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淺論信息公開行政訴訟的法則

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淺論信息公開行政訴訟的法則

政府信息公開行政訴訟的基本原則,是指在政府信息公開行政訴訟的全過程中起指導作用,要求所有政府信息公開行政訴訟法律關系主體予以遵守,反映政府信息公開行政訴訟性質和價值理念,并為政府信息公開行政訴訟所特有的基本準則。作為行政訴訟之一種,政府信息公開行政訴訟當然也要遵守行政訴訟之基本原則,即行政相對人依法起訴原則、對具體行政行為合法性審查原則、被告負舉證責任原則、訴訟不停止執(zhí)行原則、不適用調解原則以及司法有限變更原則等[1],但它亦應有自己區(qū)別于其他行政訴訟之特有原則。筆者認為,基于政府信息公開制度的價值取向,從保護公民知情權、促進政府信息公開的角度,政府信息公開行政訴訟的基本原則應該體現(xiàn)在以下幾個方面:人權保護原則、利益衡量原則、及時原則以及不公開審查原則。

一、人權保護原則

人權狀況是衡量一國法治文明很重要的尺度,而法律對公民權利的保護、公民權利的實現(xiàn)程度是衡量一國人權狀況很重要的標準之一,因此人權原則也就成為了憲法基本原則之一。而政府信息公開制度(當然包括政府信息公開救濟制度)的宗旨就是保護公民知情權得以實現(xiàn)。知情權是基本人權,是一項憲法性權利,因此,人權保護原則當然也就成了政府信息公開救濟制度的首要基本原則。當然,這一基本原則并不是憲法原則的簡單再現(xiàn),而是有自己獨特的內容,旨在保護公民知情權和隱私權這兩大人權。人權保護原則具體體現(xiàn)在以下三個方面:作為基本人權之一的公民知情權充分保護原則、公民隱私權保護原則、充分的救濟原則。(一)公民知情權充分保護原則我國《政府信息公開條例》(下文簡稱為《條例》)第一條就開宗明義地闡述了政府信息公開的目的:促進政府信息公開,保護公民政府信息知情權?!稐l例》第33條也規(guī)定了當公民知情權受到侵害或受到阻礙時的救濟途徑。因此,政府信息公開行政訴訟制度的首要目的當然就是促進政府信息公開,保護公民知情權得以實現(xiàn)。保護公民知情權應是政府信息公開行政訴訟首要的基本原則。基于知情權這一基本人權的基礎性特征,為充分保護知情權,我們應做到以下幾點:

1.知情權權利主體的無限性

作為一項基本人權,知情權當然也具有權利主體普遍性這一基本人權的特征,這種特征也決定了知情權權利主體的無限性,即法律有義務設置盡可能廣泛的知情權的權利主體。知情權權利主體的廣泛性在《條例》中已得到了體現(xiàn)(《條例》對知情權權利主體的范圍設定為我國“公民、法人和其他組織”)。但較為遺憾的是沒有將外國人、無國籍人納入知情權權利主體的范圍之內,這不符合我國加入WTO時對透明原則的承諾,也不利于我國對外貿易的發(fā)展。雖然,國務院法制辦公室副主任張穹在2007年4月24日國務院新聞辦公室新聞會上,就《條例》相關內容,回答中外記者的提問時表示,“外國人和外國組織,可以通過中國政府主動公開信息的渠道,來獲取政府信息?!鈬撕屯鈬M織向我國政府申請獲取其他政府信息的,應該根據(jù)國際法規(guī)定的原則,按照對等的原則處理”[2],但筆者以為,當今世界,是一個開放的世界。經濟發(fā)展的國與國之間的依賴性日益增強,外國公民(包括無國籍人)、法人或其他組織在我國經濟發(fā)展過程中的參與程度日益增強,參與范圍也日益擴大,他們?yōu)槲覈洕l(fā)展作出了很大的貢獻,他們的政府信息知情權沒有理由被排除在法律之外。僅僅依靠政府的主動公開來獲取信息,或依對等原則申請政府信息的公開,這不符合國民待遇原則,而且還會在外國人(或組織)之間造成政府信息獲取的不平等、不公平。在信息公開立法的一些國家,也沒有將外國人、法人或其他組織排除在信息知情權的權利主體范圍之外(如美國)。

