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我國民間金融存在的必然性與風險

林漢川2003年對湖北、廣東兩省中小民營企業(yè)的調查報告顯示，資金不足是對企業(yè)發(fā)展最不利的問題，有54％的被調查企業(yè)回答“資金不足”是影響企業(yè)發(fā)展的第一制約因素，共有69％的企業(yè)回答“資金不足”是制約企業(yè)發(fā)展的重要因素。由于正規(guī)金融機構不能滿足中小企業(yè)的金融需求，中小企業(yè)的融資主要依賴于內源融資。所以民間金融的興起可以在一定程度上有助于緩解中小企業(yè)融資問題。融資的需求過剩，必然會使民間金融市場廣泛存在。與此同時，民間金融的興起在很大程度上促進了我國的經濟增長。刁懷宏的研究表明，．民間金融可以有效地解決民營經濟的融資問題，促進經濟發(fā)展。徐偉、郭為指出，民間金融是正規(guī)金融的補充，對地區(qū)的經濟增長有不可忽視的作用。郭為的經驗研究表明，民間金融是經濟增長一個非常重要的因素。史晉川對民間金融發(fā)展較早的溫州進行調查研究，發(fā)現民間金融在溫州民營經濟發(fā)展的過程中扮演著非常重要的角色，所以溫州才得以有今天的輝煌。Tasi、Kellee等人在對中國民營企業(yè)的發(fā)展歷程進行深入研究后得出結論：民間金融促進了民營企業(yè)的發(fā)展，從而造就了中國改革開放以來的經濟增長奇跡。麻省理工大學教授AllenFranklinetal認為，雖然非正規(guī)部門的融資渠道受到很大的限制，但是，民間金融有效地解決了這一問題，促進了非正規(guī)部門的快速發(fā)展。潘士遠、羅德明還指出民間金融可以有效地把儲蓄轉化為投資，從而改善宏觀經濟效率，促進民營經濟增長。所以民間金融的發(fā)展無疑推動了我國的民營經濟的發(fā)展，進而帶動整體經濟的增長，它對我國經濟發(fā)展的重要性無疑確定了它的存在地位。民間金融也以其較高的經濟運行效率和完全信息等優(yōu)勢廣泛存在。民間金融的優(yōu)勢與廣泛存在雖然使其得以迅速發(fā)展和興旺，但它背后所隱藏的巨大風險性也給民間金融市場敲響了警鐘。例如2004年發(fā)生在福建省的民間標會崩盤風暴，導致當地經濟遭受重創(chuàng)，造成成千上萬的會員損失慘重，直接影響到近65萬人的生活。同樣國家政策的頒布和變動也會使民間金融市場的企業(yè)資金鏈斷裂，導致相關法律糾紛13益增加，民間借貸類案件順勢猛增。以浙江杭州市為例：2008年1月，由于國家施行貨幣從緊政策，杭州全市法院共受理民間借貸糾紛案件10371件，同比上升44．54％，案件總標的額達24．O8億元，同比增長241．25％，審結8361件，同比上升41．42％，平均每件案件的訴訟標的額增加了近2倍。所以在民間金融帶給我們太多好處的同時，也要看到它背后存在的巨大隱患，而產生隱患的根本原因是民間金融市場缺乏法律約束與法律監(jiān)管，所以民間金融亟待合法化、法律規(guī)制。

