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律師論文范文第1篇

何以青睞非訴訟業(yè)務(wù)

為什么非訴訟業(yè)務(wù)如此深受律師的青睞呢？相對于訴訟業(yè)務(wù)而言，非訴訟業(yè)務(wù)有如下多方面的優(yōu)勢：

一、非訴訟業(yè)務(wù)領(lǐng)域覆蓋面廣，有著寬闊的發(fā)展前景。從提供法律咨詢服務(wù)、出具法律意見書到各種大型的項目合同的簽訂、大型企業(yè)的改制等各個方面都存在非訴訟業(yè)務(wù)資源。

二、經(jīng)濟利益相對豐厚，律師能從非訴訟業(yè)務(wù)中掘取到低投入、高回報的經(jīng)濟利益。

三、非訴訟業(yè)務(wù)工作程序相對輕松，靈活性大。處理非訴訟業(yè)務(wù)著重于進行書面工作，能以不同方式和手段解決問題。

四、無須承受辦理訴訟業(yè)務(wù)那樣多的壓力，如來自當(dāng)事人、證人、法院、公訴人等各方面的壓力。其中當(dāng)事人對于案件所寄望的目標(biāo)是訴訟律師最大的壓力。

五、執(zhí)業(yè)環(huán)境優(yōu)勢，由于非訴訟業(yè)務(wù)工作很大程度取決于律師自我解決問題的手段，所以執(zhí)業(yè)環(huán)境相對良好。

六、其他，如非訴訟律師所處地位、競爭的公平性等方面的優(yōu)勢。

訴訟業(yè)務(wù)與非訴訟業(yè)務(wù)之間的差別

“不打官司的律師，不是好律師”，說到律師，人們會立即聯(lián)想到法庭上那位身著黑袍、頭戴羊皮假發(fā)、滔滔不絕地陳述著自己辯護意見的智者。的確，人們對律師的最初認識是從他們在參與法庭訴訟上所表現(xiàn)出瀟灑的形象，睿智的思想，雄辯的口才開始的。捍衛(wèi)法律賦予的公正，公平權(quán)利離不開訴訟，而訴訟業(yè)務(wù)要求律師具備更高的素質(zhì)。

首先要有良好的自身形象，律師作為提供法律服務(wù)的知識階層，無論在法庭內(nèi)外都必須維護法律的嚴肅性。律師在法庭上要求著律師袍，帶律師徽章，在法庭外通常要求衣冠整潔、西裝革履。

要具備深厚的法律理論和豐富的實踐經(jīng)驗，這是律師工作的根本。法律學(xué)科崇高且博大精深，只有具備堅實的理論作為后盾才能，配合豐富的經(jīng)驗，對法律的運用才能游刃有余。

要具備良好的邏輯思維能力和分析判斷能力，分析千絲萬縷、錯綜復(fù)雜的案情，從中找尋有利與自己的證據(jù)和辯論意見。

要具備良好的表達能力，能將自己的學(xué)識表達出來，衡量一名好律師的標(biāo)準(zhǔn)，很大一定程度上取決于他的善辯，能否在法庭上滔滔不絕的闡述他的觀點，能否與公訴機關(guān)、對方律師對抗，能否激起整個法庭的共鳴。

要具備承受壓力的心理素質(zhì)，律師在訴訟中要承受來自于當(dāng)事人、證人、法院、公訴人等各方面的壓力。

其次還要有時間觀念，律師工作時間要與國家司法機關(guān)一致，才能確保工作的準(zhǔn)確性。

所以，從事訴訟業(yè)務(wù)對律師自身素質(zhì)的考驗是極其嚴格的。而從事非訴訟業(yè)務(wù)卻不相同，解決一項普通非訴訟業(yè)務(wù)如審閱合同等，一個普通法律本科生完全可以應(yīng)付，只須按照法律規(guī)定在書面材料上進行分析。一名經(jīng)驗豐富的訴訟律師是絕對有能力處理任何深度的非訴訟案件的，而非訴訟律師則不一定能夠辦好一宗有難度的官司，由于缺乏實際操作的經(jīng)驗，特別是在庭審中，由于沒有法庭對陣經(jīng)驗，難以和公訴人、對方律師對抗，難以表達自己的觀點，結(jié)果可想而知。所以，不少律師因?qū)υV訟所產(chǎn)生恐懼感而選擇逃避從事訴訟業(yè)務(wù)。

訴訟業(yè)務(wù)的發(fā)展前景

非訴訟業(yè)務(wù)的增長如此迅速，受歡迎的程度如此之大，律師們對非訴訟業(yè)務(wù)的崇尚如此之深，是不是在一定程度上將導(dǎo)致傳統(tǒng)的訴訟業(yè)務(wù)陷入低谷呢？筆者對此持否定看法。筆者認為，訴訟業(yè)務(wù)才是律師業(yè)務(wù)的主導(dǎo)。在傳統(tǒng)的訴訟業(yè)務(wù)中，也存在著很多的機會和潛力。下面拙言對此進行分析：

首先，在現(xiàn)階段，有大量的民事案件，當(dāng)事人并沒有聘請律師。很多的案件只是由當(dāng)事人親自參與，但由于當(dāng)事人對法律的不熟悉，導(dǎo)致其合法權(quán)益往往得不到充分的保護，隨著法律意識和經(jīng)濟水平進一步的提高、隨著律師在訴訟中所起的作用日益增強，當(dāng)事人在產(chǎn)生訴訟之后，愿意聘請專業(yè)的法律人才——律師參與訴訟，享受其提供的高質(zhì)量的法律服務(wù)。

基于訴訟成本等方面的因素所考慮，相當(dāng)一部分的經(jīng)濟訴訟市場被本單位法律顧問、職員和其他非律師法律服務(wù)人員所瓜分，隨著律師準(zhǔn)入制度的嚴格，律師群體的整體素質(zhì)提高，服務(wù)水平和技能的提升、競爭的激烈，收費的合理化，律師群體將逐步以其高水平，低費用搶占訴訟市場。

民事、經(jīng)濟案件中的風(fēng)險日趨成熟，在很大程度上促進著訴訟業(yè)務(wù)量的增長，費的增加。

隨著對人權(quán)的重視和保護的意識增強，律師辦理刑事案件的態(tài)度將逐漸變得積極，刑事辯護擔(dān)負著捍衛(wèi)至高無上的生命權(quán)利和自由權(quán)利的責(zé)任，辯護律師地位提升，律師在辦理刑事案件的收費完全可以提高，通過與當(dāng)事人的協(xié)商，一宗大的刑事案的收費不會亞于在非訴訟業(yè)務(wù)中為上市公司出具一份法律意見書的收費。

隨著國家法制建設(shè)的發(fā)展，對國家機器的監(jiān)督和對弱勢個體的保護加重，行政案件特別是國家賠償案件增加，將會進一步擴大訴訟業(yè)務(wù)市場。

理想化的律師費轉(zhuǎn)付制度如能夠得到認可，中國的訴訟業(yè)務(wù)領(lǐng)域?qū)~出歷史性的一步。

訴訟業(yè)務(wù)的優(yōu)勢

訴訟業(yè)務(wù)考驗和鍛煉律師的執(zhí)業(yè)水準(zhǔn)，從收集證據(jù)、到開庭審理最后到執(zhí)行，其間的工作量相當(dāng)之大，每一件案子都是對律師的一次考驗，在辦理形形的案件中，律師的實戰(zhàn)經(jīng)驗、執(zhí)業(yè)技能都在積累增加。從而增加了律師的業(yè)務(wù)競爭優(yōu)勢。

提高律師的知名度，打官司特別是打刑事官司容易出名，成功一宗大的案件能迅速將律師推向市場，提高公眾知名度。歷史上最著名，最受人景仰的律師通常都是辯護律師。

磨練律師的意志，辦理案件要承受來自各方面的壓力，能培養(yǎng)出堅韌的意志力。

能帶來豐厚的經(jīng)濟報酬，知名度高，“案源”多，業(yè)務(wù)好，律師費自然豐厚。

律師論文范文第2篇

一、律師責(zé)任保險的概念律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。律師責(zé)任保險是律師機構(gòu)在依法履行律師職業(yè)時，因工作過錯給律師當(dāng)事人或利害關(guān)系人造成的直接經(jīng)濟損失時，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)律師賠償責(zé)任的，屬于律師責(zé)任保險合同規(guī)定的范圍內(nèi)，由保險人對律師機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償金額及有關(guān)費用給予補償?shù)囊环N法律制度。一旦律師在執(zhí)業(yè)活動中，由于失誤造成當(dāng)事人的損失，當(dāng)事人提出賠償要求的，由律師事務(wù)所申請保險公司代為賠償，保險公司在查清當(dāng)事人所受的損害確系律師的責(zé)任之后，即向當(dāng)事人支付一定限額的賠償金。

二、律師責(zé)任保險的必要性

1、建立律師責(zé)任保險的哲學(xué)基礎(chǔ)按照辯證唯物主義哲學(xué)的基本原理，人的認識能力既具有至上性，又具有非至上性，是兩者的統(tǒng)一。從整個人類的發(fā)展來看，人的認識能力有至上性，是無限的，但具體到特定時代的特定人，其認識能力又具有非至上性、有限性。律師在辦理業(yè)務(wù)過程中，有時會因為主客觀方面的限制而不能全面、正確地認識事物。因此，彌補錯誤的措施就具有必然性，通過制定相應(yīng)的制度盡量消除錯誤所產(chǎn)生的損害，補償當(dāng)事人的有關(guān)當(dāng)事人的損失，即是保障法律制度有效暢通運行和必要條件。律師責(zé)任保險是基于此原因而成為律師制度不可或缺的組成部分。

