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摘要目前，我國的旅游業(yè)發(fā)展迅速，旅游業(yè)已成為我國經(jīng)濟(jì)新的重要增長點(diǎn)。然而，與旅游業(yè)迅猛發(fā)展不協(xié)調(diào)的卻是旅游市場依然存在很多不規(guī)范之處，旅游法律法規(guī)尚不完善。其中，旅游者對于旅游合同第三人與自身權(quán)益保護(hù)的認(rèn)知不夠，導(dǎo)致權(quán)益受到侵害的現(xiàn)象比比皆是。因此，我們有必要對旅游合同進(jìn)行深入的理解，充分認(rèn)識旅游合同第三人與旅游者的責(zé)任、義務(wù)、權(quán)益，進(jìn)而才能切實(shí)維護(hù)自身的正當(dāng)權(quán)益，促進(jìn)旅游業(yè)的健康發(fā)展。

關(guān)鍵詞旅游業(yè)旅游合同第三人旅游者權(quán)益

一、旅游合同和第三人制度

在旅游合同法律關(guān)系中，基于等價(jià)或者對價(jià)交換，旅行社企業(yè)同旅游者之間建立起最基本的法律關(guān)系。由于旅行社無法親自提供的旅游所涉各個(gè)環(huán)節(jié)中的某些服務(wù)，便會(huì)與旅游者約定另由合同外的第三人，也就是某些專業(yè)服務(wù)主體來提供相應(yīng)的服務(wù)。因此，這些專業(yè)服務(wù)主體并不是旅游合同的當(dāng)事人。

專業(yè)服務(wù)主體為什么會(huì)根據(jù)旅行社企業(yè)的相關(guān)安排，為旅游者提供約定的服務(wù)呢？專業(yè)服務(wù)主體作為旅游合同之外的第三人為旅游者提供服務(wù)，存在未直接從旅游者那里獲得價(jià)款的利益缺口，而這是通過旅行社企業(yè)同專業(yè)服務(wù)主體之間的業(yè)務(wù)合同進(jìn)行補(bǔ)充的。換言之，即在旅行社企業(yè)同專業(yè)服務(wù)主體之間存在著這種補(bǔ)償關(guān)系，使得專業(yè)服務(wù)主體愿意聽從旅行社企業(yè)的安排，為旅游者提供約定的服務(wù)。

而在業(yè)務(wù)合同中，旅游者則是旅行社企業(yè)與專業(yè)服務(wù)主體在業(yè)務(wù)合同中約定由專業(yè)服務(wù)主體向其提供具體相關(guān)服務(wù)的第三人。目前，我國相關(guān)法律中關(guān)于向第三人履行合同中要求債務(wù)人執(zhí)行合同的權(quán)利還不明確，因此旅游者與業(yè)務(wù)合同中作為第三人向?qū)I(yè)服務(wù)主體提出請求提供服務(wù)的相關(guān)權(quán)利還不明朗。而旅游者與專業(yè)服務(wù)主體的關(guān)系就是第三人與合同當(dāng)事人的關(guān)系，一方接受服務(wù)，另一方提供服務(wù)。

專業(yè)服務(wù)主體是實(shí)際向旅游者提供一系列具體的旅游服務(wù)項(xiàng)目的主體，然而旅游者卻不可以依據(jù)旅游合同直接制約該專業(yè)服務(wù)主體，即旅游合同的第三人，而只能是向旅行社企業(yè)行使權(quán)利，因此完善對旅行社的監(jiān)管是很有必要的。另外，從業(yè)務(wù)合同角度看，旅游者作為第三人直接要求專業(yè)服主體行使的權(quán)利存在爭論。從旅游實(shí)踐來看，雖然游客作為第三人的請求權(quán)即便可以從邏輯上能得到肯定與支持，可是從實(shí)踐上看會(huì)帶來非常大的困難，如果給了游客此等權(quán)利，就很可能在旅行社與專業(yè)服務(wù)主體之間產(chǎn)生相互推諉的現(xiàn)象。

