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訴訟參與社會規(guī)范探討論文

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訴訟參與社會規(guī)范探討論文

摘要:訴訟參與人在訴訟過程中,必然會與法律、道德等社會規(guī)范發(fā)生聯(lián)系,這些社會規(guī)范既是判斷訴訟參與人所從事的訴訟活動性質(zhì)和效力的度量,也是訴訟參與人從事具體的訴訟活動時所要遵守的具體準(zhǔn)則,同時還是訴訟參與人進(jìn)行訴訟的工具,所有的訴訟參與人既要遵守這些社會規(guī)范,也要善于運(yùn)用這些社會規(guī)范。

關(guān)鍵詞:訴訟參與人;訴訟;社會規(guī)范;功能;態(tài)度

訴訟的社會規(guī)范,是指現(xiàn)實存在的所有與訴訟參與人的訴訟地位、訴訟權(quán)利義務(wù)、訴訟活動有關(guān)聯(lián)的社會規(guī)范。這些規(guī)范既是訴訟參與人在訴訟過程中應(yīng)當(dāng)熟悉、適應(yīng)、尊重和遵守的,也是應(yīng)當(dāng)靈活、恰當(dāng)和正確地加以運(yùn)用的,正確地認(rèn)識和理解這些社會規(guī)范的內(nèi)涵和功能,比較好地運(yùn)用這些社會規(guī)范,對于訴訟參與人順利地從事偵查、檢察、審判、辯護(hù)、等訴訟活動是很有幫助的。

一、社會規(guī)范的種類

從實際情況來看,與訴訟參與人的訴訟活動有比較緊密聯(lián)系的社會規(guī)范主要包括:法律規(guī)范、道德規(guī)范和其他社會規(guī)范。

(一)法律規(guī)范。法律規(guī)范,是指由具有法律、法規(guī)制定權(quán)、解釋權(quán)的機(jī)關(guān)或者組織,按照一定的程序所制定并在一定區(qū)域內(nèi)公開實施的規(guī)范。法律規(guī)范是與訴訟參與人的訴訟活動關(guān)系最為密切的社會規(guī)范,既是訴訟參與人判斷自己所從事的訴訟活動的性質(zhì)和效力度量衡,也是從事具體訴訟活動的行為準(zhǔn)則,同時還是訴訟活動的工具,無論是什么人,只要參與訴訟,都必須嚴(yán)格遵守法律和法規(guī)等法律規(guī)范的規(guī)定,堅持做到行律于法。

與訴訟活動有聯(lián)系的法律規(guī)范具有以下三個方面的特征:

1.從它的性質(zhì)來說,主要有:一是制定的限定性,只能夠由具有立法權(quán)、立法解釋權(quán)和司法解釋權(quán)的機(jī)關(guān)或者組織制定;二是程序性,其設(shè)定、修改、補(bǔ)充、廢止等都要按照比較嚴(yán)格的程序進(jìn)行;三是公開性,法律規(guī)范必須公開實施;四是廣泛性,法律規(guī)范的內(nèi)容和精神應(yīng)當(dāng)反映社會各界及廣大民眾的意愿,調(diào)整的對象不能夠只是適用于特定的事或者特定的人,適用的區(qū)域一般也比較寬;五是貫徹的強(qiáng)制性,法律規(guī)范的貫徹需要公民、法人和其他組織的自覺,但這絕對不能夠否定法律所具有的、可以強(qiáng)制加以貫徹的屬性。

2.從它的作用來看,主要有:一是需要性,包括政府需要、社會需要和民眾需要;二是合理性,即法律規(guī)范的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具有人性和理性,應(yīng)當(dāng)符合人文要求;三是實用性,即法律規(guī)范應(yīng)當(dāng)是有用、可用、能用、管用和好用的。

3.從它的類別來看,主要有:一是行為之法律規(guī)范;二是確認(rèn)之法律規(guī)范。前者是指訴訟參與人在從事偵查、檢察、審判、和辯護(hù)活動時所應(yīng)當(dāng)遵守和適用的法律規(guī)范,這些法律規(guī)范一般都是以程序法作為其主要的表現(xiàn)形式,例如,公安人員、檢察人員、律師和審判人員在行使偵查、檢察、審判和辯護(hù)權(quán)利的時候,所應(yīng)當(dāng)遵守的法律規(guī)范主要就是刑事訴訟法律規(guī)范;后者是訴訟參與人自行確認(rèn)、作出某種判斷或者要求其他機(jī)構(gòu)及其工作人員確認(rèn)某種事實、權(quán)利和義務(wù)及作出某種決定之時所應(yīng)當(dāng)遵守和適用的法律規(guī)范,這些法律規(guī)范通常都是以實體法作為其主要的表現(xiàn)形式。例如,檢察人員認(rèn)為犯罪嫌疑人、被告人的行為涉嫌犯罪、或者構(gòu)成犯罪,進(jìn)而要求法院予以定罪量刑;律師作為犯罪嫌疑人、被告人的辯護(hù)人,要求檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)確認(rèn)犯罪嫌疑人、被告人所從事的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)予以刑罰的,所適用的法律規(guī)范主要就是刑法。如果某一部法律中,既有行為之法律規(guī)范的規(guī)定,又有確認(rèn)之法律規(guī)范的內(nèi)容的,當(dāng)然也是訴訟參與人所要遵守和適用的法律規(guī)范。