2、建立律師責(zé)任保險的法理基礎(chǔ)每一個參加法律關(guān)系的人，都應(yīng)當(dāng)對其行為負責(zé)。獨立的人格與獨立的責(zé)任能力是緊密相連的，責(zé)任的存在一方面可以約束當(dāng)事人依法辦事；另一方面亦可在一方越過法律所制定的界線時，強迫其對自己的行為所引起的法律后果負責(zé)，彌補當(dāng)事人由此而造成的損失。因此，律師在執(zhí)業(yè)中違反法律規(guī)定或由于其自身過錯而侵害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，當(dāng)事人因受律師違法執(zhí)業(yè)或因其過錯而致經(jīng)濟損失時，當(dāng)事人有權(quán)要求律師和律師事務(wù)所賠償損失。盡管各律師事務(wù)所采取了多種措施來提高律師的素質(zhì)和執(zhí)業(yè)質(zhì)量，但律師執(zhí)業(yè)失誤以致被判賠償?shù)娘L(fēng)險還是難以避免的。許多國家的保險公司都了律師責(zé)任保險以分擔(dān)其因?qū)I(yè)工作上的失誤造成訴訟賠償?shù)娘L(fēng)險。

3、建立律師責(zé)任保險的現(xiàn)實必要性《中華人民共和國律師法》第49條規(guī)定：“律師違法執(zhí)業(yè)或因過錯給當(dāng)事人造成損失的，由其所在的律師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任。律師事務(wù)所賠償后，可以向有過錯或重大過失行為的律師追償。對律師和律師事務(wù)所不得免除或者限制因違法執(zhí)法或者因過錯給當(dāng)事人造成損失應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。”這一規(guī)定，增強了律師責(zé)任保險的必要性。隨著法制的逐步完善以及公眾對律師責(zé)任的認識和要求的逐步提高，律師事務(wù)所和律師責(zé)任保險將會變成現(xiàn)實。

三、建立律師責(zé)任保險的意義

1、律師責(zé)任保險提高和維護了律師的信譽。

有律師責(zé)任保險，律師行業(yè)將真正成為可以向社會承擔(dān)全面法律責(zé)任的行業(yè)，成為一個有信譽、負責(zé)任的行業(yè)。因為律師責(zé)任保險可以有效地轉(zhuǎn)嫁律師責(zé)任風(fēng)險，提高律師行業(yè)的抗風(fēng)險能力，為律師行業(yè)正常、健康、持續(xù)發(fā)展提供重要的風(fēng)險保障。如某律師事務(wù)所的律師賠償案，賠償金額達到40萬元，高額賠償金是一般律師事務(wù)所難以承受的，而通過律師責(zé)任保險則可以快速有效地解決這一難題。

2、律師責(zé)任保險為律師行業(yè)拓展高風(fēng)險、高財產(chǎn)標(biāo)的等重大律師業(yè)務(wù)提供了資信保障。

律師在辦理重大業(yè)務(wù)時，當(dāng)事人最關(guān)心的一個問題是，律師在執(zhí)業(yè)過程中出現(xiàn)責(zé)任差缺給當(dāng)事人造成巨額財產(chǎn)損失時，是否賠償?shù)闷稹Ｓ绕湟恍┬鲁闪⒌暮匣镏坡蓭熓聞?wù)所在開展業(yè)務(wù)時，經(jīng)常遇到此類問題。

3、律師責(zé)任保險對提高律師管理水平有益。

通過對律師責(zé)任保險中的索賠案件的分析，對責(zé)任事故發(fā)生的原因、細節(jié)分析歸納，反饋給律師機構(gòu)和律師管理機構(gòu)，可以有針對性地采取質(zhì)量管理措施和制定相應(yīng)管理辦法、業(yè)務(wù)規(guī)范，從而起到提高律師質(zhì)量和律師業(yè)務(wù)水平的作用。同時，在條件成熟時，可以把律師機構(gòu)賠償能力的高低和賠償記錄，作為律師評選、處罰、確定等級和從事特殊律師業(yè)務(wù)的重要條件之一。

四、律師責(zé)任保險的具體框架

1、律師責(zé)任保險的被保險人及其權(quán)利義務(wù)律師責(zé)任保險的被保險人是在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立、執(zhí)業(yè)的律師事務(wù)所，是律師責(zé)任保險的直接受益人。其主要權(quán)利和義務(wù)是：①在發(fā)生律師保險責(zé)任范圍內(nèi)的保險事故時，被保險人可以直接向保險人索賠，并依法獲得保險賠償；②按照規(guī)定提取繳納律師賠償基金，依法辦理機構(gòu)的登記、年檢、注冊手續(xù)；③如實申報執(zhí)業(yè)律師、律師業(yè)務(wù)數(shù)量、律師業(yè)務(wù)收等保險合同約定的事項。如因隱瞞律師收入導(dǎo)致保險人根據(jù)《中華人民共和國保險法》第16條拒絕賠付，該律師事務(wù)所要自行承擔(dān)由此而引起的法律責(zé)任；④及時通知義務(wù)，在發(fā)生律師當(dāng)事人或利害關(guān)系人向律師事務(wù)所索賠，提訟、調(diào)解、公訴等事項時，投保人應(yīng)按保險公司約定的時間通知保險人。

2、律師責(zé)任保險的保險責(zé)任律師責(zé)任保險的保險責(zé)任應(yīng)采取一切險的方式，即被保險人因律師執(zhí)業(yè)行為，依法應(yīng)對律師當(dāng)事人或利害關(guān)系人承擔(dān)民事賠償責(zé)任，只要不屬于保險合同列明的除外責(zé)任，保險人均應(yīng)承擔(dān)保險賠償責(zé)任。被保險人所作的律師業(yè)務(wù)，只要律師當(dāng)事人或利害關(guān)系人向律師事務(wù)所提出索賠在保險期間內(nèi)，保險人均應(yīng)按保險合同的約定，承擔(dān)賠償責(zé)任。

律師事務(wù)所或律師由于下列原因造成的損失、費用和責(zé)任，保險人不負責(zé)賠償。①被保險人的故意行為；②被保險無有效律師執(zhí)業(yè)證書或未取得法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)持有的其他資格證書，辦理律師業(yè)務(wù)的；③被保險人從事律師執(zhí)業(yè)以外的任何行為；④被保險人的注冊執(zhí)業(yè)律師以個人名義私自接受委托或在其他律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)；⑤被保險人向保險人隱瞞或不如實告知，情節(jié)嚴重的；⑥保險人與投保人約定的其他免責(zé)的情況。

3、律師責(zé)任保險的保險費律師責(zé)任保險的保險費應(yīng)實行比例費率制，即按照律師業(yè)務(wù)總收入的一定比例提取保險費；實行壓年計費制，即按律師事務(wù)所上一年度的律師業(yè)務(wù)收入為基準(zhǔn)計算本年度的保險費；實行浮動費率制，即由基本保費加上浮動保費構(gòu)成。

基本保費按投保人上一年度的律師業(yè)務(wù)總收入的1－3％計提。律師責(zé)任保險的前十年，只繳納基本保費。浮動保費的測算可以10年為一個測算周期，保險公司賠款支出總額與保險人所交基本保費總額達到約定比值時，保費費率可以在基本保險費率的基礎(chǔ)上實行上浮或下調(diào)。上浮的費率稱為風(fēng)險費率，下調(diào)的費率稱為優(yōu)惠費率，兩者相互結(jié)合構(gòu)成浮動保費。

律師論文范文第3篇

一、民事訴訟行為的概念和發(fā)展

（一）民事訴訟行為的概念

在現(xiàn)代民事訴訟理論中，一般認為，民事訴訟行為是指民事訴訟主體所實施的能夠引起一定的訴訟法上效果的行為。這一界定，強調(diào)訴訟行為的訴訟法上效果，稱為“效果說”。還有學(xué)者主張“要件與效果說”，即不僅其效果，其要件也由民事訴訟法規(guī)定的行為才是訴訟行為。[1](P331)訴訟行為受民事訴訟法調(diào)整，具有訴訟性質(zhì)。然而，有一些訴訟行為不僅能夠產(chǎn)生訴訟法效果，也能產(chǎn)生實體法效果，比如，合法的行為就能夠產(chǎn)生中斷時效的實體法效果。

在民事訴訟中，各種訴訟主體的各種訴訟行為結(jié)成了相互關(guān)聯(lián)的行為鎖鏈和訴訟關(guān)系，推動民事訴訟程序向著判決這一目標(biāo)而展開。各種民事訴訟主體如當(dāng)事人和法院由于其訴訟地位不同所實施的訴訟行為亦相應(yīng)不同。

當(dāng)事人的訴訟行為，不同于私法行為，但同時也具有與私法行為相互交錯的一面，探討訴訟行為與私法行為的區(qū)別和關(guān)聯(lián)是訴訟行為理論的一個極其重要的內(nèi)容；法院的訴訟行為具有國家行為的性質(zhì)，與當(dāng)事人的訴訟行為和私法行為區(qū)別明顯。民事訴訟制度是以國家公權(quán)力（審判權(quán)）解決私權(quán)糾紛和保護私權(quán)的國家的正規(guī)的制度。民事訴訟是當(dāng)事人訴訟行為和法院職權(quán)行為的集合，內(nèi)含著當(dāng)事人個人意志和國家意志，體現(xiàn)著當(dāng)事人訴權(quán)、訴訟權(quán)利與法院審判職權(quán)的統(tǒng)一。

然而，國外的訴訟行為理論的主要內(nèi)容是有關(guān)當(dāng)事人的訴訟行為。這是因為，在采取處分權(quán)主義和辯論主義程序的條件下，事實上當(dāng)事人的訴訟行為在很大程度上左右著訴訟的結(jié)果。[1](P309)由于訴訟行為本身是為取得訴訟法上的效果而被實施，因此，從程序上保證正當(dāng)訴訟行為的實施，顯得極為重要?？梢哉f，訴訟行為理論也是程序保障理論的重要基礎(chǔ)理論。[2](P223)

