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智力成果的商品化使當(dāng)代中國(guó)文化呈現(xiàn)出勃勃生機(jī)。中國(guó)公民著作權(quán)意識(shí)的覺醒呼喚著著作權(quán)法的誕生。著作權(quán)法作為規(guī)范作者和其他著作權(quán)人行為和權(quán)利之法，其保護(hù)的對(duì)象正是人們?cè)谖膶W(xué)藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域中所作出的創(chuàng)造性智力成果。但是，這種智力成果的內(nèi)涵是什么，“從著作權(quán)制度創(chuàng)設(shè)至今，在國(guó)際上的各學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界中均視為一個(gè)最根本的難題”，①在我國(guó)也曾引起了廣泛的爭(zhēng)論。值此我國(guó)著作權(quán)法頒布之際，從理論上探討這一問題，將有助于正確把握法律制度的實(shí)質(zhì)，以指導(dǎo)審判工作實(shí)踐。在這里，我們不揣淺陋，談?wù)勚鳈?quán)客體的有關(guān)問題，以求教于各位讀者。

一、創(chuàng)造性的智力成果，根據(jù)其所表達(dá)的主題思想，解決的問題和自身的基本構(gòu)成的不同，可以分為多種類型：對(duì)至今沒有認(rèn)識(shí)的可以證明是正確的物質(zhì)世界的現(xiàn)象，，性質(zhì)和法則的認(rèn)識(shí)稱之為“發(fā)現(xiàn)”；利用自然規(guī)律解決技術(shù)領(lǐng)域中特定問題的方案表現(xiàn)為“發(fā)明創(chuàng)造”；區(qū)別商品的不同來源，具有識(shí)別作用的標(biāo)志則表現(xiàn)為“商標(biāo)”；而表現(xiàn)人類思想或情感的智力成果則稱之為“作品”。在整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域中，只有作品才能成為著作權(quán)的客體。作品作為人類文化的一種形式，從它產(chǎn)生之日起，在法律上就具有了不同于其它智力成果的特征：

1、在諸智力成果中，以作品受法律保護(hù)的要求最低

在知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度中，法律對(duì)各類成果的創(chuàng)造性要求是不盡相同的?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)作為描述和論證自然法則的新知識(shí)和新觀念，其創(chuàng)造性在于發(fā)現(xiàn)未知；認(rèn)識(shí)奧秘，即：前所未有性“。發(fā)明的創(chuàng)造性則是指與已有的技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步。換言之，發(fā)明必須達(dá)到‘非顯而易見性”的程度才能取得專利權(quán)。商標(biāo)的創(chuàng)造性表現(xiàn)為必須具有顯著特征、便于識(shí)別的特點(diǎn)，即在同一種或類似商品上的商標(biāo)應(yīng)該具有：，易于區(qū)別性“。而著作權(quán)法對(duì)其客體的創(chuàng)造性作了最低限度的要求，即作品的創(chuàng)造性僅以獨(dú)立構(gòu)思和創(chuàng)作不抄襲他人的作品為限。凡是表達(dá)了作者的思想或情感的作品，不問其是否與他人作品題材類似，內(nèi)容相同，只要具有獨(dú)創(chuàng)性”特點(diǎn)就可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。

2，在諸智力成果中，以法律對(duì)作品的保護(hù)方法最為簡(jiǎn)便

法律對(duì)各類智力成果的保護(hù)，根據(jù)其性質(zhì)不同而采取不同的保護(hù)方法。發(fā)明創(chuàng)造要取得專利法的保護(hù)，必需經(jīng)過申請(qǐng)，報(bào)主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)，并由該機(jī)關(guān)發(fā)給專利證書加以確認(rèn)）后，才能取得專利權(quán)，商標(biāo)專用權(quán)的產(chǎn)生在絕大多數(shù)國(guó)家都要求依照法定程序申請(qǐng)注冊(cè)，并經(jīng)嚴(yán)格審查后才能享有十而著作權(quán)的取得則不同；‘除個(gè)別國(guó)家外；世界各國(guó)一般都采取了創(chuàng)作主義的保護(hù)原則。即作品一經(jīng)作者創(chuàng)作出來；就可以自動(dòng)受到法律保護(hù)，而不必經(jīng)過嚴(yán)格查的注冊(cè)。這種保護(hù)方法適應(yīng)了當(dāng)今世界作品大量涌現(xiàn)的社會(huì)需要，避免了繁瑣復(fù)雜的審批程序，有利于推動(dòng)人類文化事業(yè)的繁榮和發(fā)展。