2.知情權行使的無條件性

同樣,基于知情權這一基本人權的特性,知情權的行使也應該是無條件的。這里所說的無條件,當然不是指絕對的無條件?;跈嗬旧淼膶傩?,絕對無條件的權利是不存在的,因此,這里的無條件是指法律為知情權的行使設置盡可能少的法律障礙。任何權利的行使,都不能將國家利益或公共利益置于不顧,知情權也不能例外。但為了知情權這一基礎性權利的充分實現(xiàn),法律應盡可能少地設置知情權的行使障礙,非基于必要且合法的目的,不能隨意克減公民知情權。這也就形成了各國制定信息公開立法時所遵循的以“公開為原則,不公開為例外”的基本原則,我國《條例》也體現(xiàn)了這一原則,顯示了我國立法對于知情權行使的無條件性的認同和尊重。

另外,對于依申請公開政府信息的知情權的行使不應設置任何附加條件。許多國家的信息立法規(guī)定,公民依法申請行政機關公開政府信息時,對其申請理由在所不問。如美國的《情報自由法》就規(guī)定,私人能夠得到依請求公開的政府文件,必須符合三個條件:提出申請;合理說明需要的文件,以便行政機關能夠尋找;按照行政機關公布的法規(guī)提出申請[3]。政府文件具有公共財產性,一切人均有同等享受的權利。不僅和申請公開的信息文件有關的直接當事人可以申請得到該信息,其他任何人也都可以申請獲得,并無申請人資格的限制。個人申請得到文件不需要說明任何理由,只要能夠指明辨別文件的標志,以便行政機關尋找,并且按照行政機關規(guī)定的申請手續(xù),繳納規(guī)定的費用,便可得到所要求的文件[3]。這一規(guī)定也為大多數(shù)國家的立法實踐所采納。我國《條例》第13條規(guī)定,“公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產、生活、科研等特殊需要,向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息”,即所謂“三需要”原則。國務院辦公廳《關于施行〈政府信息公開條例〉若干問題的意見》第14項進一步重申了這一條件,規(guī)定“行政機關對申請人申請公開與本人生產、生活、科研等特殊需要無關的政府信息,可以不予提供”。據(jù)此規(guī)定,不符合“三需要”原則的政府信息公開申請,行政機關可以拒絕公開。其實,這里強調的也只是“可以”拒絕公開,也就是說,對于不符合“三需要”原則的政府信息公開申請,行政機關對于是否公開有自由裁量權。許多行政機關、司法機關、有些學者也認為不符合“三需要”原則的政府信息公開申請,行政機關可據(jù)此拒絕公開。甚至有人認為,“在政府信息公開行政案件中也是一樣,如申請人的申請不符合國務院《條例》第13條的規(guī)定,法院可以不受理其對行政機關做出的相應決定的起訴”[4]。

但是,《條例》第20條規(guī)定,“民、法人或者其他組織為自身生產、生活、科研等特殊需要向行政機關申請公開政府信息時,應當提交的申請材料為:申請人的姓名或者名稱、聯(lián)系方式;申請公開政府信息的內容描述;申請公開的政府信息的形式要求?!辈浑y看出,申請人在申請時既不用陳述理由,也無須滿足其他特殊條件,只需告訴被申請人自己姓名、家住何處、如何聯(lián)系即可。這些規(guī)定之間似乎存在著矛盾。現(xiàn)實中對于“三需要”是否為必要存在認識上的偏差,也就在所難免了。就連2008年北大法學院三個教授向北京市發(fā)改委等機關提出公開首都機場高速公路十幾年來的收費數(shù)額和用途情況的申請時,三個教授也是以“科研的需要”為由提出申請的。從相關報道來看,他們并不真是出于“科研的需要”,但他們用這個理由的目的,顯然是為了使自己的申請符合“三需要”原則,以防信息公開申請被相關機關斷然拒絕。

其實,“三需要”標準自《條例》公布伊始,就一直受學界詬病,遭受大多學者的抨擊,認為這顯然是在剝奪和限制公民的知情權[5]。筆者也贊同此觀點。既然公民知情權是一項基本人權,對知情權的行使盡可能少地設置障礙,是法律的必然選擇。除國家利益或公共利益、第三人的合法權益外,法律不僅不應該設置任何其他障礙,還應該設置多種渠道、多種方式,以確保知情權這一基本人權的順利行使和實現(xiàn)。另外,既然政府信息是一種公共財產,那么從理論上來講,任何人、無論何種理由,均有權知悉、獲取。哪怕公民的申請只是為了滿足一下自己的好奇心,或僅僅是想試探一下行政機關對于公開政府信息的態(tài)度,或想了解一下行政機關尊重公民知情權的程度,又何嘗不可呢?畢竟有這種好奇心的人并不多,不會給行政機關造成多大的工作負擔或行政成本。況且,隨著政府信息公開制度的順利推進,報這種態(tài)度而申請政府信息公開的人,勢必會越來越少甚至絕跡。再說了,對于這種看似極不嚴肅的公開申請態(tài)度的尊重,恰恰也能彰顯行政機關對公民知情權的尊重,提高政府公信力。