（二）訴訟行為的發(fā)展

在諸法合體的時代，實體法和訴訟法沒有分離，訴訟行為的法律規(guī)范散見于諸法之中，理論化的民事實體法學(xué)和民事訴訟法學(xué)并未產(chǎn)生，訴訟行為理論也未形成。實體法和訴訟法在體系上的分離，使得實體法上的法律行為具有了獨自意義，由訴訟法規(guī)范的訴訟行為概念也得以成立。訴訟行為概念的歷史，可以上溯到18世紀。在19世紀末，國外學(xué)者開始重視對訴訟行為的研究。訴訟行為理論的發(fā)展與訴訟觀、訴權(quán)論等發(fā)展軌跡基本一致。

據(jù)德國學(xué)者勒赫考證，“訴訟行為”(Prozesshandlung)一詞最早由18世紀德國自然法學(xué)者Nettelbladt（1717－1791）在其著作中提出的。勒赫在1976年發(fā)表的論文《萊特爾布拉特和民事訴訟》（NettelbladtundZivilprozeβ）中指出，盡管Nettelbladt提出了訴訟行為的概念，但由于其理論深受德國學(xué)說匯纂法學(xué)及私法訴權(quán)理論的影響，因此將訴訟行為等同于私法行為，訴訟行為不具有獨立存在的價值。Nettelbladt的這種認識實際上是私法一元觀或?qū)嶓w法的訴訟觀的體現(xiàn)。這種訴訟觀以實體法理論來解釋訴訟問題（包括訴訟行為），從而認為，訴訟法從屬于實體法，訴訟行為從屬于私法行為并且不具有本質(zhì)上的獨立性。

隨著社會和法律的發(fā)展，尤其公法及其觀念和理論的發(fā)展，訴訟法被看作是公法，與實體法相獨立。這一時期的訴訟觀，早期是訴訟法一元觀，基本上是從訴訟法的角度來理解和把握民事訴訟問題。公法訴權(quán)說強調(diào)訴訟法的獨立性，進而為獨立的訴訟行為及其理論的生成創(chuàng)造了契機。自此，私法行為和訴訟行為成為兩個性質(zhì)不同的概念。早期的訴訟行為理論建立在訴訟法一元觀和抽象公法訴權(quán)說基礎(chǔ)之上，只強調(diào)訴訟行為的訴訟法性質(zhì)或公法性質(zhì)，而忽略了訴訟法與實體法之間的合理關(guān)系，從而不能合理解釋：為什么一些訴訟行為（如合法行為等）可以產(chǎn)生實體法上的效果。

二元論的訴訟觀，是從實體法和訴訟法的聯(lián)結(jié)點上來理解和考察訴訟問題（包括訴訟行為）。按照二元論的訴訟觀和建立在此基礎(chǔ)上的訴權(quán)學(xué)說（如具體訴權(quán)說等）的解釋，訴訟行為是受訴訟法調(diào)整的，然而也存在能夠引起私法效果發(fā)生甚至包括了實體法內(nèi)容的訴訟行為（即訴訟法律行為）。至于訴訟法律行為的性質(zhì)以及與私法行為之間的關(guān)系，在大陸法系主要有：兩性說、并存說和吸收說。兩性說主張，訴訟法律行為同時是訴訟行為和私法行為。并存說主張，訴訟法律行為是訴訟行為和私法行為并存的行為。吸收說主張，訴訟法律行為是吸收了私法行為的訴訟行為。吸收說認為，訴訟法律行為會引起實體法上的效果甚至包括了實體法的內(nèi)容，這是因為訴訟法對實體法內(nèi)容的吸收所造成的，但是并不影響訴訟行為的獨立性質(zhì)。

對于此類情況，應(yīng)依何種標(biāo)準(zhǔn)認定其行為屬訴訟行為抑或私法行為？大陸法系通說是主要效果說，此說認為，應(yīng)視該項當(dāng)事人行為的主要效果屬于訴訟法或?qū)嶓w法的領(lǐng)域而定，若主要效果為訴訟法而實體法上的效果為次要的，即認定該項行為是訴訟行為。根據(jù)主要效果說，當(dāng)事人行為即使在訴訟開始以前或在訴訟外實施的，如果該行為主要目的在發(fā)生訴訟法效果，就認定其訴訟行為。例如，前當(dāng)事人以書面授與訴訟權(quán)的行為、合意管轄的行為等。

二、法院和當(dāng)事人的訴訟行為

（一）法院的訴訟行為

法院訴訟行為的最大特性是具有國家行為的性質(zhì)或者說具有法定的職權(quán)性。法院的法定的裁判者的地位而決定了法院可實施審理行為、裁判行為和執(zhí)行行為等。具體說，

法院的審理行為，即在審判程序中，法院就程序事項和實體事項進行審查核實的行為。比如，審查當(dāng)事人的、反訴、訴的合并和變更、上訴、再審以及申請回避、期間順延、復(fù)議等，是否具備法定條件；審查核實證據(jù)是否真實合法、案件事實是否真實；審查訴訟請求是否有理等。

法院的裁判行為，這是法院最重要的訴訟行為，即在審判程序中，根據(jù)審查核實的結(jié)果，法院依法作出是否同意或許可的行為。裁判行為可分為判決、裁定、決定等。

法院的執(zhí)行行為，主要包含：審查執(zhí)行申請是否合法；決定采取具體執(zhí)行措施、實施執(zhí)行措施；主持和維持執(zhí)行秩序等。在執(zhí)行程序中，法院對于執(zhí)行程序事項的爭議（如執(zhí)行異議等）和實體事項的爭議（如異議之訴等）的解決，實際上屬于法院的審理和裁判行為。

法院的其他訴訟行為，比如，法院依職權(quán)主動指定或變更期日和期間、裁定中止訴訟程序和恢復(fù)中止的程序、調(diào)整辯論順序（對辯論進行限制、分離或者合并）、許可或禁止當(dāng)事人陳述，等等。

法院的上述行為中，有關(guān)法院主持和維持訴訟程序和執(zhí)行程序有序進行的行為，屬于法院訴訟指揮行為。

（二）當(dāng)事人的訴訟行為

1．當(dāng)事人訴訟行為的分類

對于當(dāng)事人的訴訟行為，可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)予以分類。但是，大陸法系的訴訟行為理論比較重視取效性訴訟行為（Erwirkungshandlungen）、與效性訴訟行為（Bewirkungshandlungen）這一分類。

取效性訴訟行為無法單獨直接獲取其所要求的訴訟效果，必須借助法院相應(yīng)的行為才能獲取所要求的訴訟效果。例如，當(dāng)事人要求法院作出一定裁判的申請、被告以原告不適格為由請求法院駁回訴訟、當(dāng)事人向法院提出調(diào)查證據(jù)的申請等等。當(dāng)事人有關(guān)案件事實的主張和舉證行為也屬于取效行為。當(dāng)事人取效行為只得向法院實施，法院也應(yīng)當(dāng)調(diào)查當(dāng)事人取效行為是否合法及有無理由。

一般說來，取效性訴訟行為以外的訴訟行為都是與效性訴訟行為。與效性訴訟行為無須法院介入，即可直接發(fā)生訴訟效果。當(dāng)事人的與效性訴訟行為大部分是對法院實施的，有些情況下也可向?qū)Ψ疆?dāng)事人或第三人實施，例如解除委托訴訟的通知等。與效訴訟行為可以是單方當(dāng)事人實施的，例如當(dāng)事人的自認、原告放棄或變更訴訟請求、當(dāng)事人放棄上訴等，也可以是雙方當(dāng)事人實施的，例如協(xié)議管轄、協(xié)議不、協(xié)議不上訴、協(xié)議變更執(zhí)行方法等。這類訴訟行為中很多屬于當(dāng)事人之間的訴訟契約，即當(dāng)事人之間對于訴訟程序的進行和形態(tài)而達成的以直接發(fā)生訴訟法上效果為目的的合意。

大陸法系學(xué)者認為，有些訴訟行為可同時為取效行為和與效行為，例如，提訟，一方面發(fā)生訴訟系屬的法律效果，此為與效行為，另一方面也是取效行為，因為提訟須待法院的判決才有意義。[3](P460)

2．當(dāng)事人訴訟行為與私法行為（民事行為）的比較

當(dāng)事人訴訟行為與私法行為有著諸多區(qū)別。在法律規(guī)范方面，前者受民事訴訟法規(guī)范，后者受民事實體法規(guī)范；在法律性質(zhì)方面，前者具有程序性和公法性，后者具有實體性和私法性；在法律效果方面，前者產(chǎn)生訴訟法上的效果（有些訴訟行為則可同時產(chǎn)生實體法上的效果），而后者產(chǎn)生實體法上的效果；在行為主體方面，前者須由有訴訟能力人實施，后者可由有民事行為能力人和限制民事行為能力人實施。

當(dāng)事人訴訟行為與民事行為還存在著如下兩個重大區(qū)別：

（1）訴訟行為采取“表示主義”，即訴訟行為的有效成立僅以當(dāng)事人的表示行為為準(zhǔn)。這主要是基于訴訟程序的順暢進行和安定性的考慮。訴訟是由前后不斷的多數(shù)訴訟行為有序構(gòu)成的，后行的訴訟行為必須以先行的訴訟行為有效為前提才可進行。如果允許當(dāng)事人以意思瑕疵為由任意撤回或撤銷訴訟行為，則不利于訴訟程序的順暢進行和安定性。這一點與民事行為存在很大的區(qū)別。因此，對于訴訟行為，原則上拒絕類推適用民法上的意思瑕疵可撤銷的規(guī)定。