3、在諸智力成果中，以作者對(duì)作品所享有的權(quán)利最為充分

智力成果是人們?cè)诳茖W(xué)、技術(shù)和文化等精神領(lǐng)域中所創(chuàng)造出來的知識(shí)形態(tài)產(chǎn)品，其創(chuàng)作者對(duì)智力成果所享有的權(quán)利應(yīng)為人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的統(tǒng)一。在各類知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇中，商標(biāo)權(quán)不直接涉及人身權(quán)的內(nèi)容，專利權(quán)的價(jià)值取向也偏重于財(cái)產(chǎn)性質(zhì)；而著作權(quán)則不同，其人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)都是著作權(quán)構(gòu)成的重要支柱。在人身權(quán)中，以保護(hù)作者人身權(quán)利為宗旨，規(guī)定了作者身份權(quán)、發(fā)表權(quán)，署名權(quán)、作品完整權(quán)、修改權(quán)等；在財(cái)產(chǎn)權(quán)中，基于使用作品而規(guī)定了多項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，包括復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、展覽權(quán)、上演權(quán)、播放權(quán)、電影權(quán)和演繹權(quán)等?？梢?，著作權(quán)的權(quán)利構(gòu)成最為豐富一也可以說，著作權(quán)法通過對(duì)作品的保護(hù)而賦予作者的權(quán)利最為充分。

作品與其他智力成果的上述區(qū)別，決定了它自身具有的本質(zhì)特征。一般說來，舉凡文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品都是作者通過對(duì)客觀現(xiàn)實(shí)的描述和借以表現(xiàn)的思想或情感的綜合體現(xiàn)。具體地講，作品的內(nèi)容包括兩個(gè)方面：一是作者對(duì)客觀現(xiàn)象所作出的主觀評(píng)價(jià)；二是作者對(duì)客觀現(xiàn)象所作的描述。但是二者不是處于游離的狀態(tài)，而是密不可分地融合在一起。如果說，作品的內(nèi)容是作品存在的基礎(chǔ)；那么，作品的表現(xiàn)形式則是作品內(nèi)容的組織構(gòu)造或外在的物質(zhì)顯現(xiàn)。作品的表現(xiàn)形式，是著作人將無形、抽象的內(nèi)容用語言，色彩、符號(hào)等表達(dá)媒體客觀地表現(xiàn)于外部的一種物質(zhì)手段。根據(jù)馬克思的哲學(xué)原理，形式和內(nèi)容是對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系，是同一事物的兩個(gè)側(cè)面。一部作品，當(dāng)其內(nèi)容存在于作者頭腦中還未產(chǎn)生具體的表現(xiàn)形式的時(shí)候，著作權(quán)法是無法保護(hù)的；而當(dāng)它借以某種形式顯現(xiàn)出來，使他人得以感知時(shí)，這時(shí)作者的創(chuàng)造性勞動(dòng)才有可能遭受他人侵犯，作者才需借助著作權(quán)法進(jìn)行保護(hù)。

將作品的構(gòu)成進(jìn)行內(nèi)容與形式的區(qū)分在著作權(quán)法中有著極為特殊的意義：

第一，有利于實(shí)現(xiàn)著作權(quán)法的立法意圖?，F(xiàn)代意義的著作權(quán)法的產(chǎn)生既是為了保障作者及其他著作權(quán)人的合法權(quán)益，也是為了促進(jìn)人類文化的進(jìn)步，這兩個(gè)作用在著作權(quán)法中表現(xiàn)得特別充分。因此，為了實(shí)現(xiàn)這兩個(gè)作用只能對(duì)作品的某一構(gòu)成部分進(jìn)行保護(hù)；

第二，有利于界定作者權(quán)利行使的范圍。著作權(quán)法規(guī)定作者權(quán)利之豐富，為其它智力成果的創(chuàng)造者所不能比擬。但是這些權(quán)利的行使絕不能表現(xiàn)在整個(gè)作品之上，因?yàn)樽髌分兴从车乃枷?，觀念是不允許壟斷的。