3.知情權行使范圍的廣泛性

知情權行使的無條件性決定了知情權行使范圍的廣泛性。知情權行使范圍的廣泛性亦即政府信息公開的范圍。政府信息公開的范圍包括可公開的政府信息的范圍和不宜公開的政府信息的范圍(即例外信息)?;凇肮_為原則,不公開為例外”的基本原則,我國《條例》從兩個方面規(guī)定了政府信息公開的范圍:一方面,《條例》不僅詳細規(guī)定了政府主動公開政府信息的要求和公開內容,還規(guī)定了公民依申請公開政府信息的方式。另一方面,《條例》也規(guī)定了政府信息公開的例外范圍(涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的政府信息不能公開),除此之外,都可以公開。知情權行使范圍的廣泛性,主要依賴于主動公開信息和例外信息的范圍,更重要的是例外信息的范圍?!稐l例》對于主動公開政府信息的范圍采取了一般規(guī)定加重點列舉的立法模式。這種模式的優(yōu)點是可以統(tǒng)一各行政機關對于主動公開的信息范圍的認定,防止同種類信息被不同行政機關作出主動公開和依申請公開的不同判斷,或者出現(xiàn)可以公開和不可以公開的不同判斷;防止一些行政機關將一些重要政府信息不予公開或隨意公開。但是筆者以為,主動公開政府信息范圍的詳細列舉方式也許是源于對我國行政機關保密傳統(tǒng),抑制公開慣性思維和現(xiàn)實的一種無奈之舉。其最大弊端是易使行政機關僅公開法律所列舉之硬性規(guī)定事項,其他事項則能不公開就不公開,“多一事不如少一事”,按“條框”辦事,絕不越“雷池”半步,可能會因此而大大影響《條例》的執(zhí)行效果。隨著我國行政機關公開政府信息的慣性思維的養(yǎng)成,服務型政府的正式形成,也許將來的《信息公開法》將沒有必要再詳細列舉主動公開政府信息的范圍。為防止行政機關因不當公開政府信息而危及到國家安全或社會公共利益,各國法律都規(guī)定政府信息公開的保密審查機制,并規(guī)定了公開的例外信息。這一立法精神主要體現(xiàn)在《條例》第8條和第14條的規(guī)定中。第8條:“行政機關公開政府信息,不得危及國家安全、公共安全、經濟安全和社會穩(wěn)定”(即“三安全一穩(wěn)定”)。第14條:“行政機關應當建立健全政府信息保密審查機制,明確審查的程序和責任?!姓C關不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息。但是,經權利人同意公開或者行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的可以予以公開?!币来艘?guī)定,凡危及“三安全一穩(wěn)定”以及涉及國家秘密的政府信息,是絕對不可以公開的,但涉及商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息,是否可以公開,行政機關享有自由裁量權,條件是權利人同意公開或不公開可能對公共利益造成重大影響。由此可見,政府信息公開和“三安全一穩(wěn)定”,以及國家秘密之間的關系,是《條例》處理公開與否博弈的最主要、最核心的矛盾。亦即公民知情權行使范圍空間有多大,主要取決于對于“三安全一穩(wěn)定”以及國家秘密的范圍,所以,準確界定“三安全一穩(wěn)定”、國家秘密就顯得極其重要極其緊迫。但可惜的是,我們的法律在這幾個概念的界定上,卻極其模糊,這為行政機關以危及“三安全一穩(wěn)定”、信息涉及國家秘密為由隨意處理政府信息留下了極其“合法的”借口,人為地限制了公民知情權的范圍。

(二)公民隱私權保護原則

知情權的實現(xiàn)必然涉及到隱私權的保障。隱私權作為一項法律權利,它的發(fā)端可以追溯到19世紀。1890年,塞繆爾•沃倫(SamuelD.Warren)與路易斯•布蘭代斯(LouisD.Brandieis)在《哈佛法律評論》上發(fā)表了著名的《隱私權》(TheRighttoPrivacy)一文,首次提出了隱私權的概念和理論①。這是一篇被稱為具有“開拓性”的論文[6]。公民的隱私權保護便成為一個重要的理論和司法實踐問題。美國法學家發(fā)表了大量研究隱私權理論的文章,也于1902年誕生了第一個關于隱私權的案例②。1905年的派思維起訴新英格蘭生命保險公司(Pavesichv.NewEnglandLifeIns.Co.)一案中,美國紐約州通過法律確認了隱私權,但只保護姓名和肖像的使用權[7]。1965年后由于《人權法案》的適用,隱私權成為一種一般性的憲法權利。1974年以后,聯(lián)邦議會陸續(xù)制定了《隱私權法》、《家庭教育及隱私權法》、《財務隱私權法》等一系列的有關隱私權的立法。