能否根據(jù)訴訟行為的表示主義原則，一律拒絕行為人以受詐欺、脅迫或意思表示錯誤等為由撤銷訴訟行為？從保護當(dāng)事人的角度來說，通常情況下，當(dāng)事人取效訴訟行為可撤回；德日通說和判例認為，對于管轄合意、不上訴合意、訴訟和解等與效訴訟行為，由于是在訴訟外實施并不直接牽連訴訟程序或影響程序安定程度不大，所以這些行為可以錯誤、詐欺、脅迫為由予以撤銷。近年來，德日有學(xué)者主張，對程序安定影響不大且對訴訟行為人利益有重大影響的訴訟行為，不宜適用訴訟行為的表示主義原則，可類推適用民法有關(guān)意思瑕疵的規(guī)定，準(zhǔn)許主張其訴訟行為無效或撤銷。[3](P465)

（2）訴訟行為原則上不得附條件。在大陸法系，通說認為，由于后行的訴訟行為是建立在先行的訴訟行為之上，所以在訴訟中訴訟行為之間的關(guān)系必須確定，若訴訟行為附條件則無法符合訴訟行為之間關(guān)系必須確定的要求。訴訟行為如以將來不確定的事實為條件，則該訴訟行為的效果不確定，對方當(dāng)事人和法院就必須等待該訴訟行為所附條件是否成就才可實施后行的訴訟行為，這種情況極為不利訴訟程序的順暢進行并可導(dǎo)致訴訟的遲延。

但是，也存在著例外，比如在訴的預(yù)備合并之中，允許訴訟行為附條件。訴的預(yù)備合并是指在同一訴訟程序中原告同時提起主位之訴和備位之訴，原告請求：若主位之訴敗訴的，可請求就備位之訴進行判決。如果主位之訴獲得勝訴，原告不得再就備位之訴請求作出判決。因此，主位之訴敗訴是法院判決備位之訴的停止條件。再如，在預(yù)備抵銷的情形中，被告可同時提出：要求法院駁回原告的訴訟請求和若被告這一要求失敗則被告主張抵銷。

三、民事訴訟原則與訴訟行為

（一）訴訟當(dāng)事人平等原則與訴訟行為

憲法中的平等原則（或平等權(quán)）在民事訴訟中則體現(xiàn)為訴訟當(dāng)事人平等原則（或平等權(quán)）。從訴訟行為的角度來說，訴訟當(dāng)事人和法院必須根據(jù)訴訟當(dāng)事人平等原則實施訴訟行為。該原則要求當(dāng)事人處于平等訴訟地位，享有平等的訴訟權(quán)利和承擔(dān)平等的訴訟義務(wù)；同時，該原則要求法院應(yīng)當(dāng)平等尊重、對待和保護各個訴訟當(dāng)事人。該原則不僅強調(diào)當(dāng)事人之間實體利益的平等保護，而且還強調(diào)當(dāng)事人之間程序利益的平等維護。在這一方面，我國現(xiàn)行民事訴訟制度存在著需要完善的地方。就程序利益的平等維護而言，比如，我國現(xiàn)行撤訴制度沒有將狀送達被告后征得被告同意作為準(zhǔn)許撤訴的條件之一，事實上狀送達被告后，被告為參加和贏得訴訟而付出了經(jīng)濟費用等，并且原告撤訴后還可再行以致于被告將再次被原告引入訴訟而付出訴訟成本，可見，我國現(xiàn)行撤訴制度忽視了被告的程序利益（已付出的訴訟成本）及其對訴訟結(jié)果的期待利益，僅僅考慮了原告的權(quán)益，從而違反了訴訟當(dāng)事人平等原則。

當(dāng)事人平等原則實際上僅適用于民事爭訟程序和爭訟案件，并非完全適用于非訟程序（或非訟案件）和強制執(zhí)行程序。因為非訟案件是非爭議的案件，非訟程序中并不存在或者不存在明確對立的雙方當(dāng)事人，很少有適用訴訟當(dāng)事人平等原則的可能性。強制執(zhí)行旨在國家依憑公權(quán)力強制義務(wù)人履行法院確定判決等執(zhí)行根據(jù)，迅速、經(jīng)濟和適當(dāng)?shù)貙崿F(xiàn)權(quán)利人權(quán)利，所以一般認為自不宜使執(zhí)行義務(wù)人與執(zhí)行權(quán)利人處于同等地位（即執(zhí)行當(dāng)事人不平等主義）。盡管如此，對執(zhí)行義務(wù)人的合法權(quán)益和基本生活等也應(yīng)予以充分合理的保護。同時，由于強制執(zhí)行是個別執(zhí)行，所以許多國家對于執(zhí)行權(quán)利人之間采取優(yōu)先執(zhí)行原則并非平等執(zhí)行原則。[4]

（二）處分原則與訴訟行為

處分原則是指訴訟的開始終結(jié)和訴訟對象由當(dāng)事人決定。當(dāng)然，當(dāng)事人的處分權(quán)范圍限于私益的事項，在此范圍內(nèi)法院不得予以干涉。當(dāng)事人處分權(quán)的行使原則上取決于當(dāng)事人的意志，法院不得為當(dāng)事人而主動啟動訴訟程序、進行訴訟和解等；訴訟對象（或訴訟標(biāo)的）原則上是由當(dāng)事人自行確定的，法院的審判范圍應(yīng)受其限制而不得以職權(quán)變更或替代訴訟對象而作出判決，否則構(gòu)成對當(dāng)事人處分權(quán)的侵犯。然而，對于具有公益因素的事項，當(dāng)事人的處分權(quán)則受到一定限制，比如在外國民事訴訟中，對于公益性較強的人事訴訟以及非訟事件等，則限制或排除處分原則的適用，采行職權(quán)進行主義和干預(yù)主義，法院不受當(dāng)事人意志的左右而依職權(quán)繼續(xù)或終結(jié)程序，也可以超出當(dāng)事人請求范圍作出裁判。

再如，在大陸法系，訴訟要件一般包括：（1）法院對該訴訟擁有管轄權(quán)。（2）存在雙方當(dāng)事人；當(dāng)事人適格；當(dāng)事人具有當(dāng)事人能力和訴訟能力；當(dāng)事人若缺乏訴訟能力，應(yīng)由其法定人合法。（3）訴訟標(biāo)的須是法院能用強制執(zhí)行程序執(zhí)行的；不受既判力拘束；沒處于訴訟系屬中；具有訴的利益。至于是否存在仲裁協(xié)議等訴訟要件，只有在被告提出異議時法院才予以考慮。一般地說，訴訟要件具有程序性和公益性，即是說具備訴訟要件是法院作出本案判決的前提條件，若具備訴訟要件則訴訟程序繼續(xù)進行下去直至作出本案判決；若不具備訴訟要件，訴訟程序沒有必要繼續(xù)進行，法院應(yīng)當(dāng)直接駁回訴訟而不受當(dāng)事人意志的約束，從而避免不必要的訴訟，節(jié)約審判成本。因此，訴訟要件是法院職權(quán)審查事項，法院應(yīng)依職權(quán)主動進行審查。[5](P75)

（三）辯論原則與訴訟行為

外國民事訴訟中的辯論原則（辯論主義）的基本涵義是：1.當(dāng)事人沒有主張的直接決定實體法律效果的案件事實，不得作為法院判決的依據(jù)；2.當(dāng)事人之間沒有爭議的事實，法院應(yīng)將其作為判決的依據(jù)；3.原則上，法院只能對當(dāng)事人提出來的證據(jù)進行審查判定。與辯論原則和處分原則相對應(yīng)的是司法消極性原則。辯論原則體現(xiàn)了當(dāng)事人對判決基礎(chǔ)的案件事實證據(jù)的處分。按照處分原則，當(dāng)事人有權(quán)處分其實體權(quán)利，在此延長線上，辯論原則意味著從程序方面尊重當(dāng)事人間接處分自己實體權(quán)利的自由。[6](P109)

我國有必要根據(jù)民事訴訟特性，參照外國的合理規(guī)定，重塑辯論原則。[7]但是，考慮到我國律師的數(shù)量和質(zhì)量，國民的法律水平以及整個的制度配置等，難以適應(yīng)外國辯論原則運作的要求。因此，在遵行辯論原則的前提下，法官的作用也是不可缺失的，這方面可借鑒外國相應(yīng)做法（如法官闡明權(quán)）。

根據(jù)強制執(zhí)行（程序）的目的和特性，辯論原則不適用于強制執(zhí)行程序。[8]至于強制執(zhí)行中，發(fā)生的實體爭議（執(zhí)行異議之訴）則須依照爭訟程序處理，當(dāng)然適用辯論原則。非訟程序采用職權(quán)探知主義，不適用辯論主義，即當(dāng)事人沒有主張的事實，法院可以依職權(quán)收集；當(dāng)事人對事實的自認對法院沒有拘束力；當(dāng)事人沒有提出的證據(jù)，法院可以調(diào)查。

（四）誠實信用原則與訴訟行為

現(xiàn)在，愈來愈多的國家特別強調(diào)誠實信用原則（誠信原則）在民事訴訟中的重要性，并將誠實信用確立為民事訴訟法的基本原則。我國民事訴訟法沒有明確規(guī)定誠信原則，然而理論上已開始探討該原則及其在我國民事訴訟中的適用問題。誠信原則要求法院、當(dāng)事人等本著誠實信用實施訴訟行為，誠信原則構(gòu)成對法院、當(dāng)事人訴訟行為的正當(dāng)約束。[9]民事訴訟法上的誠信原則來源于道德上的誠實信用，但是作為法律原則，該原則屬于強行性規(guī)范，不允許訴訟主體約定排除適用。

訴訟實踐中種種因素導(dǎo)致了當(dāng)事人之間實際的不平等，那么運用誠信原則對當(dāng)事人加以約束是保障當(dāng)事人平等實施訴訟行為的一個手段。[10]辯論原則和處分原則是當(dāng)事人自主性和自治性的基本保證規(guī)范，其規(guī)范取向并不是對當(dāng)事人自主性和自治性的限制，但是當(dāng)事人的自主和自治又必須限制在正當(dāng)?shù)南薅葍?nèi)，這種必要限制可由誠信原則來完成。[11]P80-81