第三，有利于著作權(quán)主管機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)正確處理著作權(quán)糾紛。除法律規(guī)定的某些情況外，凡未經(jīng)著作權(quán)所有者的授權(quán)而擅自使用他人作品的行為都視為侵權(quán)。區(qū)分作品的內(nèi)容與形式，是判斷是否侵權(quán)的一個(gè)最基本標(biāo)準(zhǔn)，也是著作權(quán)法對(duì)作品進(jìn)行保護(hù)的一個(gè)基本立足點(diǎn)。

二、就一般意義而言，作品是內(nèi)容與表現(xiàn)形式的有機(jī)統(tǒng)一體。但是，著作權(quán)的客體絕不是摧個(gè)作品的本身。其保護(hù)對(duì)象或是形式、或是內(nèi)容、抑或是兩者的結(jié)合？在這個(gè)問題上學(xué)者們有不同的看法。歸納起來大致有以下三種觀點(diǎn)：

一是認(rèn)為著作權(quán)保護(hù)的僅僅是作品的表現(xiàn)形式，即“特定概念或觀念的表達(dá)，而菲保護(hù)所表達(dá)的概念或觀念本身”。2美國(guó)1976年新著作權(quán)法對(duì)此作了明確規(guī)定：“著作人的作品的著作權(quán)保護(hù)不及于該作品中任何觀念，步驟、過程、制度、操作方法，概念原理或表現(xiàn)，而不論其在該作品中被描述，解釋、圖解或具體表現(xiàn)形式如何”；3該理論對(duì)各國(guó)著作權(quán)立法和司法實(shí)踐影響至深。

二是認(rèn)為著作權(quán)不僅保護(hù)作品的表現(xiàn)形式而且還保護(hù)作品的內(nèi)容，該學(xué)說的理由是：部作品的形式只是一種物體的自然形式，如果著作權(quán)僅限于保護(hù)這種形式，則任意改編他人作品的行為也將得到保護(hù)。更有人認(rèn)為著作權(quán)中的演繹權(quán)就是為保護(hù)作品的內(nèi)容而設(shè)。三是認(rèn)為應(yīng)將作品的內(nèi)容與表現(xiàn)形式所表達(dá)的思想進(jìn)行區(qū)別。著作權(quán)法保護(hù)內(nèi)容與形式，但不保護(hù)思想。這一觀點(diǎn)可以說是第二種學(xué)說的衍生。

目前后兩種學(xué)說在我國(guó)法學(xué)界越來越流行，而且對(duì)司法實(shí)踐也帶來了不可忽視的影響。近年來，許多著作權(quán)糾紛都直接或間接地涉及到作品的形式與內(nèi)容問題，如話劇劇本《天下第一樓》、電影劇本《彭大將軍》等。因此，對(duì)著作權(quán)保護(hù)對(duì)象的理解不同，必然導(dǎo)致同類案件出現(xiàn)不同的法律后果的情況。所以說，這一問題是著作權(quán)客體理論的首要問題。

上述三種學(xué)說的分野在于是否對(duì)作品的內(nèi)容進(jìn)行保護(hù)。我們認(rèn)為有必要首先對(duì)作品的內(nèi)容構(gòu)成作一具體分析。

根據(jù)文藝創(chuàng)作的一般理論，作品往往必須借助于構(gòu)成作品內(nèi)容的諸要素表現(xiàn)出來。作品的內(nèi)容包括下列要素：

l、題材

題材是作品中所描繪的能夠表現(xiàn)主題思想的具體社會(huì)現(xiàn)象。如社會(huì)題材、軍事題材、愛情題材等等。題材存在于社會(huì)之中，它是作者借以表達(dá)自己主觀思想的客觀條件。為了促進(jìn)人類文化的不斷豐富和發(fā)展，法律不允許對(duì)題材進(jìn)行獨(dú)占?jí)艛?。凡是自然世界或人類社?huì)本身提供給人們的各種事物現(xiàn)象，人們都可以用各種不同的創(chuàng)作手法予以表現(xiàn)。因此，對(duì)這一要素，著作權(quán)法是不宜保護(hù)的。

