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〔摘要〕互聯(lián)網(wǎng)金融較之傳統(tǒng)金融，其參與度高、成本低、協(xié)作性好、透明度高、操作方便的特性，使互聯(lián)網(wǎng)金融成為當(dāng)下發(fā)展最快的金融模式之一。巨大的資金交易額和互聯(lián)網(wǎng)自身安全性低、可控性差等特點相結(jié)合，又使互聯(lián)網(wǎng)金融在高發(fā)展背后潛藏著高風(fēng)險。因此，構(gòu)建完善的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管相關(guān)法律、法規(guī)體系，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)勢在必行。

〔關(guān)鍵詞〕互聯(lián)網(wǎng)金融;法律風(fēng)險;余額寶;金融監(jiān)管

一、我國現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)金融的主要模式

(一)互聯(lián)網(wǎng)金融概述

隨著移動互聯(lián)網(wǎng)以及物聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，當(dāng)傳統(tǒng)金融業(yè)搭載上互聯(lián)網(wǎng)這趟快車融合而成“互聯(lián)網(wǎng)金融”正如火如荼地發(fā)展起來。中國是人口大國，不論是互聯(lián)網(wǎng)金融的參與度，影響面還是滲透力都令世界為之刮目相看。千里之堤，毀于蟻穴?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的應(yīng)用和發(fā)展本就有大堤之勢，蟻穴則是相關(guān)法律的滯后性和互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展過程中伴隨存在的危險性和局限性。未雨綢繆，針對互聯(lián)網(wǎng)金融衍生的風(fēng)險制訂出有效的防范對策已十分緊迫。

(二)我國現(xiàn)有互聯(lián)網(wǎng)金融的主要模式

1．第三方支付。

第三方支付是指非金融機(jī)構(gòu)作為收、付款人的支付中介所提供的網(wǎng)絡(luò)支付、預(yù)付卡、銀行卡收單以及中國人民銀行確定的其他支付業(yè)務(wù)。2011年，央行首次為非金融機(jī)構(gòu)支付頒發(fā)業(yè)務(wù)許可證，時至今日，其得到該許可證的企業(yè)數(shù)量，以及所涉及的業(yè)務(wù)總額已十分龐大。2013年《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》(以下簡稱《存管辦法》)明確規(guī)定，支付機(jī)構(gòu)為辦理客戶委托的支付業(yè)務(wù)而實際收到的預(yù)收代付貨幣資金屬于客戶備付金，客戶備付金只能?？顚Ｓ??？蛻魝涓督鸨仨毴~繳存至支付機(jī)構(gòu)客戶備付金專用存款賬戶。在滿足辦理日常支付業(yè)務(wù)需要后，可以單位定期存款、單位通知存款、協(xié)定存款等非活期存款形式存放。同時，支付機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按季從客戶備付金利息中計提風(fēng)險準(zhǔn)備金，用于彌補(bǔ)客戶備付金相關(guān)損失。支付寶、財付通等主要專注于線上支付，線下則主要是銀行卡收單。隨著阿里和騰迅推出應(yīng)用于移動支付的二維碼支付，將線上支付與線下的銀行卡收單無縫結(jié)合，打破傳統(tǒng)的電子商務(wù)模式。2014年3月14日，由于二維碼支付的安全問題，央行下發(fā)暫停線下二維碼支付的意見函。此外，《管理辦法》指出，支付機(jī)構(gòu)應(yīng)對轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)入資金只能用于消費(fèi)和轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)出，不得向銀行賬戶回提。