正如人人有別的道理一樣,與訴訟參與人活動有聯(lián)系的各種法律規(guī)范的效力也是各不相同的,按照其效力的高低來劃分,可以分為下列幾種:

1.根本法,包括憲法和憲法性文件,如《中華人民共和國憲法》和全國人大所作出的各種憲法修正案,它們是由全國人民代表大會制定和修改的。

2.基本法,又稱為部門法,如《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國民事訴訟法》和《中華人民共和國行政訴訟法》等,它們由全國人民代表大會制定,但修改或者補(bǔ)充可以由全國人民代表大會常務(wù)委員會負(fù)責(zé)。

3.單行法,它是指由全國人民代表大會常務(wù)委員會根據(jù)《憲法》以及基本法的規(guī)定所制定的專門性法律,如《中華人民共和國商標(biāo)法》《中華人民共和國律師法》等。

4.行政法,它是指由國務(wù)院所制定的法律,如《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》等。

5.地方性法規(guī),它是指由省一級的人民代表大會或者常務(wù)委員會所制定的規(guī)范,如廣西壯族自治區(qū)人大常委會于1996年3月1日所頒布實施的《廣西壯族自治區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等。

此外,由國務(wù)院各部、委、辦、局所制定的行政規(guī)章等,也屬于這一層次的法律規(guī)范。

6.其他具有法律規(guī)范性質(zhì)的規(guī)范,例如,由有關(guān)部門或者某些地區(qū)所制定的、在本區(qū)域內(nèi)實施的規(guī)范,如省一級人民政府所在地的市的人大、政府所制定和頒布實施的規(guī)范等。

在我國,除了上述法律規(guī)范之外,與訴訟參與人的訴訟活動有聯(lián)系的法律規(guī)范和實際上起到法律規(guī)范作用的社會規(guī)范還有:

1.立法解釋,即由制定法律規(guī)范的機(jī)構(gòu)就它所制定的規(guī)范所作出的解釋。

2.司法解釋,一般是指由最高人民法院在執(zhí)行法律過程中發(fā)現(xiàn)問題之后,為了規(guī)范全國法院的審判活動而作出的解釋。

從理論上來說,進(jìn)行司法解釋的原因有四點:一是現(xiàn)有的法律規(guī)范不夠明確、具體;二是地方各級法院對于法律規(guī)范的內(nèi)容的理解出現(xiàn)了分歧;三是由于形勢的變化,原來立法的時候所考慮的一些因素已經(jīng)發(fā)生了變化;四是解釋者得到了立法機(jī)關(guān)的授權(quán)。在我國,從實際情況來看,這是“最高”的法律規(guī)范。

3.檢察解釋,是指由最高人民檢察院對有關(guān)法律所作出的解釋,這些解釋雖然對法院審判影響不大,但對于包括律師等還沒有被認(rèn)為是刑事訴訟主體的參與人而言,卻具有不可挑戰(zhàn)性。

(二)道德規(guī)范。道德規(guī)范,是指由一定的組織和行業(yè)加以制定、確認(rèn),或者自然形成的社會規(guī)范。社會公共道德也是與律師的執(zhí)業(yè)活動具有密切關(guān)系的社會規(guī)范。道德規(guī)范與法律規(guī)范有所不同:首先,如果說法律規(guī)范是通過調(diào)整人的言語和行為來達(dá)到提高人的思想水平和道德觀念的話;那么。道德規(guī)范則是通過約束人的思想水平和道德觀念來達(dá)到促使人自覺地做或者不做某種活動。其次,如果說法律規(guī)范的貫徹所仰仗的是外在的強(qiáng)力(通常所說的國家強(qiáng)制力)的話;那么,道德規(guī)范的貫徹則主要是基于人的良知和自覺,是帶著輕松和愉快的心情去遵守和維護(hù)的。再次,如果說法律規(guī)范調(diào)整和約束的重心是人的言語和行為的話,那么,道德規(guī)范調(diào)整和約束的卻是人的思想和心靈。所以,道德規(guī)范具有法律規(guī)范所沒有的許多優(yōu)點,同樣是訴訟參與人在進(jìn)行訴訟活動的時候所要遵守的社會規(guī)范。