（五）程序安定原則與訴訟行為

程序安定原則包括程序運行的穩(wěn)定性和程序結(jié)果的安定性。前者是指當(dāng)事人在對程序結(jié)果有一定預(yù)知前提下，有條不紊地實施訴訟行為。因此，訴訟法規(guī)定了重要訴訟行為的行使要件（如要件等）、程序進行的順序，從而方便當(dāng)事人選擇程序和實施訴訟行為，并禁止法院和當(dāng)事人隨意改變程序。后者是指由法院按照公正程序作出的判決，其終局性效力就應(yīng)得到保障，禁止當(dāng)事人就同一案件重復(fù)訴訟，也禁止法院就同一案件重復(fù)審判，即維護法院判決的既判力。[2]P80-83

既判力禁止就同一紛爭先后作出相互矛盾的裁判，所以法治國家原理要求以判決既判力制度實現(xiàn)法律和訴訟程序的安定性。一般說，相對于法律和訴訟程序的安定性和權(quán)威性而言，在具體案件上忍受錯誤判決的危害要小得多。在我國，判決的既判力因再審程序的頻繁發(fā)動而受到致命破壞。由此，本可以通過個案判決來構(gòu)筑法的權(quán)威性和安定性及法律秩序或法共同體，在這樣的再審機制下，卻大失所望。

當(dāng)然，因維護法律和訴訟程序的權(quán)威性和安定性而過分犧牲個案正義，這種制度的合理性和正當(dāng)性以及能否維護其權(quán)威性和安定性，也值得懷疑。因此，法律和訴訟程序的權(quán)威性和安定性不應(yīng)絕對排除個案正義，在嚴格的法定條件下可以排除既判力，比如可以通過嚴格的再審程序?qū)扰惺马椩俅螌徟小?/p>

四、訴訟行為的瑕疵及其處理

當(dāng)事人和法院必須遵從民事訴訟法規(guī)定的程序和要件或者必須依據(jù)其所享有的訴訟權(quán)利和所承擔(dān)的訴訟義務(wù)而實施相應(yīng)的訴訟行為。違背民事訴訟法規(guī)定的法定程序和要件而實施的訴訟行為，則為有瑕疵的訴訟行為。違反誠信原則或善良風(fēng)俗的訴訟行為，也存在著瑕疵。訴訟行為是否存在瑕疵，考察的重點并不是訴訟行為的內(nèi)容而是其形式或方式是否與訴訟法規(guī)定相符。

在此，筆者從訴訟行為違背強行規(guī)范和任意規(guī)范的角度，扼要探討訴訟行為的瑕疵及其處理問題。

（一）違背強行規(guī)范的訴訟行為的處理

在民事訴訟法規(guī)范中，強行規(guī)范是法院和當(dāng)事人必須嚴格遵守，不得任意違背或者以合意方法排除或變更其適用。關(guān)于、上訴和再審的法定條件，審判組織的組成、回避、專屬管轄、當(dāng)事人能力、公開審判等規(guī)定屬于強行規(guī)范。強行規(guī)范是為了確保裁判的正確合法和訴訟程序的有序安定，具有公益性。

違背強行規(guī)范的訴訟行為，雖然構(gòu)成程序上違法，但是訴訟行為并非必然無效，可以通過民事訴訟法規(guī)定的救濟方法予以糾正和補救。這是因為基于程序安定性的考慮應(yīng)盡量減少變更撤銷訴訟行為，并且有瑕疵的訴訟行為對于當(dāng)事人未必不利。

對于法院裁判的瑕疵，例如，審判組織的組成違法，沒有傳喚當(dāng)事人，違背專屬管轄、回避、公開審判等規(guī)定以及把無訴訟能力人誤認為有訴訟能力人等而作出的裁判，原則上只能通過當(dāng)事人提起上訴或再審取消或變更之。在國外民事訴訟中，如果當(dāng)事人不提起上訴或再審，違反強行規(guī)范的訴訟行為或訴訟程序就維持原狀；而根據(jù)我國現(xiàn)行民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，即使當(dāng)事人不提起上訴或再審，法院和檢察院也可提起審判監(jiān)督程序予以糾正。對于法院證據(jù)調(diào)查等行為一旦出現(xiàn)瑕疵，就有可能影響到當(dāng)事人權(quán)利的實現(xiàn)，所以這些行為原則上應(yīng)予撤銷，不能通過追認使其有效。[1](P363)

一般說，當(dāng)事人違背強行規(guī)范的行為，如果是取效性訴訟行為，法院應(yīng)依職權(quán)進行調(diào)查處理，以不合法將其駁回；如果是與效性訴訟行為，法院應(yīng)不加以考慮。對于違背強行規(guī)范的訴訟行為，當(dāng)事人必須另外實施合法訴訟行為以代替之，即必須在有效期間內(nèi)重新為無瑕疵的訴訟行為而獲得其預(yù)期的法律效果。必須注意，當(dāng)事人有瑕疵的訴訟行為，并非當(dāng)然無效，可利用追認等方法予以矯正。比如，無行為能力人的訴訟行為，經(jīng)法定人的追認則溯及行為時有效，其瑕疵因此被治愈；法定人不追認的，該有瑕疵的訴訟行為則無效。在法院確定的補正期間，如果遇有危及無訴訟行為能力人利益的，可允許其在補正期間暫時為訴訟行為。當(dāng)事人違背強行規(guī)范的行為在訴訟程序也能產(chǎn)生（非預(yù)期的）法律效果，比如，上訴人無正當(dāng)理由超過上訴期間卻提起上訴，該上訴行為也能引起上訴審程序的發(fā)生，只是法院須以其違背強行規(guī)范為理由，裁定駁回其上訴。

（二）違背任意規(guī)范的訴訟行為的處理

在不危及程序的安定性和不違背訴訟公正的前提之下，為了便于當(dāng)事人進行訴訟和保護當(dāng)事人的利益，民事訴訟法規(guī)定了一些任意規(guī)范，這些任意規(guī)范的公益色彩并不重。當(dāng)然，任意規(guī)范必須由民事訴訟法明確規(guī)定，當(dāng)事人才可援用。至于強行規(guī)范和任意規(guī)范的識別，一般是，民事訴訟法容許當(dāng)事人合意、行使責(zé)問權(quán)的事項的規(guī)范就是任意規(guī)范，不容許的就是強行規(guī)范；或者說，僅為當(dāng)事人利益而設(shè)的就是任意規(guī)范，非僅為當(dāng)事人的利益而設(shè)的就是強行規(guī)范。當(dāng)然，區(qū)分強行規(guī)范與任意規(guī)范，還須根據(jù)民事訴訟法的立法精神及規(guī)范的具體內(nèi)容來判斷。

任意規(guī)范有兩種類型，一種是民事訴訟法明文允許當(dāng)事人就某一事項在一定條件下可以自己的意志作出決定的規(guī)范，例如協(xié)議管轄、申請撤訴等規(guī)定，違反此種規(guī)范的行為一般是由當(dāng)事人主張是否合法有效。

另一種是有關(guān)當(dāng)事人責(zé)問事項的規(guī)范。外國民事訴訟中，當(dāng)事人責(zé)問事項主要包括有關(guān)法院的通知、傳喚、送達，訴訟行為的方式、期間，非專屬的管轄，訴訟程序的中止等形式方面的事項。法院或一方當(dāng)事人違背當(dāng)事人責(zé)問事項的規(guī)范時，當(dāng)事人或?qū)Ψ疆?dāng)事人享有依法主張該行為無效的權(quán)利（責(zé)問權(quán)）。對于法院或當(dāng)事人違反責(zé)問事項規(guī)范的訴訟行為，當(dāng)事人主動舍棄或者在一定期間內(nèi)不行使責(zé)問權(quán)，以后該當(dāng)事人不得就同一事項行使責(zé)問權(quán)（即喪失了責(zé)問權(quán)），該訴訟行為的瑕疵因此得到了治愈。這是因為對于違反責(zé)問事項規(guī)范的訴訟行為，當(dāng)事人舍棄或者喪失責(zé)問權(quán)，法院也沒有發(fā)現(xiàn)，法院或當(dāng)事人基于該訴訟行為而實施了后行的訴訟行為，如果允許當(dāng)事人行使責(zé)問權(quán)則將使該后行的訴訟行為歸于徒然，從而不利于訴訟程序的安定和經(jīng)濟，也違背了誠實信用原則。

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律師論文范文第4篇

[關(guān)鍵詞]診所式法律教育困境突破

診所式法律教育自美國引入我國已有將近9年，取得了引人注目的成就：各具特色的專門性診所逐步形成，推進了國內(nèi)外教師間進行診所教學(xué)交流，診所教材專著譯著論文相繼出版等。然而，診所式法律教育在我國仍然面臨諸多尷尬與困境，阻礙著診所式法律教育的發(fā)展。

本文對診所式法律教育在我國遭遇的困境及其突破作初步探討。

一、診所式法律教育及其在我國的發(fā)展歷程

“診所式法律教育”由英文的clinicallegaleducation翻譯而來，也叫“診所法律教育”、“法律診所教育”等，是20世紀60年代美國法學(xué)院興起的一種新的教學(xué)方法。美國法學(xué)教育理念的轉(zhuǎn)變、律師組織的推動以及19世紀70年代興起的貧民法律援助活動等因素均促進了診所式法律教育的產(chǎn)生。經(jīng)歷了曲折的發(fā)展歷程，到20世紀末，診所式法律教育已在美國得到廣泛推廣，“差不多在全美每一所法學(xué)院都能找到診所教育的痕跡”，“技能訓(xùn)練課程的發(fā)展和與之相關(guān)的診所教育的成熟已被公認為二戰(zhàn)之后法學(xué)教育最重大的成就”。