2．余額寶。

余額寶全名為天弘增利寶貨幣基金，是通過互聯(lián)網(wǎng)渠道銷售的貨幣基金。截至目前，投資人數(shù)超過股民人數(shù)，天弘基金也進(jìn)入世界前十大基金行列。余額寶兼具商品和金融的屬性，可實現(xiàn)消費(fèi)與理財?shù)墓δ?。?dāng)網(wǎng)購時，余額為支付寶的負(fù)債，當(dāng)將余額轉(zhuǎn)入余額寶時，開始計算理財收益。因為銀行協(xié)議存款利率較高，提前支取不罰息，且安全性高，余額寶現(xiàn)約90%以上的資金投資于銀行協(xié)議存款，其余是購買短期國債和高級別的金融債和信用債等。隨著三大行宣布不接受余額寶的協(xié)議存款，余額寶不得不開始尋找新的投資方向。2014年的政府工作報告指出，互聯(lián)網(wǎng)金融的健康發(fā)展，關(guān)鍵在于風(fēng)險防范。因其90%以上資產(chǎn)配置在銀行協(xié)議存款，協(xié)議存款的波動足以扼住其命脈。不論協(xié)議存款收益因流動性寬松或是監(jiān)管收緊而下滑，余額寶的收益必將隨之下滑。一旦這種下滑形成趨勢，則余額寶的凈流入減少，投資規(guī)模及議價能力受到?jīng)_擊，則會進(jìn)一步拉低收益率，產(chǎn)品將進(jìn)入低收益水平的惡循環(huán)。此時，機(jī)構(gòu)投資資金集體逃離，加劇贖回潮，使得余額寶的T+0承諾，無法兌現(xiàn)。余額寶采取網(wǎng)上申購與贖回，便捷的同時更容易形成流動性風(fēng)險。目前，阿里對天弘基金控股51%，為防止流動性風(fēng)險，余額寶對每日凈申購和凈贖回都有明確的規(guī)定，單日單筆贖回不得超過5萬元。與此同時，余額寶的安全性風(fēng)險也不容忽視。余額寶的慣例是每天早上準(zhǔn)時公布收益情況，但在2014年2月12日，收益欄上卻顯示“暫無收益”。據(jù)稱是由于余額寶用戶快速增長而緊急升級系統(tǒng)，導(dǎo)致收益顯示時間出現(xiàn)延后?？梢娤到y(tǒng)性安全風(fēng)險，也會迅速蔓延恐慌。為余額寶類產(chǎn)品的安全起見，證監(jiān)會擬對貨幣基金的風(fēng)險準(zhǔn)備金提出更高、更嚴(yán)要求。

3．P2P網(wǎng)貸。

P2P網(wǎng)絡(luò)貸款指的是通過網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)個體和個體之間的直接借貸。我國最早出現(xiàn)的P2P平臺是上海拍拍貸，成立于2007年。其采用了歐美典型的中介形式，平臺不提供擔(dān)保。利用網(wǎng)絡(luò)便捷優(yōu)勢、P2P網(wǎng)貸門檻較低且公開透明，主要面向借款額度低、大銀行不能惠及的小微人群。使得來自富裕地區(qū)的資金向較為落后的區(qū)域流動，增強(qiáng)了對落后地區(qū)的資金支持。同時對民間高利貸行為進(jìn)行了有力驅(qū)逐。但由于征信體系不健全，為獲取投資人的信任，我國的P2P平臺大多采用保本模式。如果出現(xiàn)賬款逾期或壞賬，先由擔(dān)保機(jī)構(gòu)向投資人償還，擔(dān)保機(jī)構(gòu)再向借款人追償。正因如此，P2P平臺如雨后春筍般出現(xiàn)，又大規(guī)模倒閉。約有七、八十家平臺跑路，引發(fā)很多刑事和民事案件。