我國對隱私權的關注和研究起步較晚。關于隱私的概念,學界歷來有不同的主張。信息說認為,隱私是指不愿被竊取和披露的私人信息;私生活秘密說認為,隱私是不受他人非法干擾的安寧的私生活或不受他人非法收集、刺探公開的保密的私人信息;通說認為,構成隱私有兩個要件,一為“私”,二為“隱”。關于通說的兩個要件,前者指純粹個人的,與公共利益、群體利益無關的事情,這是隱私的本質所在;后者則指某個事情、某個信息不為人知的事實狀態(tài)。隱私有三種狀態(tài),一是個人信息,為無形的隱私;二是個人私事,為動態(tài)的隱私;三是個人領域,為有形的隱私。而隱私權是自然人享有的與公共利益無關的個人信息、私人活動和私有領域進行支配的一種人格權[8]。這種觀點已被不少學者所認可,并被許多論文和著作所引用。也有學者對此界定持質疑態(tài)度。梁慧星教授認為:“雖然隱私從根本上講確屬個人事務、個人信息或個人領域,但這并不必然意味著隱私與公共利益無關。實踐證明,許多個人事務、信息或領域正是因為其與公共利益、群體利益有關,才成為隱私的……否則,當事人就沒有必要想方設法去隱瞞。此外,隱私的內容與公共利益相聯(lián)系,與隱私本身的成立并不矛盾。人的社會性屬性決定了人的隱私必然與整個社會相聯(lián)系。在商品經濟社會中,個人的隱私還必然直接或間接地對該個人的物質利益產生損益作用……隱私內容與公共利益相聯(lián)系是隱私和隱私權運作的正常表現(xiàn)。”“隱私權并不必然與公共利益無關,因而,也就不能排除隱私權與公共利益之間的聯(lián)系。同時,并非所有的隱私均受法律保護。那些與公共利益嚴重沖突的隱私,無論在立法上還是在司法中都不能對抗公共權力的審查和制裁,更談不上受法律保護的問題了?!惫省半[私權是特定民事主體享有的對其個人事務、個人信息和個人領域的自主支配,排除他人侵擾的具體人格權”[9]。

筆者贊同梁慧星教授的觀點。依通說,隱私權有四項權能:(1)隱私保密權。即特定公民對其情報、信息依法享有保密的權利,未經許可,任何人不得刺探、公開和傳播。(2)隱私利用權。公民對其隱私依法積極利用,以滿足其精神和物質方面的需要。(3)隱私支配權。隱私權是絕對權,權利主體依法可自主支配,無需其他任何人的配合與協(xié)助,即可獨自完成。權利主體亦可公開自己的部分或全部隱私,可準許他人知悉或利用自己的隱私。(4)隱私維護權。權利主體行使權利時得排除他人非法干涉、侵擾。權利主體為保護隱私權在排除侵擾過程中的自助行為依法受保護。而特定民事主體對其保護隱私時所采取的自助行為則不必然受保護。在隱私權受侵害后,權利主體得尋求司法保護[10]。如今,公民隱私權保護已得到越來越多國家的重視,一些國家將公民隱私權作為憲法性的權利,不少國家還制定了專門的隱私權保護法。20世紀中期《世界人權宣言》、《公民權利和政治權利國際公約》等主要國際人權文件,以及一些重要的區(qū)域性的人權公約明確了隱私權是一項基本人權。隱私權已成為一種被國際社會和各國法律廣泛承認與保護的公民的基本權利。

隱私權是一種獨立的人格權,也是被憲法確認和保護的基本人權之一,人權不受侵犯更是憲法確認的公民基本權利。行政主體在履行信息公開義務、保障公民知情權的同時,應以不侵犯第三人隱私權為前提,在隱私權和公共利益無關的情況下,法律要側重于對隱私權的保護。隨著行政機關職能的日益擴張,行政機關掌握著越來越多的個人信息,這些個人信息涉及到人的生存環(huán)境和生存評價,而我國個人隱私權法律制度的不健全,使得隱私權顯得愈發(fā)的脆弱和易于被侵害。另外,市場經濟的發(fā)展和完善使得信息的交流和使用相當頻繁,各種信息的交流已成為經濟活動的必要組成部分,在信息交流的過程中難免會涉及到個人隱私信息,而個人隱私信息一旦被不當公開,會造成無法逆轉的后果,對公民造成難以彌補的損害。因此,在公開政府信息時,絕不能以保障公民的知情權、追求公開的最大化為由,侵害第三人的隱私權。