我國民間金融的立法現狀、立法建議

(一)我國民間金融的壓抑性立法現狀

改革開放以來，市場經濟繁榮發(fā)展，民間金融13益活躍，規(guī)模逐漸擴大。據調查，2003年我國地下金融(地下信貸)的規(guī)模在7405—8164億元之間；2004年民間金融的規(guī)模占正規(guī)金融機構業(yè)務規(guī)模的四成比重，相當6．5％的GDP；2005年地下金融和非法金融總量約為2．9萬億左右。當前我國民營經濟的貢獻率達63％，對工業(yè)增加值的貢獻率達74％，而以民營經濟為主體的中國中小企業(yè)占全國注冊企業(yè)總數的99％。國家信息中心的調查結果顯示，60．5％的企業(yè)沒有中長期(1—3年)貸款，8l％的企業(yè)一年的流動資金僅能滿足部分需要，中小企業(yè)資金缺口較大，所以大多數中小企業(yè)主要依靠民間金融獲得貸款融資?？傮w看來，我國民間金融亟待發(fā)展。但是從目前我國法律框架來看，民間金融仍得不到較好的支持，甚至仍在一定程度上存在“金融壓抑”。相關立法條例和現狀主要包括以下幾個方面：1．關于民間集資活動的限制條例和問題?，F行的《商業(yè)銀行法》第十一條規(guī)定未經國家監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不能從事吸納公眾存款等銀行業(yè)務。第八十一條規(guī)定未經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，非法吸收公眾存款、擅自設立商業(yè)銀行，或者變相吸收公眾存款，都是犯罪行為，要依法追究刑事責任，并予以取締。第八十三條規(guī)定有違犯上述規(guī)定但不構成犯罪的，由國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構沒收違法所得，所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款。條例率先提出了“非法吸收公眾存款”的概念。全國人大常委會《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》中第七條規(guī)定了“非法吸收公眾存款罪”的懲罰性措施。之后國務院了《非法金融機構與非法金融業(yè)務活動取締辦法》，給出了兜底性條款即變相吸收公眾存款的概念，它擴展了銀行監(jiān)管機關的權限，讓一些集資形式又回到監(jiān)管的范圍內。《刑法》中第五章第四節(jié)“破壞金融管理秩序罪”和第五節(jié)“金融詐騙罪”中規(guī)定擾亂金融秩序，變相或非法吸收公眾存款的，處三年以下有期徒刑或者拘役，數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑?！缎谭ā分羞€規(guī)定未經國家有關主管部門批準，擅自發(fā)行股票或企業(yè)債券，數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役。至此，非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪構成了我國民間集資的三條“警戒線”。社會集資，非法集資與正常民間金融活動的法律界限模糊，嚴重限制和阻礙了民間金融和社會集資的發(fā)展。2．關于民間借貸和民間金融機構成立的限制條例和問題。關于民間借貸的管制條例層出不窮，《人民法院審理借貸案件的若干意見》中第六條概括為：法律將超過法定利率上限的民間借貸界定為一種金融違規(guī)行為或非法金融活動，但不直接認定為犯罪，而是通過民事判決一律不支持超過銀行同類貸款利率四倍的合同約定為進路，實現對民間借貸的利率管制。但隨著近期利率市場化的加快，對民間金融利率放開的呼聲越來越高，事實證明，利率管制會阻礙民間借貸市場的發(fā)展。在《中華人民共和國合同法》的司法解釋中，并未對民間金融借貸的范疇和監(jiān)管予以具體闡述，僅對民間借貸的相關問題做了簡單規(guī)定。最高人民法院《關于如何確認公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復》中指出，公民與民間金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。具有下列情形的認定無效：一是企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；二是企業(yè)以借貸名義非法向社會集資；三是企業(yè)以借貸名義向社會公眾發(fā)放貸款。而民營經濟中中小企業(yè)集資渠道主要為向社會或是企業(yè)之間的信貸活動，難以從正規(guī)金融部門獲得信貸支持，這一法規(guī)嚴重限制了中小企業(yè)的融資活動。3．監(jiān)管現狀及涉及相關法律糾紛問題。長期以來，對民間金融的監(jiān)管只停留在政府監(jiān)管的層面，針對民間金融運行中出現的諸多問題，監(jiān)管層只能是禁止。對于社會集資，司法機關和監(jiān)管部門處于無人審批、管理和監(jiān)督的“三無”狀態(tài)，公眾對社會集資的風險不能準確判斷，這是法律監(jiān)管現實狀況中存在的一個突出問題，進而促使了我國南方沿海部分城市民間金融的蓬勃發(fā)展。以浙江為例，在中央監(jiān)管較松時，執(zhí)政者雖然由于較大的政治風險而沒有公開支持私營企業(yè)、專業(yè)市場、民間金融、等在當時存在爭議的新經濟形式，但對此大都采取了“默許”、放任的態(tài)度，這無疑也是一種支持與保護，從而促進當地民營經濟的蓬勃發(fā)展。關于民間金融類案件的相關法律糾紛主要集中在民間借貸問題上，特別是民間高利貸問題不斷涌現¨，這可能是由于民間借貸的制度性壓制不僅導致我國金融市場難以滿足廣大中小企業(yè)的融資需求，而且忽視與限制了市場主體的財產權利與融資自由權利。同時對于“非法集資罪”的定義也讓改革中的中小企業(yè)面臨著兩難境地：守法則無法平等地享受到體制允許的資金，生存成為問題；不得已轉向民間融資，解決了資金缺口，卻發(fā)現頭上已貼著“非法集資的標簽”而這樣的非法集資則往往會被界定為“非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪抑或擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”，以非法吸收或者變相吸收公眾存款定性和處理當前的民間借貸，實際是以間接融資手段處理了所有直接融資問題，不符合法律解釋的邏輯，不能實現保護投資者的公共目標，也無法為民間融資的合法化預留空間。由于法律法規(guī)上的缺失與法律體系的不完善導致了新的民問金融類案件的出現與審理過程中出現的諸多問題。