4．眾籌。

眾籌，指通過互聯(lián)網(wǎng)個人或小企業(yè)向大眾籌集資金的一種項目融資方式。根據(jù)眾籌的籌集目的和回報方式，可分為商品眾籌和股權(quán)眾籌兩大類。一個眾籌項目是由籌資人、平臺運(yùn)營方和投資者完整運(yùn)作，這三類角色缺一不可。籌資人負(fù)責(zé)在眾籌平臺上創(chuàng)建項目介紹自己的產(chǎn)品、創(chuàng)意或需求，設(shè)定籌資模式、籌資期限、目標(biāo)籌資額和預(yù)期回報;由平臺運(yùn)營方，負(fù)責(zé)審核、展示籌資人創(chuàng)建的項目，提供各種支持服務(wù);最后投資者選擇投資目標(biāo)，根據(jù)項目設(shè)定的投資檔位進(jìn)行投資后，等待預(yù)期回報。眾籌網(wǎng)站的收入源于對籌資人收費(fèi)。盈利來源可分為四個部分:交易手續(xù)費(fèi)、增值服務(wù)收費(fèi)、流量導(dǎo)入與營銷費(fèi)用。眾籌融資的蓬勃發(fā)展在全世界都遇到了共同的問題，即眾籌交易的合法性與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)問題。商品眾籌多以產(chǎn)品預(yù)售形式開展，遇到的法律問題較少。股權(quán)眾籌的問題主要是不同的國家監(jiān)管待遇不同，不得不采用各種變通方法來規(guī)避風(fēng)險。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)金融面臨的法律風(fēng)險

(一)第三方支付的法律風(fēng)險

1．主體資格與經(jīng)營范圍突破現(xiàn)有法律。

《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第一章第三條明確規(guī)定:吸收存款，發(fā)放貸款，辦理結(jié)算是銀行的專有業(yè)務(wù)。但從實際業(yè)務(wù)運(yùn)行來看，支付中介服務(wù)實質(zhì)上類似于結(jié)算業(yè)務(wù)。此外，在為買方和賣方提供第三方擔(dān)保的同時平臺上積聚了大量在途資金，表現(xiàn)出“類銀行”業(yè)務(wù)即吸收存款的功能(主要表現(xiàn)為儲值功能、接受銀行卡的資金充值、支付交易)，超出了有關(guān)法律法規(guī)對第三方支付機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍的規(guī)定，且未納入中國人民銀行賬戶管理監(jiān)管范圍，會形成潛在的金融風(fēng)險，可能為非法轉(zhuǎn)移資金和套現(xiàn)提供便利。

2．在途資金和虛擬賬戶資金沉淀的風(fēng)險。

在支付過程中，當(dāng)吸收的資金達(dá)到相當(dāng)規(guī)模以后，就可能產(chǎn)生資金安全和支付風(fēng)險問題。在第三方支付平臺模式中，沉淀下來的在途資金往往放在第三方在銀行開立的賬戶中，這部分在途資金，可能發(fā)生的風(fēng)險有:(1)在途資金的不斷增加，使得第三方支付平臺本身信用風(fēng)險指數(shù)加大。第三方支付平臺為網(wǎng)上交易雙方提供擔(dān)保，那么誰來為第三方支付平臺提供擔(dān)保?(2)第三方支付平臺中有大量資金沉淀，如若不能進(jìn)行有效的流動性管理，則可能引發(fā)支付風(fēng)險。此外，在內(nèi)部交易模式下，涉及到虛擬貨幣的發(fā)行和使用。這超出了中國人民銀行的監(jiān)管范圍，無法納入正規(guī)銀行體系，不能得到監(jiān)管的資金流是潛在的危險。

(二)以余額寶為代表的互聯(lián)網(wǎng)基金中存在的法律風(fēng)險

1．貨幣基金的市場風(fēng)險。

雖然貨幣基金的風(fēng)險發(fā)生可能性最小、發(fā)生的風(fēng)險后果也最小。但由于中國經(jīng)濟(jì)下行的可能一直存在，正在進(jìn)行著經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)性轉(zhuǎn)型，加大了貨幣基金投資的一些投資產(chǎn)品的不確定性，這無疑增加了余額寶的市場風(fēng)險。即便沒有突發(fā)的經(jīng)濟(jì)事件，在利率等宏觀因素的影響下，貨幣基金收益也會在一個較大的范圍內(nèi)波動。