2、主題

主題是作品所描述的社會(huì)生活或客觀現(xiàn)象所顯示出來的貫穿全篇的中心思想，也就是作品所顯示的總的思想意義。任何作品都不可能沒有主題，因?yàn)樽髡哌M(jìn)行創(chuàng)作和研究不可能是無目的的，他們總是要把自己在現(xiàn)實(shí)生活中所感受和理解的東西，通過對(duì)自己研究對(duì)象的描述而傳達(dá)給人們，并用來揭示某個(gè)問題，表達(dá)某種見解和表示某種態(tài)度。在科學(xué)作品中，作品的主題主要是用抽象的方式通過理性思維表現(xiàn)出來；而文學(xué)和藝術(shù)作品則是通過形象畫面自然地流露出來。主題貫穿于作品的始終，是作品的靈魂。但就主題本身來講。作為作品所顯示的總的思想含義，同樣不能被人所壟斷，同一主題可以為多人采取各種形式進(jìn)行表現(xiàn)；

3、概念和事實(shí)

概念（或稱觀念）在這里統(tǒng)指作品所男傳授給全社會(huì)的作者的想法和對(duì)事物的評(píng)價(jià)。事實(shí)則是作者所要告訴讀者某一事物的發(fā)展過程和規(guī)律。也就是說，二者都是作者所要傳播出來的知識(shí)。從實(shí)際功能的角度講，作者是不會(huì)反對(duì)讀者利用這些知識(shí)的。如一篇文章告訴人們?nèi)绾闻胝{(diào)，作者不會(huì)阻止讀者實(shí)際操作文章中所傳授的方法。因而就著作權(quán)法的本質(zhì)而言對(duì)于作品內(nèi)容的這一構(gòu)成要素，它無法實(shí)施保護(hù)。

4、情節(jié)

情節(jié)是展示事物，人物性格，表現(xiàn)人物相互關(guān)系的一系列生活事件的發(fā)展過程；它包括開端，發(fā)展，交代、高潮和結(jié)局等組成部分，就文學(xué)和藝術(shù)作品來講，情節(jié)是作品內(nèi)容的重要組成部分，而科學(xué)作品（包括某些證論性文學(xué)作品）主要是反映一個(gè)邏輯推理的抽象過程，一般并不具，備情節(jié)這一要素。對(duì)于具有情節(jié)速—）要素的文藝作品來說，單純的情節(jié)，—包括事實(shí)情節(jié)（即事物的發(fā)展過程本身如此）和擬制情節(jié)（即作者創(chuàng)作出的矛盾沖突過程）都不可能受到著作權(quán)法的保護(hù)。因?yàn)榍楣?jié)的作用在于展示人物性格的表現(xiàn)主題，并包含有具體事件的矛盾沖突，如果法律對(duì)此給予保護(hù)，勢(shì)必會(huì)涉及到法律對(duì)于作者通過作品反映生活的干預(yù)，已經(jīng)超出著作權(quán)法的領(lǐng)域。事實(shí)上，世上已存的浩繁文學(xué)作品，情節(jié)雷同的并非絕無僅有，在司法實(shí)踐中也很難去具體判斷某一情節(jié)‘歸誰所有“。因此，我們認(rèn)為，對(duì)于單純的情節(jié)，著作權(quán)法不會(huì)也不應(yīng)該給予保護(hù)。但是，如果情節(jié)被賦予了特定的環(huán)境，特定的題材和特定的人物，這一情節(jié)的發(fā)展序列就應(yīng)該受到著作權(quán)法的保護(hù)。但保護(hù)的對(duì)象不是情節(jié)的本身，而是作為組織和安排情節(jié)的表現(xiàn)方式結(jié)構(gòu)，我們將在下面著重探討。

通過上述對(duì)作品內(nèi)容構(gòu)成要素的逐一分析，我們可以得出下列結(jié)論：任何作品的內(nèi)容無論反映哪一種現(xiàn)象和事實(shí)，都是作者思想觀念的集中反映。賦予作者對(duì)其思想的壟斷權(quán)，必然會(huì)禁錮人類文化的發(fā)展，阻滯作品的廣泛傳播。因此，那種認(rèn)為著作權(quán)法應(yīng)保護(hù)作品內(nèi)容的觀點(diǎn)是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

排除了著作權(quán)法對(duì)作品內(nèi)容進(jìn)行保護(hù)后，現(xiàn)在的問題是，僅僅保護(hù)作品的表現(xiàn)形式，是否足以抵御他人對(duì)作品所造成的侵害？我們認(rèn)為，與作品內(nèi)容相對(duì)應(yīng)的作品表現(xiàn)形式，也是作者創(chuàng)造性智力成果的有機(jī)組成部分，并且是作品完成的一種最終形態(tài)。就著作權(quán)法理論來說，作品表現(xiàn)形式應(yīng)包括如下要素：