(三)充分的救濟原則

知情權是一種救濟權[11]。權利的本質是利益,知情權的本質是信息利益。知情權的法律確認過程,究其實質而言是信息利益分配過程;知情權的實現(xiàn)過程,是信息利益協(xié)調過程。在此過程中,利益沖突是難免的,利益協(xié)調是必需的。當今社會,基于公共利益,不可避免地要對公民私權利進行克減,此時,公共利益和公民私人利益的沖突在所難免。利益沖突既有合法的利益沖突也有不合法的利益沖突。合法的、正當?shù)睦鏇_突一般產生于為了公共利益的實現(xiàn)而對私人利益的合法克減。對于這種沖突的協(xié)調,“關鍵不在于如何制止沖突的發(fā)生,而在于如何確保這種沖突的正當性,還在于損害一旦發(fā)生,應該給予受損公民什么樣的合理補償以及如何補償”[11]。

這種沖突的解決依賴于政府行為的公開透明,以及公民知情權的實現(xiàn),以確保對公民知情權的克減確屬必要且目的合法,并保證公民知情權益的受損能得到公正、合理的補償。不合法的利益沖突主要源于對公民知情權的克減或者非必要,或者目的不合法。為了公共利益的實現(xiàn),必要且目的合法的公民知情權的克減是必需的,但如果對公民知情權的克減不具備公共利益,或雖基于公共利益但對知情權的克減不是必要的,或者克減的根本不是為了公共利益的實現(xiàn)或已超出了公共利益的范圍,勢必會使公民知情權受到威脅甚至受到損害。無論是哪種情況,必須為公民知情權的救濟設置順暢的救濟途徑,以確保公民知情權免遭不法侵害,或在知情權遭到侵害時,能夠及時、有效挽回損失。公民知情權的救濟主要表現(xiàn)在以下幾個方面:

1.知情權的應有之意有權利必有救濟。沒有救濟的權利無異于無源之水、無本之木。本質上,信息知情權救濟是公民知情權權利主體所應得的一種合法權利,一個人若被剝奪了救濟權,也就意味著他已喪失了該項權利。

2.知情權實現(xiàn)的必要性信息的不對稱性以及知情權的義務主體與權利主體地位的不平等性,決定了公民知情權侵害發(fā)生的極大可能性。事實也證明,公民知情權的實現(xiàn)非常艱難,公民知情權的侵害屢屢發(fā)生。因此,公民知情權的救濟制度,是公民知情權實現(xiàn)的必要保障,通過信息利益沖突的解決,為公民知情權提供程序化機制。

3.體現(xiàn)知情權的“實然性”法律之所以要設定權利,并不是簡單地想為公民提供“法定權利”,更重要的是在于促進應然權利向實然權利的轉變。通過救濟制度的設計,使權利主體各方在救濟中平等地享有實際的救濟措置,使公民知情權在遭到侵害時能夠得以恢復或實現(xiàn),從而真正體現(xiàn)知情權由“應然權利”向“實然權利”的轉化。

二、利益衡量原則

所謂“權利”本質上為法律上之力,權利由“特定利益”和“法律上之力”兩個因素構成[12]。利益是權利的本質,對權利的配置過程,亦即利益分配的過程。政府信息公開中的公民知情權亦如此,知情權體現(xiàn)的是信息利益。公民行使其知情權的過程,亦是其利益得以實現(xiàn)的過程,在這個過程中,除了公民知情權的利益,還會遇到公共利益、相關第三人的利益。任何權利的行使都不是絕對的,絕對的權利等于沒有權利。公民知情權的行使亦不能侵犯公共利益和相關第三人的利益。如何才能做到既保障公民知情權的有效實現(xiàn),又不侵害其他相關利益主體的權益,這需要對多方利益主體的利益進行權衡。由于存在多元的利益主體,公開政府信息時不可避免地會遇到不同利益主體對公開政府信息所持的不同甚至相對抗的態(tài)度,行政機關作為公開政府信息的義務主體,就必須對這些互相沖突的利益進行梳理。