二、合同履行同第三人責(zé)任

合同成立是為了實(shí)現(xiàn)雙方共同約定的權(quán)利，這些權(quán)利的實(shí)現(xiàn)是依靠債務(wù)人對債務(wù)的履行，這是履行合同的常態(tài)?？墒?，伴隨著社會(huì)分工的不斷發(fā)展，為了達(dá)到合同目的，債務(wù)人能夠通過合同以外第三人的實(shí)際履行來實(shí)現(xiàn)合同目的。而對于旅游合同而言，它的履行除了需要作為債務(wù)人的旅行社實(shí)際履行以外，同樣還需要交通、餐飲、住宿等專業(yè)服務(wù)主體作為第三人來履行才可完整的實(shí)現(xiàn)。而第三人若是拒絕履行或是履行瑕疵就很有可能導(dǎo)致旅游產(chǎn)品出現(xiàn)問題和糾紛。因此，第三人需要承擔(dān)責(zé)任的具體情形就顯得非常重要。

在旅行社企業(yè)約定由專業(yè)服務(wù)主體提供旅游合同相關(guān)具體服務(wù)時(shí)，如果專業(yè)服務(wù)主體提供的服務(wù)出現(xiàn)瑕疵或是遲延，甚至是拒絕提供服務(wù)的話，那么旅行社企業(yè)都必須承擔(dān)旅游合同的相關(guān)違約責(zé)任。

從合同履行的意義上而言，旅行社尋找的專業(yè)服務(wù)主體是輔助履行旅游合同債務(wù)之人。這是由于旅行社企業(yè)是旅游合同的債務(wù)人。旅行社企業(yè)需承擔(dān)履行合同的義務(wù)，專業(yè)服務(wù)主體僅僅是按約定替代旅行社企業(yè)完成其中某一項(xiàng)或多項(xiàng)服務(wù)的提供者。即便是出現(xiàn)了諸如不完全履行、履行遲延或是拒絕履行等情況，也不能基于旅游合同承擔(dān)違約責(zé)任，而應(yīng)該根據(jù)業(yè)務(wù)合同的約定來承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

因此，從保護(hù)旅游者權(quán)益的角度而言，對于旅行社企業(yè)同專業(yè)服務(wù)主體之間的關(guān)系我國法律應(yīng)當(dāng)明文規(guī)定，以有效預(yù)防他們之間這種互相推諉責(zé)任的情形出現(xiàn)。

在專業(yè)服務(wù)主體提供具體服務(wù)時(shí)，還可能出現(xiàn)傷害給付等狀況，比如，運(yùn)送途中有旅客受傷，住宿時(shí)財(cái)務(wù)丟失，就餐時(shí)發(fā)生食物中毒等等，這些都是在服務(wù)中對旅游者的人身或財(cái)產(chǎn)安全造成了損害。對此，旅行社必須承擔(dān)違約責(zé)任。

然而，這時(shí)具體服務(wù)主體就不可以只根據(jù)業(yè)務(wù)合同對旅游企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，還應(yīng)根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定，直接對旅游者承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。我們看到在新的《旅行社條例》第37條有這樣的直接規(guī)定，針對接受旅行社企業(yè)委托的服務(wù)企業(yè)如果由于故意或是重大過失而造成旅游者合法權(quán)益受到損害，那么應(yīng)與接受委托企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。然而，在這一條文中只將接受委托的企業(yè)限制在旅行社企業(yè)，而沒有擴(kuò)展至餐飲、交通、住宿等服務(wù)企業(yè)，這樣就導(dǎo)致存在更大范圍的侵害可能，因此在這一條的適應(yīng)主體范圍上我們認(rèn)為必要進(jìn)行擴(kuò)展，以真正地保護(hù)旅游者合法利益不受侵害以及在遭受侵害時(shí)有相應(yīng)的救濟(jì)途徑予以保障。

三、保護(hù)旅游者權(quán)益是社會(huì)和諧的本質(zhì)體現(xiàn)

當(dāng)今中國，構(gòu)建和諧社會(huì)是時(shí)代主題，而構(gòu)建社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制下的和諧旅游環(huán)境更是和諧社會(huì)的重要內(nèi)容之一。在我國旅游業(yè)的發(fā)展過程中，建立和諧旅游環(huán)境應(yīng)該成為相關(guān)經(jīng)營者的社會(huì)責(zé)任。然而，事實(shí)上旅游者同旅游產(chǎn)品提供者之間的利益沖突成為了構(gòu)筑和諧旅游環(huán)境所遭遇的主要矛盾。主要表現(xiàn)是旅游產(chǎn)品提供者通過違反旅游合同損害旅游者權(quán)益，從而獲得更大自身利益。