1.符號(hào)

符號(hào)作為作品表現(xiàn)形式的第一要素，在不同類型的作品中有著各自表現(xiàn)特征。它在文字作品中表現(xiàn)為語言，在美術(shù)作品中表現(xiàn)為色彩和線條，在音樂作品中表現(xiàn)為旋律。以文字作品為例，語言是塑造形象和典型，闡述觀點(diǎn)、反映現(xiàn)實(shí)的一種工具，自然應(yīng)該受到著作權(quán)法的保護(hù)。但是，絕非所有的語言都可以受到保護(hù)，法律所保護(hù)的語言應(yīng)具有三個(gè)條件，第一，必須反映一定的內(nèi)容，即必須描述作者的思想、概念或觀念；第二，必須能夠用物質(zhì)方法顯現(xiàn)出來，例如用文字記錄等等；第三，必須具有獨(dú)創(chuàng)性，而不是個(gè)別的。孤立的或抄襲剽竊他人的。

2、結(jié)構(gòu)

結(jié)構(gòu)是指對(duì)作品總體的組織和安排。作者對(duì)表達(dá)自己所要表達(dá)的主題，往往必須考慮如何組織材料，如何安排人物、處理情節(jié)以及篇章的呼應(yīng)等等。這種總體上的安排正是作者創(chuàng)造性腦力勞動(dòng)最為充分和最為關(guān)鍵的外在體現(xiàn)。就作品而言，其作用就是將作品的各個(gè)內(nèi)容要素和各個(gè)部分組成一個(gè)有機(jī)整體，使作者的思想理論得以完整地闡述。在一部具體的作品中，作者正是利用結(jié)構(gòu)這一要素，將語言、色彩、線條、旋律和節(jié)奏等符號(hào)通過各種不同的形式和體裁充分地展示作品的內(nèi)容，并禁止他人擅自對(duì)作品進(jìn)行改寫，翻譯和改編。因此我們認(rèn)為，在著作權(quán)法中，作品的演繹權(quán)就是為了保護(hù)作品的結(jié)構(gòu)而設(shè)立的。

3、體裁

體裁是指作品的類別；也是作品的表現(xiàn)形式之一。各種體裁在反映現(xiàn)實(shí)生活以及表現(xiàn)作品內(nèi)容的發(fā)展過程中，逐漸形成了多樣化的特點(diǎn)。以文學(xué)作品為例，體裁大體上可以分為詩歌，小說、戲劇，散文，電影文學(xué)和說唱文學(xué)等等。體裁是人類長(zhǎng)期藝術(shù)實(shí)踐的產(chǎn)物，是隨著社會(huì)生活的發(fā)展而不斷豐富，發(fā)展的。著作權(quán)法對(duì)體裁的保護(hù)相對(duì)較弱，只有當(dāng)體裁與作品表現(xiàn)形式的其它要素相結(jié)合共同表現(xiàn)作品內(nèi)容時(shí)，才能成為保護(hù)對(duì)象，單純的體裁本身并不能受到保護(hù)。

綜上所述，符號(hào)。結(jié)構(gòu)和體裁等要素共同構(gòu)成了作品的表現(xiàn)形式。三者并不是處于分散游離狀態(tài)，而是密不可分地聯(lián)系在一起，使作品的內(nèi)容得以充分、完整地表現(xiàn)；著作權(quán)法以此作為保護(hù)對(duì)象，有助于達(dá)到既保護(hù)作者的合法權(quán)益，又有利于作品廣泛傳播和交流的雙重目的。

三、作為著作權(quán)法保護(hù)對(duì)象的作品，必須具有一定的條件。作品的法定保護(hù)條件，是著作權(quán)客體的又一重要理論問題。在我國(guó)，有的學(xué)者認(rèn)為一部作品要取得著作權(quán)必須符合兩個(gè)條件，即獨(dú)創(chuàng)性和固定性。有的學(xué)者則認(rèn)為，作品的保護(hù)條件“一為特定內(nèi)容，二為客觀表達(dá)”。我們認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)都具有一定的片面性：前者雖然適合于一般作品的特點(diǎn)，但就目前出現(xiàn)的作品形式而言，卻顯得并不周延。一方面，它可能將一些作品排斥在著作權(quán)法的保護(hù)范圍之外；另一方面，又可能將一些不受著作權(quán)法保護(hù)的作品包含在內(nèi)，容易產(chǎn)生歧義。而后者則將著作權(quán)法意義中的作品與一般意義的作品混淆起來，致使著作權(quán)法中的作品大到了漫無邊際的地步，似不足取。所謂法定條件，應(yīng)是客體物受到法律保護(hù)的根據(jù)：