無論是《條例》的制定還是施行,在公開政府信息時都存在公開與不公開信息的博弈:即利益保護的權衡?!稐l例》第一條就開宗明義地規(guī)定:“為了保障公民、法人和其他組織依法獲取政府信息,提高政府工作的透明度,促進依法行政,充分發(fā)揮政府信息對人民群眾生產、生活和經濟社會活動的服務作用,制定本條例。”在其后的條文中詳細而具體地規(guī)定了政府信息公開的義務主體、信息公開的范圍、公開的方式和場所、公開的程序以及政府信息公開的監(jiān)督和保障,尤其是在政府信息公開范圍的規(guī)定時用列舉加概括的方式,詳細規(guī)定了政府應主動公開的政府信息的種類,以促使公權力的依法行使,讓權力在陽光下運行,以便接受群眾監(jiān)督,保障公民知情權的實現(xiàn)。從其立法宗旨可以看出,政府信息的公開與否的博弈考量:利益保護的權衡。當公民知情利益與公共利益、相關第三人利益沖突時,應兼顧多種利益的平衡,根據(jù)利益的大小決定權利的配置。采用利益衡量的方法,通過利益衡量去舍棄某一具有較少合理性的利益,保存另一更具合理性的利益,選擇保護價值更高的利益。筆者認為,在對多方利益進行衡量時,應遵循以下幾個原則[13]:

(一)公眾利益優(yōu)先保護原則

國家從社會本位向個人本位、義務本位向權利本位的轉變,使得保護公民權利成為我們立法時的首要考量因素,政府信息公開制度亦不例外。我國政府信息公開制度從保障公眾知情權、加強行政機關公開政府信息的義務兩個方面,促進政府信息的及時準確高效公開,以扭轉行政機關的保密性傳統(tǒng)和慣性思維,改變其公開政府信息時的自主選擇性和隨意性。

1.保護公眾利益,保障公民、法人和其他組織依法獲取政府信息《條例》出臺的首要目標是保障公民、法人和其他組織依法獲取政府信息的權利,即政府信息獲取權。這一規(guī)定表明公開政府信息不僅是行政機關的一項法定義務,在行政機關怠于履行這一義務時,公民、法人和其他組織亦有權要求其履行公開義務。公開不再是行政機關的一種“恩賜”,是否公開、如何公開以及公開什么樣的政府信息完全依賴于行政機關的“心情”,而是為了保障公民、法人和其他組織的合法權益,對于需公開的事項行政機關必須予以公開,否則可能會面臨承擔由此而產生的法律責任的危險。將信息公開作為一種權利處理,避免了行政機關在公開政府信息時的恩賜性和隨意性,也避免了行政機關將其所擁有的政府信息作為一種稀缺資源而進行暗箱操作,有利于遏制權力尋租和行政腐?。?4]。既然保護公民的知情權是《條例》立法的立足點也是其所要實現(xiàn)的終極目標,政府信息公開與否首先要考慮的是如何保護公民的知情權,因此,政府信息公開條例應奉行公眾利益優(yōu)先原則。唯如此,才能真正實現(xiàn)保護公民知情權,促進政府依法行政,提高政府工作的透明度。

2.打破保密傳統(tǒng),使政府信息服務于民從地方政府到國務院對政府信息公開立法的初衷來講,都是為了打破我國行政機關“歷史悠久”的保密傳統(tǒng),改變行政機關固守的保密文化,促使大量深藏于行政機關的政府信息公布于世,便于公眾知悉、獲?。?4]。因此,為防止行政機關把一些重要的信息不予公布,避免行政機關公布政府信息時的隨意性,為減少依法申請公開政府信息的數(shù)量,降低行政成本,方便群眾了解政府信息,《條例》規(guī)定了主動公開的要求和內容;另一方面,為了避免特定信息的公開構成對國家或特定主體合法權益的損害,《條例》也規(guī)定涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的不能公開。也就是說,除了這三類信息不得公開外,其他信息一般來說均屬于可以公開的范圍,只是公開的種類有行政機關主動公開和依公民、法人或者其他組織申請公開兩種。