因此，在我國旅游業(yè)發(fā)展的過程中，切實(shí)維護(hù)旅游者權(quán)益已經(jīng)成為旅游價(jià)值觀轉(zhuǎn)變的需求，是旅游業(yè)進(jìn)一步發(fā)展的要求，也是旅游各方面全方位提升質(zhì)量的重大保證。

旅游者是整個(gè)旅游活動(dòng)的主體，他們參與到旅游活動(dòng)這個(gè)過程中來，是為了得到好的放松機(jī)會(huì)，獲取精神上的改善。可是，如果在旅游活動(dòng)過程中，旅游企業(yè)為了獲取自身的短期利益，而不關(guān)注保護(hù)旅游者的利益，這樣不單單會(huì)影響旅游者在精神層面愉悅的程度的獲取，還可能加深旅游企業(yè)同旅游者間的矛盾，會(huì)令旅游者對旅游行業(yè)失去信心，影響旅游者下次再投入旅游活動(dòng)中的積極性，從而嚴(yán)重影響旅游業(yè)的正常發(fā)展，而和諧旅游的發(fā)展更是無從談起。

四、旅游者權(quán)益

如要切實(shí)維護(hù)好旅游者主體的權(quán)益，確保旅游者的主體位置，一個(gè)重要途徑就是對旅游者權(quán)益進(jìn)行保護(hù)。

當(dāng)然，維護(hù)旅游者權(quán)益，應(yīng)力求協(xié)調(diào)平衡旅游者同旅游產(chǎn)品提供者之間的利益，在使旅游者權(quán)益獲得維護(hù)的同時(shí)，也要維護(hù)旅游產(chǎn)品提供者盈利的合理空間。

（一）違約時(shí)的請求權(quán)

對于旅游消費(fèi)而言，由于旅游給付內(nèi)容存在多樣性，旅行社無法做到事必躬親，所以在旅游合同中，由第三人協(xié)助合同履行的現(xiàn)象也就非常普遍，這包含旅行社同運(yùn)輸公司簽訂的旅客輸送合同，與酒店簽署的旅游者住宿合同、餐飲供應(yīng)合同等等。若是由于運(yùn)輸單位、酒店等第三人的行為而導(dǎo)致旅行社旅游產(chǎn)品的給付瑕疵或者完全違約，在這樣的情形之下旅游者能否向第三人行使請求權(quán)呢？

我們看來，對于旅游合同之外的第三人的行為所導(dǎo)致合同履行不當(dāng)，應(yīng)該承認(rèn)旅游者可擁有的第三人的訴權(quán)。在旅游合同中的內(nèi)容是旅游者給付價(jià)金，而可受領(lǐng)旅行社提供的旅游產(chǎn)品給付，在旅游合同中，旅游者是債權(quán)人，而第三人侵害旅游債權(quán)，那么都可成為侵權(quán)行為。因?yàn)檫@類侵權(quán)行為在實(shí)質(zhì)上是對旅游合同自身的損害，而不是針對旅游合同所發(fā)生或轉(zhuǎn)移的權(quán)利的傷害。盡管旅游合同本身是具有相對性，可是旅游合同也是對旅游者所給付的價(jià)金同所受領(lǐng)的旅游給付造成一般財(cái)產(chǎn)的影響，而這種影響具有財(cái)產(chǎn)成分，對于第三人而言不得損害它。債權(quán)是法律所維護(hù)的權(quán)利，若是不對其保護(hù)而任由第三人損害，那么旅游者的期待利益必定將無法實(shí)現(xiàn)，旅游交易秩序也就將無法維持。所以，旅游者可以當(dāng)?shù)谌藶殍Υ媒o付或是違約行為的當(dāng)時(shí)就能主張權(quán)利。

（二）精神損害的賠償請求權(quán)

旅游者出游的目的一定是為了讓自己享受輕松、快樂，放松心情。若是在目的根本無法達(dá)到，甚至產(chǎn)生相反的效果，那么這樣的違約行為理應(yīng)得到賠償。

