收費(fèi)？如果是由著作權(quán)人（詞曲作者等）直接向使用主體請求支付費(fèi)用，會(huì)產(chǎn)生諸多問題。第一，由于使用主體數(shù)量繁多，且分布全國甚至全世界，著作權(quán)人無法進(jìn)行一一通知；第二，如果使用主體拒絕支付費(fèi)用，雖然著作權(quán)人可以以侵權(quán)為事由通過民事訴訟來進(jìn)行維權(quán)，但是由于使用主體的數(shù)量繁多且分布廣泛，維權(quán)的費(fèi)用極高，使得著作權(quán)人很難行使權(quán)利。

基于以上兩點(diǎn)，如果有一個(gè)機(jī)構(gòu)或組織能夠?qū)χ鳈?quán)人的權(quán)利進(jìn)行集體保護(hù)，比如進(jìn)行集體訴訟等，那么，著作權(quán)人維權(quán)的成本就會(huì)大大的降低，而效率也會(huì)大幅度地提升。這對于保護(hù)音樂著作權(quán)人的權(quán)益是非常有好處的。而中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)就是一個(gè)這樣的組織。

中國音樂著作權(quán)協(xié)會(huì)（以下簡稱“音著協(xié)”）成立于1992年12月17日，是由國家版權(quán)局和中國音樂家協(xié)會(huì)共同發(fā)起成立的目前中國大陸唯一的音樂著作權(quán)集體管理組織，是專門維護(hù)作曲者、作詞者和其他音樂著作權(quán)人合法權(quán)益的社會(huì)團(tuán)體。

根據(jù)《著作權(quán)法》第八條的規(guī)定：著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。而著作權(quán)集體管理組織被授權(quán)后，可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主張權(quán)利，并可以作為當(dāng)事人進(jìn)行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動(dòng)。

因此，音著協(xié)作為一個(gè)著作權(quán)集體管理組織，可以代表著作權(quán)人進(jìn)行和著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利的保護(hù)活動(dòng)。

音著協(xié)代表著作權(quán)人主張權(quán)利，進(jìn)行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動(dòng)的權(quán)力來源于著作權(quán)人的授權(quán)。從音著協(xié)和著作權(quán)人的民事法律關(guān)系方面分析，音著協(xié)代表著作權(quán)人做出民事法律行為，其后果是由著作權(quán)人來承擔(dān)，但是音著協(xié)在代表著作權(quán)人為民事法律行為時(shí)是以自己的名義做出。因此，音著協(xié)和著作權(quán)人的關(guān)系相當(dāng)于民事中的隱名關(guān)系。

在音樂著作權(quán)的國際保護(hù)中，當(dāng)前是由音著協(xié)出面和國外同類性質(zhì)的機(jī)構(gòu)、團(tuán)體簽訂互為合同，以此進(jìn)行著作權(quán)的保護(hù)。從其民事法律關(guān)系方面分析，這一行為里包含了兩個(gè)法律關(guān)系，一個(gè)是音著協(xié)與外國同類性質(zhì)的機(jī)構(gòu)、團(tuán)體簽訂的民事合同，授權(quán)該外國機(jī)構(gòu)、團(tuán)體在其管轄范圍內(nèi)代為行使本應(yīng)由音著協(xié)行使的主張報(bào)酬以及提起訴訟、仲裁等權(quán)利。而另一個(gè)則是音著協(xié)基于民事合同接受外國同類性質(zhì)的機(jī)構(gòu)、團(tuán)體的委托，在中國境內(nèi)代為行使本應(yīng)由該外國機(jī)構(gòu)、團(tuán)體行使的主張報(bào)酬以及提起訴訟、仲裁等權(quán)利

背景音樂的收費(fèi)僅對于商業(yè)性使用背景音樂的主體。而且被使用的背景音樂必須具備以下幾個(gè)條件。

首先，該音樂作品應(yīng)處于保護(hù)期內(nèi)。我國《著作權(quán)法》以及保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品的《伯爾尼公約》都有相同的規(guī)定，除著作權(quán)人對作品的署名、修改以及保持作品完整等權(quán)利上具有永久性外，對于著作權(quán)人基于其作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，對于尚未發(fā)表的作品，法律也給予五十年的保護(hù)期，但是五十年屆滿且仍未發(fā)表的作品則不予保護(hù)。

其次，其著作權(quán)人未聲明放棄對其作品的收益。作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，其所有權(quán)人可以放棄，但是必須以明示為前提。

再次，該背景音樂的使用者是以商業(yè)性使用為其目的的。若僅僅是個(gè)人消費(fèi)者購買音樂載體在家庭中欣賞，則不構(gòu)成背景音樂收費(fèi)的要件。

當(dāng)前背景音樂的使用費(fèi)的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)是先按照各種營業(yè)場所的性質(zhì)來分類，大致分為購物場所，如商場；娛樂場所，如卡拉OK廳、歌舞廳、迪廳等；旅游場所，如飯店、賓館、景點(diǎn)等，餐飲娛樂場所，如餐廳、酒吧、咖啡廳等后在根據(jù)其營業(yè)要素（如商場面積、賓館床位等）來進(jìn)行收費(fèi)。