(二)不損害商業(yè)秘密個人隱私原則

公開政府信息,并不意味著毫無保留地將所有行政事項全部公開。事無巨細全部公開,既無必要,也無可能,更重要的是過分公開、過早公開某些信息有可能會帶來意想不到的麻煩。而且,某些信息的公開可能會導致國家利益或特定主體合法權益受損,也可能危及企業(yè)的商業(yè)秘密,從而降低或削弱企業(yè)的競爭力,最終破壞市場秩序的穩(wěn)定性,有損于市場交易的有效性和安全性;政府信息公開也可能對個人隱私構成威脅,使公民的合法權益受損[14]。因此,《條例》第14條第4款規(guī)定:“行政機關不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息?!钡?3條規(guī)定:“行政機關認為申請公開的政府信息涉及商業(yè)秘密、個人隱私,公開后可能損害第三方合法權益的,應當書面征求第三方的意見;第三方不同意公開的,不得公開?!钡?,第14條但書規(guī)定:“經權利人同意公開或者行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的涉及商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息,可以予以公開?!钡?3條但書規(guī)定:“行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的,應當予以公開,并將決定公開的政府信息內容和理由書面通知第三方?!钡珪囊?guī)定明確表明:雖然在公開政府信息時不能損害或危及企業(yè)的商業(yè)秘密或他人的個人隱私,但是當企業(yè)利益?zhèn)€人利益與公眾利益發(fā)生沖突不能兼顧時,應當優(yōu)先保護公眾利益。

(三)國家利益至上原則

沒有無限制的權利,任何無限制的權利勢必走向毀滅,政府信息知情權亦如此。如果毫無保留、毫無原則地公開所有政府信息,將會危及個人、社會和國家的安全,會給社會、國家?guī)黼y以估量的損害,甚至會影響到國家的存亡。因此,《條例》第14條第1款規(guī)定:“行政機關應當建立健全政府信息保密審查機制,明確審查的程序和責任。”第2款規(guī)定:“行政機關在公開政府信息前,應當依照《中華人民共和國保守國家秘密法》以及其他法律、法規(guī)和國家有關規(guī)定對擬公開的政府信息進行審查?!边@是對政府信息保密審查的規(guī)定,這一規(guī)定“有效地避免了可能的制度沖突,并對確保和加強黨對政府信息公開工作的領導具有重要意義”[15]。

依照保密法的規(guī)定,國家秘密是關系國家的安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項?!罢畔⒐_和國家秘密信息之間的關系是《條例》所處理的最主要、最核心的矛盾”[15]。但是,國家秘密不保,公眾利益何在?因此,從根本上說,保護國家秘密不外泄和公開政府信息以保障公眾知情權,是不可分割的統(tǒng)一體。

三、及時原則

政府信息公開行政訴訟及時性原則取決于兩個方面的因素:一是信息公開及時性要求,二是司法救濟的及時性要求。

(一)信息公開及時性要求

信息強調時間價值,極具時效性。信息的價值在很大程度上取決于信息的時效性,過時的信息往往失去其應有的價值,因而公開政府信息必須強調其及時性。所謂時效性是指信息從大眾媒介發(fā)出到受眾接收、利用的時間間隔及其效率。實踐證明,信息一經形成,所提供的速度越快,時間越早,其實現(xiàn)價值就越大。即使是十分真實的、很有價值的信息,一旦失去了時效,無疑是一堆垃圾。政府延遲信息,是造成謠言大肆傳播的重要因素之一,不僅不利于社會安定,同樣也會影響政府的公信力及政府形象,甚至導致一個國家的國際形象受損。行政機關只有在第一時間將政府信息在最廣范圍內以最快的速度、最迅捷的方式給公眾,才能最大程度地減少信息價值的損失,進而減少因信息延誤而對社會造成的損失?!靶姓适切姓嗟纳?,沒有基本的行政效率就不可能實現(xiàn)行政權維護社會所需要的基本秩序的功能。”[16]《條例》也遵循了及時公開原則,具體體現(xiàn)在三個方面:(1)充分利用現(xiàn)代計算機技術,盡量選擇高效的公開方式,并考慮到受眾文化層次的多元性、地域經濟發(fā)展的不平衡性等客觀因素,《條例》規(guī)定了多種政府信息公開和獲取方式(第15條);(2)為促進政府信息的及時公開,《條例》規(guī)定了政府信息主動公開的期限和依申請公開的期限(第18條和第24條);(3)在信息社會,政府信息具有日益豐富性和不斷的變化性,陳舊、過時的信息沒有任何信息效用價值,信息更新對于保持政府信息及時性的新鮮度是非常重要的,因此《條例》也規(guī)定了政府信息的更新制度(第19條第1款),并在第35條規(guī)定了不及時更新政府信息所要承擔的法律責任。政府信息的時效性,決定了政府信息知情權救濟也必須遵循及時性原則。