從法律上說，一部作品要取得著作權(quán)必須具備下列條件：

1、作品必須反映一定的思想或情感

反映一定的思想和情感，是指作品必須反映一定的內(nèi)容，即作者通過創(chuàng)作作品而將自己的創(chuàng)作意圖呈現(xiàn)出來的狀態(tài)。因此，某些單純的摘錄、素材的收集記錄等則不能認(rèn)為是著作權(quán)意義上的作品。因?yàn)檫@些收集摘錄，僅僅是事實(shí)的堆砌而未具體，—完整地反映作者所要表達(dá)的思想情感。強(qiáng)調(diào)這一條件，并不以表現(xiàn)作品的符號(hào)為標(biāo)準(zhǔn)。以我國(guó)最短的一首詩為例，雖然僅三個(gè)字，但同樣己經(jīng)完整地反映出了作者的思想情感，因此應(yīng)享有著作權(quán)。與此相反，要想對(duì)一幅現(xiàn)代作品作出判斷并非輕而易舉。例如美國(guó)先鋒派畫家曾將浴室中的小便池直接送進(jìn)展廳，定名為《泉》進(jìn)行公開展出。從著作權(quán)理論上講，這一物品只是既存的機(jī)械制品，不是作者創(chuàng)造性勞動(dòng)的智力成果，因此不能說是著作權(quán)法意義上的作品。

2，作品必須具有獨(dú)創(chuàng)性

作品的獨(dú)創(chuàng)性，是法律保護(hù)作品表現(xiàn)形式的客觀依據(jù)，也是作品獲得著作權(quán)的最主要條件之一，根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織所作出的權(quán)威性解釋，作品的獨(dú)創(chuàng)性是指“作品是作者自已的創(chuàng)作，完全不是或基本上不是從另一作品抄襲來的?！庇纱丝梢?，作品的獨(dú)創(chuàng)性是法律保護(hù)的前提，也是認(rèn)定抄襲侵權(quán)行為的根據(jù)。

為了鼓勵(lì)作者創(chuàng)作更加廣泛，豐富的作品，以促進(jìn)科學(xué)文化事業(yè)的發(fā)展，著作權(quán)法對(duì)作品的獨(dú)創(chuàng)性要求是比較低的。只要是作者自已獨(dú)立的創(chuàng)作，即應(yīng)視為具備獨(dú)創(chuàng)性。至于作品的用途，；價(jià)值和社會(huì)評(píng)價(jià)則并不重要。一件作品即使內(nèi)容受到批評(píng)，其風(fēng)格受到指責(zé)，失為著作權(quán)法意義上的作品。反之，抄襲、剽竊他人作品而進(jìn)行的所謂創(chuàng)作，不僅不具有創(chuàng)性，不能受到保護(hù)，而且還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

3、作品必須具有固定性

作品的固定性是指作品能以某種物質(zhì)形式固定下來，從而為其他人所利用。作品是否應(yīng)附著于一定的裁體上，是由國(guó)家根據(jù)自己的實(shí)際情況加以規(guī)定的。以法國(guó)為代表的大陸法系國(guó)-家奉行保護(hù)“創(chuàng)作自由”這一天賦人權(quán)的原則，大抵規(guī)定作者只要是基于創(chuàng)作這一事實(shí)，其作品即可取得著作權(quán)，并不強(qiáng)凋作品的物質(zhì)固定性。而英美法系國(guó)家則以維護(hù)作品的財(cái)產(chǎn)權(quán)利為其最高宗旨，強(qiáng)調(diào)作品非經(jīng)固定不得取得著作權(quán)。例如美國(guó)著作權(quán)法第10條規(guī)定：作品須以現(xiàn)在已知或以后發(fā)展的方法固定于其中的物體，通過該物體可直接地或借助于機(jī)器或裝置感知，復(fù)制或用其它方式傳播該作品?！?/p>