2．余額寶的金融監(jiān)管風(fēng)險。

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)一般不具有金融行業(yè)主體資格。支付寶作為第三方支付平臺，當(dāng)與天弘基金結(jié)合才能成為基金發(fā)售主體。但是在一般支付寶用戶投資余額寶的過程中，無從了解天弘基金的角色。所以余額寶在規(guī)避監(jiān)管時打了一記擦邊球。除此之外，不同互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間的類“寶寶”產(chǎn)品存在著不正當(dāng)競爭的情況。為招徠客戶，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)公司都開出并保證高收益率。證監(jiān)會曾發(fā)文禁止這一類的不正當(dāng)競爭行為。

3．余額寶的安全漏洞風(fēng)險。

余額寶里的資金被盜用、被惡意轉(zhuǎn)賬的新聞隨處可見。黑客可以通過余額寶、支付寶應(yīng)用設(shè)計的缺陷，獲得余額寶、支付寶賬戶密碼，竊取用戶余額。因余額寶本身的功能強(qiáng)大，成為了不少人生活的一部分。但是諸多安全漏洞的存在，使得投資者的資金始終出入不安全的境地，對于余額寶的自身發(fā)展也形成了束縛。

(三)P2P網(wǎng)絡(luò)貸款中存在的法律風(fēng)險

1．信譽(yù)風(fēng)險。

由于缺少必要的信譽(yù)監(jiān)管，許多網(wǎng)絡(luò)信貸公司都會在資金充?；蛸Y金鏈斷裂后，不約而同的選擇了跑路，由于此類案件涉案金額大且影響惡劣。截至目前，國內(nèi)已發(fā)生數(shù)十多起網(wǎng)絡(luò)信貸公司“跑路”事件。

2．法律及政策風(fēng)險。

在2013年11月25日舉行的“九部委處置非法集資部際聯(lián)席會議”上，中國人民銀行對P2P網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)非法集資行為進(jìn)行了清晰的界定，主要有三類情況:資金池模式、不合格借款人導(dǎo)致的非法集資風(fēng)險以及“龐氏騙局”。但在網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的實際操作中，如果監(jiān)管不當(dāng)很有可能會構(gòu)成事實上的非法集資和非法吸收公眾存款行為。一些P2P網(wǎng)貸公司也正是通過參與資金的運(yùn)作從而打破了網(wǎng)貸的法律界線，使得公司性質(zhì)轉(zhuǎn)化為吸儲和放款的金融機(jī)構(gòu)。使得P2P網(wǎng)貸公司淪為犯罪的工具。

3．征信系統(tǒng)與信息共享機(jī)制缺失。

截至目前，中國人民銀行的征信系統(tǒng)都沒有跟網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的信貸信息共享。很容易造成借款者信貸信息的巨大差異，從而打開了同一借款者多處借貸、多處違約的便利之門，出借者對風(fēng)險識別和控制會受到交易的不確定性與復(fù)雜性的影響，更有甚者會阻礙整個網(wǎng)絡(luò)借貸行業(yè)的健康發(fā)展。我國的網(wǎng)絡(luò)借貸平臺在實際運(yùn)營中，不但沒有來自第三方征信機(jī)構(gòu)的信息，也缺乏對借款者有效的違約制約。但在2013年7月，中國人民銀行征信中心旗下的上海資信推出了全國首個用于收集P2P網(wǎng)貸業(yè)務(wù)中產(chǎn)生的貸款和償還等信用交易信息，并向P2P機(jī)構(gòu)提供查詢服務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)專業(yè)化信息系統(tǒng)。

(四)眾籌平臺中存在的法律風(fēng)險

一是非法集資的法律風(fēng)險。主要表現(xiàn)有網(wǎng)貸平臺為其母公司融資，網(wǎng)貸平臺自身當(dāng)天借當(dāng)天還這種形式。二是變相吸收公眾存款的法律風(fēng)險。主要表現(xiàn)有:(1)沒有依法吸收資金的資格;(2)通過網(wǎng)站等媒體向社會公開宣傳融資項目;(3)承諾在一定期限內(nèi)給付回報;(4)向不特定對象吸收資金。此外還涉及集資詐騙的風(fēng)險。這種詐騙主要體現(xiàn)在一些P2P網(wǎng)貸領(lǐng)域，比如創(chuàng)下史上最快“跑路史”的元一創(chuàng)投上線一天即卷款30萬跑路。