診所式法律教育在美國的繁榮顯示了其強大的生命力，并逐步向世界各地傳播開來，目前加拿大、澳大利亞、印度、南非、智利、波蘭、哥倫比亞、墨西哥等國均已建立診所式法律教育。2000年9月，在美國福特基金會的大力支持下，我國的北京大學(xué)、中國人民大學(xué)、武漢大學(xué)、清華大學(xué)、中南財經(jīng)政法大學(xué)、華東政法學(xué)院和復(fù)旦大學(xué)開設(shè)了診所法律課程，成為診所式法律教育的先行者。

2002年7月28日，經(jīng)中國法學(xué)會批準(zhǔn)，北京大學(xué)等11所院校成立了“中國法學(xué)會法學(xué)教育研究會診所法律教育專業(yè)委員會”（簡稱診所法律教育專業(yè)委員會）。截至2009年3月12日，已有89所高校正式加入診所法律教育專業(yè)委員會。診所法律教育專業(yè)委員會通過推進高校間交流、召開學(xué)術(shù)研討會、興辦網(wǎng)站擴大影響等諸多活動，積極推動了診所式法律教育在我國的發(fā)展和推廣。

二、診所式法律教育的本土化進路———困惑與困境

（一）移植必要性、可行性之惑目前，仍然有不少人對診所式法律教育持懷疑或否定的態(tài)度。我國的法制、法學(xué)教育及文化等背景均與美國有相當(dāng)大的差異，許多人據(jù)此持否定的態(tài)度，例如左衛(wèi)民、蘭榮杰等認為：美國診所有其特殊的司法、教育、文化和政治背景，這是中國法學(xué)院所缺乏的。第一，美國診所式法律教育的發(fā)展建立在普通法的基礎(chǔ)上?！捌胀ǚㄋ痉ㄟ^程的經(jīng)驗主義基礎(chǔ)決定了案例教學(xué)的優(yōu)先性，在此基礎(chǔ)上，基于真實案件操作的診所模式就具備了當(dāng)然的合理性”。而我國是成文法國家，更注重的是概念、邏輯等法律理論，經(jīng)驗主義在我國并不受青睞。第二，我國法治發(fā)展起步晚，也遠未成熟，法律職業(yè)共同體也并未真正形成，在這種環(huán)境下，法科生實踐能力的培養(yǎng)缺乏強大的推動力量，而診所式法律教育也就無法迅速發(fā)展。

第三，我國現(xiàn)行法學(xué)教育還是以“學(xué)術(shù)教育”為主，教學(xué)理念上仍然趨于傳統(tǒng)，這與美國教學(xué)理念革新的共識有很大不同，這也使傳統(tǒng)的法學(xué)教育、教師對診所式法律教育持懷疑或敵視態(tài)度，如威廉·平克斯所言：“‘診所的’是一個令傳統(tǒng)的學(xué)術(shù)界教師望而生畏的想法?！钡谒模覈▽W(xué)本科教育與美國JD教育模式的不同使得診所式法律教育的受眾在年齡、能力、經(jīng)驗上有所差異，影響診所教育在我國的發(fā)展。種種懷疑表明，診所式法律教育在中國發(fā)展近9年，卻仍然面臨著無法完全被“正名”的困境。

（二）在法學(xué)教育及社會中的定位之惑

1．在法學(xué)教育領(lǐng)域的定位。我國傳統(tǒng)的“以教為本”的法學(xué)教育模式雖然飽受批評，卻其也有與我國教育背景相適應(yīng)的地方：我國法學(xué)采本科教育模式，法科生年齡、心智尚不夠成熟，法學(xué)本科教育接下來還有更多深造、實踐機會，等等。傳統(tǒng)法學(xué)教育雖然不斷在尋求改革和創(chuàng)新，不斷加入實踐課程的元素，但是，其在我國法學(xué)教育的主導(dǎo)地位依然穩(wěn)固。診所式法律教育至今也只是處在法學(xué)教育的“邊緣地帶”，如何在法學(xué)教育體制中定位，是首先要解決的問題。

研究診所式法律教育在美國的發(fā)展歷程會發(fā)現(xiàn)，診所式法律教育也曾面臨著相似的困惑，探討過相似的問題：在1979年10月美國佛羅里達州舉行的法律職業(yè)責(zé)任教育大會第二次全國大會上，會議的四個議題分別是：第一，“法學(xué)院和法律實踐社會學(xué)”。第二，“大學(xué)中的法學(xué)院：在學(xué)校中學(xué)習(xí)理論還是遠離專業(yè)實踐？”第三，“法學(xué)院、美國律師協(xié)會還是法院：該由誰來說明在取得律師資格以前，法學(xué)教育該做說明？”第四，“大學(xué)四年加上法學(xué)院三年：學(xué)生實踐應(yīng)該代替七年之癢嗎？”這四個議題某種程度上正是我國目前所需要回答的。

2．在高校與社會的定位。診所式法律教育的發(fā)展不僅需要教育工作者們的積極努力和付出，也需要法學(xué)院乃至整個高校的支持和扶持，同時需要社會各界的認可和支持。

從社會的角度來看，診所式法律教育已成為法學(xué)教育界與實務(wù)部門廣泛聯(lián)系的平臺。甄貞認為：“診所法律教育所具有的教學(xué)理念之一就是突破大學(xué)校園辦教育，倡導(dǎo)診所學(xué)生向社會學(xué)習(xí)、向?qū)嵺`學(xué)習(xí)?！痹\所式法律教育推進社會正義的功能也得到廣泛關(guān)注。但是，在其多重的價值功能中，診所法律教育究竟是更側(cè)重“技能之學(xué)”還是“正義之學(xué)”？應(yīng)當(dāng)更倡導(dǎo)其社會價值，還是更堅守其教育功能？在廣泛的社會舞臺上，診所法律教育的學(xué)生們是否只是“小打小鬧”、“不成氣候”？診所式法律教育推進社會正義的特殊性在于它是以一種教育的方式進行，它的主體是正在求學(xué)階段的學(xué)生，同時，它還需要厘清與國家的法律援助制度，以及與立法、司法、行政等部門的關(guān)系。在社會正義推進事業(yè)以及法律援助事業(yè)的框架內(nèi)，診所式法律教育的角色難以定位，也就難以獲得社會更高程度和更廣泛的支持。

（三）高校實踐教學(xué)中的困難診所式法律教育在我國越來越多的高校推行，其實踐中也遇到許多困難和問題，其中經(jīng)費問題、師資問題尤為突出，嚴重制約著其在高校的普及和推廣。

1.經(jīng)費問題。診所式法律教育天然地是一種高成本的教育模式，從其自身的特點來看，診所式法律教育比傳統(tǒng)法律教育需要的成本明顯大很多，如師生比例更低，基本的設(shè)施投入和維護費用，管理費用，學(xué)生實踐所需的交通、通訊、餐飲等費用，診所教師的工資，等等。診所式法律教育在美國的發(fā)展過程中也曾面臨過經(jīng)費緊缺的問題，而成本難題則在我國尤其凸顯。目前，我國高校診所式法律教育的開展很大程度上是來自福特基金會的支持和贊助，但是，目前我國幾百所法律院校中，只有17所“精英院?！苯邮芰烁Ｌ鼗饡馁Y助，而更多的則是在拮據(jù)的狀態(tài)下艱難地在開展診所式法律教育。正如診所式法律教育工作者也指出的，單純依靠福特基金會等外國基金的資助不是長久之計，如不能盡快解決這個問題，診所式教育將很難普及，在非重點院校，這更是一個限制診所式法律教育發(fā)展的首要問題。同時，有學(xué)者也指出：“沒有長期的經(jīng)費支持，建立會產(chǎn)生對當(dāng)事人的責(zé)任的真實當(dāng)事人診所是不負責(zé)任的?！?/p>

2.師資問題。師資問題是診所式法律教育普及過程中的另一個很大的障礙，從目前來看，師資問題主要包括質(zhì)量問題、數(shù)量問題以及教師的定位和待遇問題。一是質(zhì)量問題。由于學(xué)生自身法學(xué)知識、職業(yè)技能的缺乏和社會經(jīng)驗的不足，“無論學(xué)生身在何處，他們必須置于教師的管理和引導(dǎo)之下”，這使得診所式法律教育的老師顯得尤為重要。診所式法律教育對教師提出了很高的要求，這讓一些傳統(tǒng)法學(xué)教育的教師望而生畏，甚至望而卻步。二是數(shù)量問題。從數(shù)量上看，診所式法律教育由國外引進而來，其所需要的教師還有待培養(yǎng)，目前我國較為專業(yè)的診所法律教師非常缺乏。三是教師的待遇和定位問題。美國的診所法律教師隊伍構(gòu)成基本上是從法學(xué)院原有的教師隊伍之外另行聘請有豐富實務(wù)經(jīng)驗并熱愛法學(xué)教育的律師，而且大部分診所教師是專職的。而在我國，目前的診所法律教師基本上都是從原有教師隊伍中產(chǎn)生，診所法律教師除擔(dān)任診所課程外還兼任其他傳統(tǒng)課程，這使得診所教師工作量十分大，耗費大量時間精力，也間接影響到其自身的學(xué)術(shù)研究及職稱晉升。同時，診所法律教師付出的大量隱形的工作難以計算，也常常使其面臨相對不公平的待遇。如果診所式法律教育對教師沒有培養(yǎng)和激勵機制，那么，診所式法律教育的未來不容樂觀。