在我國(guó)，有些學(xué)者認(rèn)為，表現(xiàn)形式是否需要物質(zhì)固定形態(tài)，并不產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性差別；強(qiáng)調(diào)固定性，勢(shì)必將一些作品排斥在著作權(quán)法保護(hù)之外。我們認(rèn)為，著作權(quán)的客體，絕不等同于文學(xué)。藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域中的所有作品。法律給予保護(hù)的作品，只能是容易取得保護(hù)的部分。強(qiáng)調(diào)作品的固定性，具有下列不可忽視的意義，第一，作品的固定性是作者及其他著作權(quán)人所享有的某些人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利賴以產(chǎn)生的基礎(chǔ)。諸如署名權(quán)。發(fā)表權(quán)，作品收回權(quán)乃至整個(gè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，均以作品的物質(zhì)表現(xiàn)形態(tài)的固定為前提。如果作品不具有物質(zhì)固定性，這些權(quán)利也有形同虛設(shè)而變得毫無意義。換句話說，作品沒有以某種物質(zhì)形態(tài)加以固定，作者的著作權(quán)往往不易確定，而且容易發(fā)生權(quán)益爭(zhēng)議。第二，作品的物質(zhì)固定性也是作品進(jìn)行傳播的基礎(chǔ)。著作權(quán)法以保護(hù)作者合法權(quán)益，鼓勵(lì)創(chuàng)作，推動(dòng)文化的繁榮和發(fā)展為宗旨，強(qiáng)調(diào)作品物質(zhì)固定性的實(shí)質(zhì)在于通過各種形式使公眾感知作者創(chuàng)作的作品。事實(shí)上，大多數(shù)作品都是自然地附著于載體上的，如圖書，磁帶、唱片等。因此，強(qiáng)調(diào)這一條件不會(huì)顯得太苛刻，至于某些口頭作品，如演說、講話等，則可以視為這一基本條件的例外。

4、作品必須具有可復(fù)制性

作品一經(jīng)創(chuàng)作出來，即成為人類文化的一個(gè)組成部分，必須為他人所自由利用。基于傳播的角度考慮，它要求作品可以通過印刷，繪畫，電影、圖形和攝影等各種手段予以復(fù)制；因此，著作權(quán)法所稱的作品應(yīng)具有可復(fù)制性這一條件。作品的可復(fù)制性與作品的物質(zhì)固定性緊密相聯(lián)，但二者卻是不同的兩個(gè)條件：作品的物質(zhì)固定性強(qiáng)調(diào)的是作品必須具有一定的物質(zhì)形態(tài)，即必須附著于一定的載體上面；作品的可復(fù)制性則強(qiáng)調(diào)作品所具有的物質(zhì)形態(tài)可以為他人利用，它們是不可互相代替的。一部作品可能具有某種固定的物質(zhì)表現(xiàn)形態(tài)，但在一定條件下，復(fù)制則可能遇到某種困難，如全息攝影作品，經(jīng)過加入保護(hù)裝置的計(jì)算機(jī)軟件等。不過，這并不能排斥將可復(fù)制性作為著作權(quán)作品的必備條件。

四、如前所述，凡是符合法定條件的作品，一般都可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。但是，立法者基于國(guó)家文化政策的需要，：從統(tǒng)治階級(jí)的利益出發(fā)；一般明都確規(guī)定對(duì)某些作品不予保護(hù)。這些作品實(shí)際上構(gòu)成了著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域。

綜合各國(guó)立法，不受著作權(quán)法保護(hù)的作品大體上有以下幾種類型：

1、未列入著作權(quán)法保護(hù)領(lǐng)域的作品

作品是著作權(quán)客體的概稱。它包括文學(xué)作品，音樂作品、戲劇作品、舞蹈作品、美術(shù)作

品，攝影作品，電影作品、文集作品、演繹作品等多種類型。著作權(quán)客體范圍的大小取決于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和各國(guó)文化政策的需要，不同歷史時(shí)，朗的不伺國(guó)家關(guān)于作品的保護(hù)范圍的規(guī)定是不盡相同的。例如，1842年英國(guó)著作權(quán)法增加了音樂作品；1865年美國(guó)著作權(quán)法增加了攝影作品；1985年法國(guó)著作權(quán)法增加了節(jié)目與雜技、廣告作品、計(jì)算機(jī)程序等，這即是說，在該法律修訂之前，上類作品雖具備著作權(quán)客體的一般條件，但卻仍然不受法律保護(hù)。