三、我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律風(fēng)險防范對策

2014年3月5日，總理在政府工作報告中提出，“促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展，完善金融監(jiān)管協(xié)調(diào)機(jī)制”。構(gòu)建完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管和相關(guān)法律、法規(guī)體系，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)勢在必行。

(一)構(gòu)建完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體系

明確互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體、監(jiān)管對象、監(jiān)管范圍。系統(tǒng)化梳理互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍，對應(yīng)制定管理辦法，從而進(jìn)行監(jiān)管。為防范虛擬平臺交易風(fēng)險向?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)蔓延應(yīng)加強(qiáng)金融監(jiān)管相關(guān)部門間的溝通與協(xié)調(diào)，并定期監(jiān)測互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展?fàn)顩r。成立互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)自律組織，制定詳細(xì)可行的自律規(guī)范，加強(qiáng)金融交易信息的披露，從而更好的維護(hù)市場競爭秩序和自律組織的會員合法權(quán)益。構(gòu)建完善的互聯(lián)網(wǎng)金融市場準(zhǔn)入和退出制度，建立互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險監(jiān)測和預(yù)警機(jī)制，制定應(yīng)急處理預(yù)案。

(二)修訂完善互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律、法規(guī)體系

以立法明確互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的形式、性質(zhì)和法律地位，對其準(zhǔn)入條件、業(yè)務(wù)模式、風(fēng)險控制和監(jiān)督管理等作出明確規(guī)范。尤其需要盡快將網(wǎng)絡(luò)信貸、眾籌融資等新型互聯(lián)網(wǎng)金融模式納入監(jiān)管范圍。完善個人信息保護(hù)、互聯(lián)網(wǎng)安全等互聯(lián)網(wǎng)金融配套法律體系，對促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展涉及的框架性、原則性內(nèi)容進(jìn)行細(xì)化立法，系統(tǒng)構(gòu)建與互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的配套法律制度。制定互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)規(guī)范，為互聯(lián)網(wǎng)金融平臺運(yùn)營商、出資方、借款方等參與者進(jìn)行規(guī)范引導(dǎo)。

(三)加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)

在信息不對稱的情況下，消費(fèi)者處于弱勢地位，他們的權(quán)益很容易受到互聯(lián)網(wǎng)金融機(jī)構(gòu)的侵害。因此，需要制定相關(guān)權(quán)益保護(hù)辦法，要求互聯(lián)網(wǎng)機(jī)構(gòu)加強(qiáng)信息透明度，尤其是對交易過程中的風(fēng)險分配和責(zé)任承擔(dān)以及消費(fèi)者個人信息保護(hù)等領(lǐng)域作出明確規(guī)定。此外，互聯(lián)網(wǎng)金融混業(yè)經(jīng)營的局面已經(jīng)顯現(xiàn)，所以更應(yīng)完善跨行業(yè)、跨市場、跨區(qū)域協(xié)調(diào)保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的制度。在維權(quán)渠道方面，可以成立互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)，設(shè)立賠償機(jī)制和訴訟機(jī)制。利用社交網(wǎng)絡(luò)，加強(qiáng)金融消費(fèi)者教育和警示信息的擴(kuò)散，從而提高互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者的風(fēng)險意識和自我保護(hù)能力。綜上，互聯(lián)網(wǎng)金融早已與我們的生活密不可分，它的便捷優(yōu)勢無異成為金融界炙手可熱的新興寵兒。在不久的將來，如若互聯(lián)網(wǎng)金融能夠在法律及行政部門的有效監(jiān)管之下，兼顧了效率與安全，那勢必將會發(fā)揮它更大的優(yōu)勢，為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展添注強(qiáng)大的動力。

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作者：唐婷 單位：甘肅政法學(xué)院