長期以來人們只是重視旅游活動(dòng)中的財(cái)產(chǎn)利益是否受到損害，而往往忽略了精神利益所遭到的損失。旅游者向旅行社支付錢財(cái)，是為了得到約定的服務(wù)而獲得愉悅的心情和良好的精神狀態(tài)?？墒?，若是旅行社出現(xiàn)違約，使得旅游者的目的受到損害，那么對于旅行者來說，他們損失的僅僅只是付出的錢財(cái)費(fèi)用嗎？當(dāng)然不是，還有合同未旅行而使得精神狀態(tài)未達(dá)到預(yù)期目的利益損失。

因此，對于旅游合同中精神損害的賠償，也正是對預(yù)期利益的保護(hù)。如果旅游合同中精神傷害要得到支持，就必須得到理論上的根據(jù)。

在我們看來，支持旅游合同精神傷害賠償?shù)恼?dāng)性理論基礎(chǔ)是完全賠償原則。此項(xiàng)原則屬于賠償制度中的最高原則，由于違約方的違約而導(dǎo)致受害人遭遇的完全損失都應(yīng)該由違約方負(fù)賠償責(zé)任。

在事實(shí)上，當(dāng)旅游者沒有達(dá)到期望值時(shí)，所受到的損害包含有物質(zhì)方面的損害，還有精神方面的傷害。在民事責(zé)任制度中，其追求的一個(gè)非常重要目的是將損害、或者傷害還原到發(fā)生之前的狀態(tài)，而這種“狀態(tài)”不單單指物質(zhì)方面，還有精神方面的。我們說和諧的重點(diǎn)是協(xié)調(diào)二者的利益關(guān)系。而不斷完善旅游者在旅游合同履行過程中自身權(quán)利的維護(hù)，將有益于和諧旅游環(huán)境的建立。

（三）替代權(quán)

旅游合同從簽訂到執(zhí)行可能會(huì)有一定的時(shí)間，而如果在此期間出現(xiàn)了旅游者根本無法估計(jì)的情況，比如單位突然有緊急事情、疾病等，那么肯定會(huì)導(dǎo)致旅游者無法親自執(zhí)行合同。若是選擇解除合同，那么勢必需要支付違約金或者賠償損失；其實(shí)放棄旅行，對旅行者而言損失更大。此時(shí)，若是請求其他人替代，只要符合這次旅游性質(zhì)，以及某些特殊要求，那么對于旅行社的利益也同樣不會(huì)造成什么影響。所以，在一定的條件限制下，若是同意合同之外的第三人來代替旅游者，那么不但能令旅游合同順利繼續(xù)執(zhí)行，而旅行社也可獲得預(yù)計(jì)的利潤，同樣能夠避免雙方還要陷入復(fù)雜的價(jià)金返還、損失賠償?shù)倪^程。

替代權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，依旅游者的單方面意思表示即可。代替的第三人與利他合同中受益人相似，只要旅游者告知旅行社就可以，這樣旅游合同中，代替人就成了合同相對人，旅行社就應(yīng)當(dāng)向代替人履行合同義務(wù)。

當(dāng)然，旅游者也不可濫用替代權(quán)，為了避免這樣的行為發(fā)生，應(yīng)對該權(quán)利施以限制。我們認(rèn)為，應(yīng)對替代權(quán)從以下三個(gè)方面加以規(guī)定：

第一，旅游合同中無相反約定。即旅行社與旅游者在訂立旅游合同時(shí)可以通過協(xié)商約定排除替代權(quán)的適用，如果沒有約定則被視為不禁止代替，旅游者可以行使替代權(quán)。

第二，對主體的限制，應(yīng)分為兩大類：一是對旅游者的自身身體素質(zhì)、技能或者是經(jīng)驗(yàn)有特殊需求的不能代替。比如：攀巖、探險(xiǎn)、漂流、滑雪等不能任意代替。當(dāng)然，代替者的身體狀況應(yīng)確?？蓞⒓踊镜捏w力活動(dòng)。二是法律法規(guī)對代替人有限制的。比如：被禁止出境者卻參加出境游等、被取保候?qū)彽取?/p>

第三，若是因?yàn)榈谌说拇娑⒄`整個(gè)團(tuán)隊(duì)的行程，比如：出境游需補(bǔ)辦簽證，那么則需要一定時(shí)間的等待，那么旅行社可以拒絕。