2、具有公務(wù)或公益性質(zhì)的作品

國(guó)家政權(quán)機(jī)關(guān)及有關(guān)部門公布的法律，條例、規(guī)章、決議，通知、命令，判決等法律文件及政府官方文件，以及報(bào)紙，雜志、電視；廣播等新聞媒介公開的時(shí)事新聞和消息等，雖具備著作權(quán)客體的一般特征，但各國(guó)法律大抵不予保護(hù)，以有利于上述作品得以廣泛傳播和不受任何阻礙地利用。

3、不具備著作權(quán)客體條件的作品

這類作品主要包括三類：一是沒有創(chuàng)造性或?qū)儆诔ＷR(shí)性的作品，如簡(jiǎn)單的標(biāo)語、名單，日歷。度量衡表等；二是符號(hào)簡(jiǎn)單排列或內(nèi)容單純列舉的作品，如常見的圖案、排字裝飾、字母等；三是用來記錄知識(shí)而本身不表達(dá)知識(shí)的作品，如賬簿，銀行票據(jù)，成績(jī)單，地址本，報(bào)告表等。

借鑒國(guó)外立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)國(guó)情，我國(guó)著作權(quán)法將上述作品列為了著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域。對(duì)于上述問題，理論界持異議者不多。但是，下面兩個(gè)問題存在爭(zhēng)議，一是作品的有益性問題。有人提出，著作權(quán)法應(yīng)明文規(guī)定內(nèi)容反動(dòng)、淫穢的作品不得列入著作權(quán)客體的范圍。也有人認(rèn)為，作品的有益性不應(yīng)成為著作權(quán)客體的條件。我們認(rèn)為，我國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)事業(yè)必須堅(jiān)持為人民服務(wù)，為社會(huì)主義服務(wù)的方向，著作權(quán)法的立法宗旨是，既保護(hù)作者的合法權(quán)益，同時(shí)又鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義文明建設(shè)的作品創(chuàng)作和傳播。為此，著作權(quán)法將依法禁止出版，傳播的作品列為著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域，并規(guī)定作者行使著作權(quán)必須合法的義務(wù)。這一規(guī)定；符合我國(guó)國(guó)情，也與著作權(quán)的本旨是一致的。至于禁止何種作品出版和傳播，由于著作權(quán)法的職能所限，未作具體規(guī)定。但關(guān)于作品有益性的判斷問題，我國(guó)可以參照其他一些國(guó)家的作法，對(duì)此類作品交由法院或著作權(quán)主管機(jī)關(guān)依法作出拒絕保護(hù)的判決和裁定。

二是作品的文學(xué)性、藝術(shù)性和科學(xué)性問題，-有人認(rèn)為，著作權(quán)法保護(hù)的是文學(xué)，藝術(shù)和科學(xué)作品，超出該范圍之外的智力成果不能成為著作權(quán)法的保護(hù)對(duì)象。這種看法顯然是大大地?cái)U(kuò)展了著作權(quán)客體的排除領(lǐng)域，未免有失偏頗。如何認(rèn)定作品的文學(xué)性，藝術(shù)性和科學(xué)性是一件非常困難的事情。一部作品是否具有上述特點(diǎn)，并不能依靠法院的審理活動(dòng)來決定。目前許多國(guó)家對(duì)于私人之間的通信，日記等進(jìn)行保護(hù)，其立法著眼于作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，而不強(qiáng)調(diào)作品的文學(xué)性，藝術(shù)性和科學(xué)性。在我國(guó)的著作權(quán)實(shí)務(wù)中，將節(jié)。目預(yù)告表、火車時(shí)刻表等列入著作權(quán)保護(hù)范圍，也不是保護(hù)預(yù)告表、時(shí)刻表的內(nèi)容，而在于這些作品的獨(dú)創(chuàng)性編排形式。我們認(rèn)為，：著作權(quán)法之所以規(guī)定其保護(hù)范圍是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品，并非強(qiáng)調(diào)作品本身所反映的風(fēng)格和特征，而是為了與機(jī)械制品區(qū)別開來。單純的機(jī)械制成品，如桌子，椅子，機(jī)器和零件本身并未表達(dá)人類的思想情感，因而不受著作權(quán)法的保護(hù)。

總之，關(guān)于著作權(quán)客體保護(hù)范圍和排除領(lǐng)域的問題必須著眼于作品的表現(xiàn)形態(tài)和作品的法定條件，只有準(zhǔn)確把握該智力成果的內(nèi)涵，才能作出科學(xué)的解釋和正確的結(jié)論。