(二)司法救濟的及時性要求

司法救濟的及時性要求體現(xiàn)為司法效率。在我國,傳統(tǒng)審判方式的價值觀幾乎是單向度的,它僅以公正,并且僅以實體公正作為其價值取向,效率問題并未進入訴訟價值觀的視野。隨著市場經濟體制的確立,受其“效率優(yōu)先,兼顧公平”的價值取向的影響,以及源自法院訴訟糾紛的快速增多,追求效率也成了司法救濟理念的追求。“遲來的正義不是真正的正義”,“無論采取何種法制,司法資源都是‘有限財’,不可能無限制地擴張”[17]。一個不講效率的訴訟制度既不是一個合理的訴訟制度,也不是一個能夠真正實現(xiàn)公正的訴訟制度?,F(xiàn)實中,政府機關總是想控制它們所擁有或創(chuàng)造的信息。它們或者漠視法律,或者對法律進行曲解,以滿足機關的利益。有時,政府機關迫使信息使用者或潛在的競爭者進入漫長且昂貴的法律訴訟程序。例如一個與美國內政部土地管理局有關的信息公開案。此案中,土地管理局的目的是想獨占新開發(fā)的數(shù)據(jù)系統(tǒng)并從中牟取經濟利益,因此,排斥潛在的競爭者就是必然的。雖然最后它敗訴了,但是,歷經數(shù)年的訴訟,土地管理局已經成功地使信息晚公開了好幾年①。這種結果對于想要得到政府信息的申請者而言,付出不菲的時間成本和物質成本,耗費了巨大的精力,卻得到價值大大縮水的信息,甚至竹籃打水一場空,得到一堆已毫無價值的垃圾信息。司法正義如何體現(xiàn)?在信息更新飛快的時代,在追求效率的時代,我們不能容忍這種現(xiàn)象的發(fā)生和存在。司法效率要求司法制度能夠在最短的時間里對于進入訴訟程序的知情權糾紛給出一個具有最終意義的、權威性的結論,以便盡快地恢復法律秩序。只有及時救濟,才能使知情權免遭損害、防止損害的發(fā)生或將損害降至最低限度;知情權的遲延救濟,不僅不能保護公民知情權的實現(xiàn),反而會增加知情權受損害的程度。

四、不公開審查原則

審判公開是現(xiàn)代訴訟制度的一項基本原則。但對于因信息公開而提起行政訴訟的案件,許多國家的信息公開法均有不公開審查的規(guī)定。法官不公開審查在法律術語上稱為法官私人辦公室內審查(incamerareview),是指法官對機密的文件或可能具有機密性質的文件,在私人辦公室審查,不對外公開,以決定文件是否具有機密性質,或者全部或者部分具有機密性質[3]。這一制度對于確保政府信息公開制度的實施效果極為重要。政府信息公開訴訟之所以堅持不公開審查原則,主要原因有:

(一)基于某些信息的保密性各國法律都規(guī)定了信息公開的保密審查機制,我國《條例》亦如此。不是所有的政府信息都宜于向公眾公開,危及“三安全一穩(wěn)定”和涉及國家秘密的政府信息是要絕對保密的。另外,涉及第三人商業(yè)秘密和隱私權的政府信息,也有保密的價值。如果適用公開審理方式,則會導致爭議的政府信息因審理程序而自動公開,不再具有保密的價值。

(二)保護國家安全、保守國家秘密的需要政府信息公開行政訴訟中原被告雙方爭議的焦點通常是特定的政府信息是否應當公開,不能因為其作為信息公開訴訟中的爭議焦點而放松其他的保密性,將其提交原被告雙方進行質證,因為質證的過程,也就是該特定信息公開的過程。而且,公開具有不可逆轉性,一旦公開,損害即已發(fā)生。那么,法律所規(guī)定的行政機關保密審查義務將無法完成,甚至會因為特定政府信息在庭審中的公開而給國家和社會造成無法挽回的損失,那么政府信息公開行政訴訟就失去了其應有的意義。

(三)行政行為的司法審查行政訴訟的本質是對行政活動及其過程進行司法控制。為防止行政機關濫用權力,確保行政相對方的合法權益,從法理上講,所有行政行為都應納入司法審查的范圍。如果不讓法官審閱含爭議政府信息的行政文件,法官根本無從判斷該政府信息是否屬于不宜公開的政府信息。因此,為避免保密信息外泄,法官單獨接觸含爭議政府信息的行政文件是必要的;另一方面,法官接觸含爭議政府信息的行政文件,正是為了在單獨審閱的基礎上作出判斷,對于爭議的解決亦非常必要。當然,法官秘密審查含爭議政府信息的行政文件也是一種權力,法院有權根據(jù)案情判斷是否有必要對所涉爭議政府信息的行政文件進行不公開審查,并不是所有該類案件法院都要進行不公開審查。

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