三、對我國診所式法律教育發(fā)展的思考和建議

（一）診所式法律教育的可行性診所式法律教育移植我國的必要性和可行性一直有否定和質(zhì)疑的聲音，筆者認為，我國的確與美國的背景有許多方面的差異，但是，這不能成為否定診所式法律教育的理由。第一，作為成文法國家，我國也與美國一樣需要培養(yǎng)大量法律職業(yè)人群，也需要提高法科學(xué)生的實踐技能、培養(yǎng)其職業(yè)倫理，雖然沒有成熟的職業(yè)共同體的推動，但自上而下的改革也是可行的，也能夠反過來促進職業(yè)共同體的形成。第二，我國法學(xué)采本科教育的模式，學(xué)生的平均年齡比美國低，心智不夠成熟，但是，我國大學(xué)生基本上都已成年，年齡在18到24歲之間，已有足夠的能力進行法學(xué)實踐，承擔(dān)社會責(zé)任。

而且，筆者從學(xué)生的角度觀察，大學(xué)生普遍具有強烈的愛心、正義感和極大的實踐熱情，法學(xué)專業(yè)的學(xué)生尤其明顯，這使診所式法律教育在我國有著很大的需求和發(fā)展?jié)摿Α５谌?，轉(zhuǎn)型中的我國處于急劇的社會變革之中，社會問題更為突出，且存在著數(shù)量較多的貧困人群、弱勢群體。雖然我國已建立法律援助制度，但法律援助供不應(yīng)求的問題十分突出，診所式法律教育以其獨特的社會正義功能而有其存在的社會價值。

（二）診所式法律教育的目標(biāo)取向結(jié)合我國的背景，我國診所式法律教育目前來看更側(cè)重于培養(yǎng)學(xué)生職業(yè)技能的目標(biāo)，對診所式法律教育的探討也更多的是在法學(xué)教育改革的層面進行的，這與美國對診所式法律教育社會正義價值的極大關(guān)注有很大差異。當(dāng)然，我國并非不需要對弱勢群體的法律服務(wù)，也并非有很完善的法律援助制度，但是，診所式法律教育在我國對社會弱勢群體的法律服務(wù)和促進社會正義實現(xiàn)的功能發(fā)揮方面有著制度、觀念等各種各樣因素的制約，很難成為診所式法律教育的主導(dǎo)目標(biāo)。基于以上分析，診所法律教育在我國主要還是以職業(yè)技能培養(yǎng)為主要的目標(biāo)較為合適，更適應(yīng)我國的實際情況，能夠在彌補高校法學(xué)教育缺陷需求的同時，通過提高學(xué)生的職業(yè)技能，直接或間接地促進社會正義的實現(xiàn)。

（三）診所式法律教育的困境突破要突破診所式法律教育面臨的困境，前提是對其自身作明晰的定位，根本上則需要獲得政府、司法界、教育界等社會各界更高程度的認可和支持。學(xué)者趙珂分析指出：“只要我們能善于利用這些優(yōu)勢（診所法律教育對教育改革的重大意義、診所的教師和學(xué)生的極高熱情等等），努力做好法律診所教育的品牌，使社會都認識到診所教育的益處和教育界對其的需求，診所教育目前所面臨的困難便會迎刃而解，這才是法律診所教育在我國發(fā)展的最好出路?！?/p>

對于經(jīng)費問題的突破，筆者建議：首先，診所式法律教育要獲得長遠的發(fā)展和延續(xù)，需要獲得所在學(xué)校和學(xué)院的支持。其次，筆者主張診所式法律教育與高校的法律援助工作結(jié)合起來開展，用同一筆經(jīng)費，形成雙重的效果，從而達到效益最大化。因此，筆者有一個創(chuàng)造性的提議———中國法律援助基金會可以分設(shè)一個高校法律援助基金，對高校的法律援助進行資助。這樣不僅可以充分發(fā)揮高校的社會責(zé)任，而且可以很好地解決診所式法律教育的經(jīng)費問題，達到法學(xué)教育的超越與社會正義的推進雙重效果。

有了官方制度化的支持，診所式法律教育的經(jīng)費來源則會有長期的保障。再次，拓寬資金渠道，獲得各種來源的經(jīng)費支持———繼續(xù)獲取福特基金會等各種基金會、非政府組織的支持，并獲取社會各界的資助，從而能夠在制度化的經(jīng)費之余起到補充作用，有時還能解決許多暫時的困境。超級秘書網(wǎng)

對于師資問題的突破，首先，對診所式法律教育的教師進行定位。從我國情況來看，專職的診所法律教師的模式并不十分適合我國，而兼任傳統(tǒng)法學(xué)課程與診所課程的模式更容易為教師所接受，也更貼近我國國情，因此，采用綜合型教師模式較為適合。在此基礎(chǔ)上，法學(xué)院可以積極呼吁律師界的參與，并獲取法官等的支持，讓法律職業(yè)共同體充分參與到法學(xué)教育中來，這同時也是對我國未來法律職業(yè)共同體建立的一種推動力量。其次，加強對診所法律教師的培訓(xùn)，以及診所式法律教育工作者之間的交流和學(xué)習(xí)，以培育更壯大的診所法律教師隊伍，解決診所法律教師的質(zhì)量問題。再次，建立對診所法律教師的激勵機制：對診所式法律教師的工作進行合理公正的評估；加強診所法律教師的工資晉升待遇，如使診所式法律教育的工作成為教師職稱評定的一個加分點等；還可以考慮設(shè)置一個或多個診所法律教師專項獎，獎勵那些為診所式法律教育作出突出貢獻或獲得良好評價的教師和工作者。

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律師論文范文第5篇

【關(guān)鍵詞】優(yōu)秀旅游城市；城市旅游；誤區(qū)；建議

一、中國優(yōu)秀旅游城市的由來與數(shù)量增長

1995年3月15日國家旅游局發(fā)出《關(guān)于開展創(chuàng)建和評選中國優(yōu)秀旅游城市活動的通知》（旅管理發(fā)[1995]046號），決定開展創(chuàng)建中國優(yōu)秀旅游城市活動，由此正式拉開了創(chuàng)建中國優(yōu)秀旅游城市活動的序幕，緊接著就轟轟烈烈地展開了。1998年，國家旅游局發(fā)出《關(guān)于印發(fā)〈中國優(yōu)秀旅游城市驗收辦法〉的通知》，對中國優(yōu)秀旅游城市的驗收工作做出了具體規(guī)定和要求。1999年1月，中國第一批優(yōu)秀旅游城市誕生。其后，數(shù)量急劇增加，并有愈演愈烈的趨勢。截止2005年底，我國已有246個城市被評為中國優(yōu)秀旅游城市，數(shù)量已超過全國城市總數(shù)的1/3。具體數(shù)量增長與行政等級分布概況如表所示：

二、中國優(yōu)秀旅游城市的城市旅游整體發(fā)展簡況

由以上表格可以看出中國優(yōu)秀旅游城市在數(shù)量上發(fā)展比較迅速，并且不同行政等級的城市都有較大比例成為優(yōu)秀旅游城市?？梢哉f，中國優(yōu)秀旅游城市群體已基本成為中國旅游業(yè)發(fā)展的重頭戲。

關(guān)于城市旅游，至今尚無一致的概念界定。但一般認為，城市旅游是指以城市為目的地進行的包括城市觀光游憩、商務(wù)會展、度假娛樂等在內(nèi)的一系列審美或愉悅活動。優(yōu)秀旅游城市的評定要求城市的旅游景區(qū)、景點、基礎(chǔ)設(shè)施、服務(wù)、環(huán)境等旅游功能的完善。而且城市往往是一個區(qū)域的入口和旅游線路以及旅游流的集散地，所以總體來說，中國優(yōu)秀旅游城市不僅作為旅游目的地獲得了發(fā)展，而且還作為各個旅游線路的樞紐促使其對區(qū)域旅游的支撐功能得到了較大發(fā)展。但是，現(xiàn)實的優(yōu)秀旅游城市群體中確實還存在著較嚴重的城市旅游發(fā)展不平衡現(xiàn)象。

如今中國優(yōu)秀旅游城市的城市旅游發(fā)展基本呈現(xiàn)出兩種狀況：一種是比較知名的傳統(tǒng)旅游目的地城市（如北京、西安、杭州等）和經(jīng)濟比較發(fā)達的新興旅游目的地城市（如青島、大連、深圳等），其城市旅游發(fā)展較快，也相當(dāng)成功，已經(jīng)成為中國重要的旅游目的地城市。另一種是一些非傳統(tǒng)旅游目的地城市，且處于經(jīng)濟落后區(qū)域的城市，其城市旅游在區(qū)域內(nèi)某些知名景區(qū)的帶動下獲得了發(fā)展，但他們?nèi)晕闯蔀槁糜螣狳c城市（如鄭州、長沙等）。這些占數(shù)量多數(shù)的地級、縣級優(yōu)秀旅游城市在其城市旅游發(fā)展過程中常常走入一些發(fā)展誤區(qū)，從而使其長期不能發(fā)展成為有特色的旅游目的地城市。他們空有優(yōu)秀旅游城市榮譽稱號，卻始終沒有太大的旅游吸引力。這些城市旅游發(fā)展中存在的問題嚴重影響了中國優(yōu)秀旅游城市群體的總體水平，并且不利于更好地帶動中國整體區(qū)域旅游事業(yè)的發(fā)展。這些問題亟待解決。

三、中國優(yōu)秀旅游城市的城市旅游發(fā)展中存在的誤區(qū)與現(xiàn)象

由上面的表格可以看出：中國優(yōu)秀旅游城市眾多，其中副省級以上城市均已是優(yōu)秀旅游城市，占城市數(shù)量主體的地級、縣級城市通過評審的數(shù)量也在逐步增加。在這種快速發(fā)展勢頭下，難免會出現(xiàn)一些城市旅游發(fā)展誤區(qū)與不和諧現(xiàn)象。