現(xiàn)摘錄具體收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)如下：

商場營業(yè)面積不到1000平方米的，每年每平方米收費(fèi)2.18元，營業(yè)面積在1000～5000（不含5000）平方米，每年每平方米收費(fèi)2.30元。營業(yè)面積在5000～10000（不含10000）平方米，每年每平方米收費(fèi)2.42元。卡拉OK廳、歌舞廳、迪廳營業(yè)面積不足40平方米，每天每平方米收費(fèi)0.15元，超過40平方米的，增加的部分，每天每平方米收0.12元。飯店、賓館等旅游場所的許可使用費(fèi)，每床位每月收費(fèi)1.75元。在餐廳、酒吧、咖啡廳等餐飲娛樂場所播放背景音樂，營業(yè)面積不足40平方米，每天每平方米收費(fèi)0.025元，超過40平方米的，增加的部分，每天每平方米收費(fèi)0.02元。

對于收取的費(fèi)用的用途，按照音著協(xié)和著作權(quán)人的約定，百分之八十給予著作權(quán)人，而百分之二十則用于協(xié)會(huì)的日常費(fèi)用，以維持協(xié)會(huì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。

該收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)以行業(yè)分類為大方向，在每一類中又以該行業(yè)的營業(yè)要素為標(biāo)準(zhǔn)來收取背景音樂使用費(fèi)用，從總體上講是比較合理的。但是，也有一些欠缺考慮的地方。比如該營業(yè)單位的經(jīng)營狀況以及我國東西部經(jīng)濟(jì)的差距等。若以偏蓋全，對全國的使用者進(jìn)行統(tǒng)一收費(fèi)，就顯失公平了。

從其性質(zhì)上講，音著協(xié)是一民間團(tuán)體，雖然它是由國家版權(quán)局發(fā)起成立的組織，但是它的收費(fèi)性質(zhì)更接近于商品經(jīng)濟(jì)中的交換行為，而并非行政性的收費(fèi)項(xiàng)目，這一點(diǎn)很少為人所認(rèn)知。因此，當(dāng)事人可以就價(jià)格等合同的各個(gè)條件進(jìn)行商討，以達(dá)成合意。

此外，還有一個(gè)問題很多人不理解，為什么背景音樂的使用者在購買音樂載體后（如ld、cd等），如做商業(yè)用途則仍需付費(fèi)？

其實(shí)音樂作品的使用者在購買音樂載體時(shí)的價(jià)格包括兩部分，一是該音樂載體的價(jià)格（如ld、cd光碟的價(jià)格），另一部分是音樂作品許可個(gè)人用戶使用的費(fèi)用。而在作為背景音樂的音樂作品的商業(yè)性用途中，牽涉到的是音樂作品的表演權(quán)。所以，對商業(yè)性使用背景音樂的收費(fèi)的內(nèi)容其實(shí)是音樂作品表演權(quán)的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用。

（四）對背景音樂收費(fèi)制度的一點(diǎn)建議。

其實(shí)，上述的制度，在執(zhí)行效果上并不盡如人意。從1992年到現(xiàn)在，音著協(xié)所收取的費(fèi)用幾乎是少之又少，效果很差。從其根源上找原因，是由于音著協(xié)在性質(zhì)上屬于民間團(tuán)體，不以營利為目的。雖然其由國家版權(quán)局發(fā)起成立，但是在收取費(fèi)用一項(xiàng)上并未得到行政機(jī)關(guān)的授權(quán)。在當(dāng)前的社會(huì)環(huán)境中，若無行政力量的介入，要很好的執(zhí)行背景音樂收費(fèi)制度幾乎是不可能的。首先，音著協(xié)沒有強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)后盾，如果音著協(xié)是像微軟那么強(qiáng)大的一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體，那所有的問題將迎刃而解；其次，在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，若缺少利益的驅(qū)動(dòng)，那么作為執(zhí)行主體的音著協(xié)的效率也將是非常之低下的，也嚴(yán)重打擊了音著協(xié)維護(hù)音樂著作權(quán)人利益的積極性。

筆者認(rèn)為，要健全音樂著作權(quán)保護(hù)制度，改善音樂著作權(quán)保護(hù)情況，應(yīng)該引入市場競爭。讓音著協(xié)等單位以營利性單位的形象出現(xiàn)，也可以有投資者，也會(huì)產(chǎn)生盈余分配，如此良性循環(huán)，我國音樂著作權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀一定會(huì)改善許多。

以上的一些論述有的是專門從背景音樂收費(fèi)方面入手的，而有些則是以音樂著作權(quán)的保護(hù)為內(nèi)容的。不過，背景音樂的收費(fèi)本身就是音樂著作權(quán)保護(hù)的一部分，二者同氣連枝，可以互為所用。筆者才疏學(xué)淺，本文僅探討了音樂著作權(quán)的一些皮毛，未涉及之處，當(dāng)在此后再細(xì)加探討，以求貫通。

愿我國音樂著作權(quán)的法律保護(hù)日益完善，社會(huì)主義法制建設(shè)早日成功。