(二)我國民間金融立法界限及選擇

縱觀其他國家金融立法與我國民間金融市場發(fā)展現狀，我們不難發(fā)現我國民間金融的法律根基缺失且沒有構成相應的法律體系。對于民營經濟發(fā)展至關重要的民間金融市場，相關的法律支持與保護十分必要。但是民間金融法制化不可一蹴而就，開展民間金融改革需要夯實法律基礎，從明確民間金融合法化地位開始，由“灰色”轉變?yōu)椤肮饷鳌?，由民間金融淺化逐步向深化過渡；然后劃分民間金融組織的法律界限，明確監(jiān)管主體、法律主體與法律客體；再進行法律細分，對不同問題進行法律規(guī)制與監(jiān)管。1．確立民間金融合法化地位。現行國家法律關于民間金融的管制與“非法”定義致使國家現有民間資本的運行機制缺乏良性的橋梁和疏通機制，導致地下錢莊、民間高利貸、資本傳銷等灰色資金渠道暗流涌動，對民間金融市場的發(fā)展起到巨大的阻礙作用。由于法律規(guī)范作為秩序的組成部分，行使著社會控制的職責，所以要建立良好的民間金融法律。首先針對民間金融的特點，要實現民間金融機構主體合法化，通過制定、調整相關政策和法規(guī)，明確民間金融行為及其行為主體的法律地位、享有的權利與義務。正是由于缺乏法律的有效保障，民間金融活動常常被政策走向決定命運，成為“犧牲者”。作為直接融資形式的民間金融，若長期得不到法律的有效保護勢必為國家經濟的全面發(fā)展帶來巨大的阻礙和負面作用，所以認可民間金融的法制化地位更加重要。2．民間金融法制化界限選擇。處于國家金融當局監(jiān)管之外的我國大部分民間金融，其流動性、自由度和隱蔽性更強，對其運行過程進行有效約束是金融制度監(jiān)管的主要任務，其活動通常比國家管制的正規(guī)金融具有更強的市場性。民間金融對民間習俗和慣例的依賴由民間金融的市場性決定，如契約自由、互助濟貧、誠實信用等理念對民間金融行為具有重要的約束能力。由于其自身的特點，如果民間金融發(fā)生糾紛，行為人更傾向于以私力救濟為主，其方式具有很強的選擇性。如果將所有的民間金融納人規(guī)制范疇，大量的糾紛將得不到法律解決，從而影響法律的實效并導致立法浪費。對民間金融進行有效規(guī)制，需進一步明確民間金融的立法界限，即在金融立法范圍內明確什么樣的民間金融行為與組織形式應該管、怎么管、管到什么程度，而什么樣的可以排除在立法之外。結合我國民間金融發(fā)展的實際，應該將系統(tǒng)性組織形式、專門法律制度、一定范圍內的自由以及多種形式的監(jiān)管等基本要素納入民間金融立法的具體框架。

(三)針對中小企業(yè)融資困難的對策與建議

中小企業(yè)融資難的基本原因是信息不透明和信息不對稱。由于中小企業(yè)很難提供審計合格的財務信息和經營記錄，在向其貸款時銀行面臨更高的信用風險。金融業(yè)不斷整合使銀行貸款決策層次上移，銀行對企業(yè)貸款的主流是基于信息和抵押品，由于信用擔保體系尚未建成，信貸資金向大項目和大企業(yè)集中，使中小企業(yè)的關系型借貸遇到嚴重困難。針對我國民間金融組織構成和運行機制主要有以下對策與建議：1．建立中小金融機構體系。由于組織結構的制約，由大銀行代替小銀行對中小企業(yè)進行融資，從長遠看是不可取的。近年來，央行多次向國有商業(yè)銀行提出要求增加對中小企業(yè)的貸款，并多次上浮對中小企業(yè)貸款利率，但收效甚微。原因在于這種做法違反信貸市場內生的專業(yè)分工原理。如果強行要求國有商業(yè)銀行向中小企業(yè)放貸，會導致金融風險的加劇。與此相比，自負盈虧、產權明晰的小銀行在有效的監(jiān)管制度和適宜的經營環(huán)境下，其經營的穩(wěn)健性和業(yè)績甚至好于大銀行。我國的經濟增長的潛力主要在于中小企業(yè)的發(fā)展，推動中小金融機構快速發(fā)展，建立有利于中小金融機構發(fā)揮重要作用的金融體系應該成為我國金融體制改革的必然選擇。2．鼓勵大銀行增加對中小企業(yè)的貸款。應考慮對國有獨資銀行的分支機構進行結構改革，實行獨立法人制，讓那些經營較規(guī)范、資產質量較好、信用環(huán)境和轄區(qū)內經濟較好的分支行改組，由總行(或金融集團)控股、其他投資者參股，成立具有獨立法人資格的銀行，實現國有銀行的產權多元化，使銀行的決策層次下移、鏈縮短，有利于增加對中小企業(yè)的融資。3．放松對中小企業(yè)內生性金融制度創(chuàng)新行為的限制。受信息成本等因素的影響，中小企業(yè)的股權融資機制一時難以確立，因此國家的政策導向應該主要著眼于培育適合中小企業(yè)特性的金融中介機構，而不是急于讓中小企業(yè)進入股票市場。對中小企業(yè)來說，股權融資應該是其內源融資與借助于金融中介機構獲取金融支持這兩種機制發(fā)育相對成熟之后的選擇，以上融資次序的倒置會直接影響中小企業(yè)的資本結構與長期增長績。

本文作者：張莉1侯德鑫2欒海銥3作者單位：1哈爾濱商業(yè)大學2吉林大學3哈爾濱商業(yè)大學