（一）城市旅游發(fā)展方向的目標(biāo)錯位現(xiàn)象

由于國家評定優(yōu)秀旅游城市是按照《中國優(yōu)秀旅游城市檢查標(biāo)準(zhǔn)》(以下簡稱《標(biāo)準(zhǔn)》)來打分并按其分值來確定結(jié)果的，許多城市特別是非傳統(tǒng)旅游目的地城市、普通中小城市，為了爭得和維持其優(yōu)秀旅游城市稱號，不惜把自己的旅游發(fā)展目標(biāo)定位于這些死板的標(biāo)準(zhǔn)上。他們不顧自身的旅游資源、旅游環(huán)境等客觀狀況，盲目按照《標(biāo)準(zhǔn)》進行大量的旅游投資與項目開發(fā)，試圖得到高分值，偏離了城市旅游發(fā)展的正確方向。

（二）城市旅游發(fā)展動機的急功近利現(xiàn)象

由于人們習(xí)慣認為：城市的榮譽稱號越多，就表示其進步；官員為官一任，如果能為該城市多爭創(chuàng)一個榮譽稱號，就能代表其政績顯赫。于是出現(xiàn)很多城市為了通過旅游城市評定，就不計較長遠利益影響，功利性地盲目上一些缺乏科學(xué)論證的大項目。如，到處開發(fā)旅游資源，大肆創(chuàng)造人造旅游資源，建造主題公園，盲目投資增加酒店、娛樂中心等等。結(jié)果不但城市的實際旅游吸引力沒有因此而增加，并且造成了巨大的投資浪費。

（三）城市旅游發(fā)展模式的盲目模仿現(xiàn)象

國家旅游局的《標(biāo)準(zhǔn)》為旅游城市的城市旅游發(fā)展提供了統(tǒng)一的參照項目。各旅游城市在旅游發(fā)展中，其城市生態(tài)環(huán)境、旅游交通等基礎(chǔ)設(shè)施支持系統(tǒng)在某些方面有些相似尚可理解，但現(xiàn)實中的旅游城市往往習(xí)慣于引用經(jīng)驗和盲目模仿。一個城市的旅游發(fā)展成功創(chuàng)新很快就會被多個城市照搬或模仿，并且可能涉及到基礎(chǔ)設(shè)施系統(tǒng)、旅游產(chǎn)品系統(tǒng)、營銷系統(tǒng)等旅游系統(tǒng)的各個方面。結(jié)果造成中國的優(yōu)秀旅游城市雖然數(shù)量上劇增，但除了少數(shù)特色旅游城市特別是副省級以上省會城市外，其他的似乎是一個模子造出來的，這使中國的優(yōu)秀旅游城市成為批量生產(chǎn)，多數(shù)地級、縣級優(yōu)秀旅游城市的城市旅游缺乏特色。

（四）城市旅游功能主題的模糊化現(xiàn)象

由于優(yōu)秀旅游城市的稱號只能源于《標(biāo)準(zhǔn)》的評定，這致使許多旅游城市只是一味參照《標(biāo)準(zhǔn)》去發(fā)展城市旅游，結(jié)果搞成了無主題、無特色的多樣化發(fā)展。很多城市本身旅游資源非優(yōu)，而是借助于該區(qū)域內(nèi)某些景點的拉動，使其旅游職能獲得較大發(fā)展，于是通過了優(yōu)秀旅游城市評審。但其決策者卻把該城市當(dāng)成極具旅游吸引力的旅游目的地城市來開發(fā)，集中全力開發(fā)城市旅游產(chǎn)品，而忽視其區(qū)域旅游媒介功能。結(jié)果是城市旅游吸引力沒增加，城市對區(qū)域旅游的旅游功能也沒突出出來，失去其自身特色，走向平庸化道路。相反的，有些有旅游開發(fā)潛力的優(yōu)秀旅游城市，如歷史文化名城，卻不能進行深度開發(fā)，造成城市作為旅游目的地其優(yōu)勢不能突出，甚至出現(xiàn)“優(yōu)秀旅游城市無旅游”的現(xiàn)象。旅游功能定位、發(fā)展主題的不明確是地級、縣級優(yōu)秀旅游城市常出現(xiàn)的現(xiàn)象。

四、政策性建議與對策

（一）評定政策的改進與完善

1．嚴把評審關(guān)，不求數(shù)量，但求質(zhì)量

中國優(yōu)秀旅游城市是根據(jù)驗收得分高低并結(jié)合對海內(nèi)外旅游者的抽樣調(diào)查結(jié)果評定出來的，其中有些成分帶有一定的主觀性，如《標(biāo)準(zhǔn)》中的“發(fā)展健康有序；有成果；效果明顯”等字眼。當(dāng)初國家旅游局決定開展創(chuàng)建優(yōu)秀旅游城市活動的初衷無疑是想通過城市旅游發(fā)展帶動城市及其相關(guān)區(qū)域的總體發(fā)展。但是當(dāng)其數(shù)量和比例達到了一定程度后，要達到這個目的，就必須在質(zhì)量上下功夫，使他們真正成為區(qū)域內(nèi)的特色旅游城市和區(qū)域旅游發(fā)展的先鋒和引導(dǎo)。從國家評選角度說，應(yīng)嚴把評審關(guān)，杜絕濫竽充數(shù)。城市也應(yīng)從自身長遠利益出發(fā)，避免盲目攀比，要創(chuàng)建真正的優(yōu)秀旅游城市。

2．完善評定標(biāo)準(zhǔn)，實行旅游城市星級等級制度

社會在發(fā)展，旅游也在發(fā)展，《標(biāo)準(zhǔn)》也應(yīng)與時俱進。從圖表中可以看出，不同行政級別的城市都參與評定，并且副省級以上城市已經(jīng)100%成為優(yōu)秀旅游城市。如今我們看優(yōu)秀旅游城市的旅游發(fā)展水平在一定程度上是看其行政級別，然而行政級別并不能完全代表其城市旅游發(fā)展的真正水平和旅游吸引力?，F(xiàn)實中很多優(yōu)秀旅游城市的旅游吸引力并不大，同時，也有一些歷史文化名城卻并非優(yōu)秀旅游城市。數(shù)量過多的優(yōu)秀旅游城市使我們很難區(qū)分、識別其旅游吸引力大小，所以很有必要對優(yōu)秀旅游城市群進行進一步的級別劃分，就像星級酒店、星級景區(qū)一樣，實施星級等級制度。對其城市旅游發(fā)展的品位、特色、吸引力等進行合理評價。

（二）城市旅游的特色化塑造

1．端正目標(biāo)，特色發(fā)展

城市旅游發(fā)展更重要的是帶動城市甚至區(qū)域旅游的真正發(fā)展，不能僅以創(chuàng)建和維持優(yōu)秀旅游城市稱號為目標(biāo)，而應(yīng)以增加城市旅游吸引力，成為具有個性化、特色化的旅游城市為目標(biāo)。這樣的目標(biāo)才是理性的，才能真正實現(xiàn)旅游發(fā)展的意義。

2．目光長遠，合理投資

在現(xiàn)實中，并不是說旅游投資越多，其旅游業(yè)就能發(fā)展得越好。毫無特色的一些項目投資，起不到吸引旅游者的作用時，它也許只是一個普通的設(shè)施，甚至可能被荒廢。只為樹立形象工程的投資，即便是開始風(fēng)靡一時，也很難成為成功促進城市旅游長期發(fā)展的有效投資。所以，應(yīng)在對旅游市場調(diào)研的基礎(chǔ)上，上一些有市場和長久吸引力的旅游發(fā)展項目。

3．獨辟蹊徑，謹慎模仿

城市旅游發(fā)展成功的優(yōu)秀旅游城市很多。他們的成功絕不是因為相互模仿，而是他們都有其獨特的地方吸引著旅游者。學(xué)習(xí)經(jīng)驗是件好事，但一味抄襲模仿卻起不到預(yù)期效果。學(xué)習(xí)借鑒的應(yīng)該是基本的發(fā)展思想和策略，而具體的措施則要根據(jù)自身的實際開展。例如城市景觀的地方化，舉辦傳統(tǒng)或現(xiàn)代地方特色的節(jié)事活動等。

4．主題明確，專而不泛

許多城市往往習(xí)慣于旅游全方面發(fā)展，結(jié)果功夫沒少下，效果卻不好。如今中國的優(yōu)秀旅游城市數(shù)目劇增，除了少數(shù)大城市的旅游特色已經(jīng)形成外，其余中小型城市多數(shù)尚未顯示出自身的獨特性。隨著旅游業(yè)的進一步發(fā)展，這些城市要想獲得城市旅游的突破性進展，就很有必要走旅游功能主題化的道路。城市旅游主題不僅可以體現(xiàn)在城市景觀、旅游景區(qū)景點上，而且還可以體現(xiàn)在游憩娛樂、節(jié)事活動甚至是旅游媒介服務(wù)上。特色突出的一方面往往就可以帶動整體發(fā)展。優(yōu)秀旅游城市應(yīng)該根據(jù)自身情況，加強城市旅游的主題化發(fā)展，而不是喊著特色化發(fā)展的口號，走著大眾化的道路。

結(jié)語

隨著中國優(yōu)秀旅游城市數(shù)目的增加，城市旅游的發(fā)展明顯出現(xiàn)了兩極分化。大多數(shù)特別是地級、縣級優(yōu)秀旅游城市在走著大眾化發(fā)展道路，這造成他們之間相互區(qū)別不大，各自特色極不明顯。各個優(yōu)秀旅游城市不應(yīng)拘泥于一個空洞的稱號，而應(yīng)根據(jù)自身旅游資源的秉賦數(shù)量、規(guī)模、級別、品味、旅游價值和自身在區(qū)域中的旅游職能等狀況積極找到適合自身的特色化旅游發(fā)展方向。

[參考文獻]

[1]張蕾.中國優(yōu)秀旅游城市體系分析[J].城市問題，2005，（5）.