歷史經(jīng)驗和現(xiàn)實生活告訴人們:正確地理解道德內(nèi)省、法律外束的辯證關(guān)系和各自的作用,對國家管理是十分重要的,法律規(guī)范在治國安邦中雖然具有不可替代的重要作用,但法律規(guī)范卻不是萬能的,從調(diào)整的范圍來看,并非所有的社會關(guān)系或者活動都由法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整,法律規(guī)范不可能全部取代其他社會規(guī)范的功能;從實際情況來看,無法可依的時期早已過去,制定、修改、解釋法律的工作固然必要和重要,但培養(yǎng)立法、執(zhí)法和解釋法律規(guī)范的機(jī)構(gòu)及其工作人員的法律觀(尊重法律、維護(hù)法律、善待法律、忠誠法律的觀念,具體表現(xiàn)是:依法立法、依法司法和依法解釋法律)和道德觀(具體表現(xiàn)是:以良心和良知為內(nèi)心動力,按照公平、公正和正義的要求去執(zhí)行法律和解釋法律)的工作更顯得必要和重要,從某種意義上說,在當(dāng)代的中國司法環(huán)境中,最為缺乏的不是法律規(guī)范,而是一大批具有法律觀和道德觀的執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其執(zhí)法人員。今天,之所以出現(xiàn)了不少侵犯或者損害國家、集體和公民合法權(quán)利的冤假錯案,就是因為有一些執(zhí)法機(jī)構(gòu)或者部分執(zhí)法人員缺乏法律觀和道德觀,如果古人關(guān)于“有法不依,甚于無法”的警示依然管用的話,還應(yīng)當(dāng)加上另一條警告——不尊重、濫用和曲解法律將會導(dǎo)致全社會對法律產(chǎn)生信任危機(jī),并最終導(dǎo)致依法治國的方略落空。

同志在中國共產(chǎn)黨第十六次全國代表大會上的報告中關(guān)于治國要堅持“依法治國和以德治國相輔相成”的提法,是很有現(xiàn)實意義的。這是因為:第一,中國的歷史告訴我們,治國既需要法律手段,也需要道德手段,忽略法律規(guī)范或者將法律規(guī)范作為道德規(guī)范的輔助手段(董仲舒倡導(dǎo)的“德主刑輔”),將會導(dǎo)致人治的泛濫,對治國是不利的;但現(xiàn)實也告訴我們,忽略道德規(guī)范或者把道德規(guī)范從治國方略的手段中抹去,同樣不利于治國,如果沒有良好的道德規(guī)范來約束執(zhí)法機(jī)構(gòu)及其工作人員的話,也一樣會出現(xiàn)以法治的名義而實行人治,從對社會的危害性以及公眾的感受來說,這種人治比因為無法可依而出現(xiàn)的人治的危害更大,假如將法律規(guī)范形容為一輛概念車,將道德規(guī)范形容為駕駛員的話,當(dāng)概念車由具有高素質(zhì)(高超的駕駛技術(shù)和良好的駕駛員道德)的駕駛員是駕駛的話,就會成為公路上的一道靚麗的風(fēng)景,反之,如果交由低素質(zhì)(特別是缺乏駕駛員道德)的駕駛員來駕駛的話,就會成為公路殺手。所以,法律規(guī)范(良法)與善良的道德規(guī)范(善德)在治國安邦的過程中并不相互排斥,而是可以互為促進(jìn)和補(bǔ)充的,執(zhí)法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法人員在具有法律觀的同時,還具有道德觀的話,嚴(yán)格執(zhí)法的自覺性和準(zhǔn)確性將會得到加強(qiáng)。法律的威望就會提升,法律的作用就會最大限度地得到體現(xiàn),依法治國的方略就會更加深入人心。否定法律規(guī)范與道德規(guī)范之間可以相互促進(jìn)的辯證關(guān)系是錯誤的,認(rèn)為法律規(guī)范可以代替道德規(guī)范的作用是片面的。第二,法律規(guī)范與道德規(guī)范的功能是有區(qū)別的,在法制社會中,法律規(guī)范和道德規(guī)范就像人的左右手,都不應(yīng)當(dāng)缺少,它們各自的作用是不可替代的,法律規(guī)范的作用就在于其能夠有效地律行(人們的言語和行為),但缺陷卻是無法有效地治心(人們的思想和心靈),現(xiàn)實生活中,許多組織或者個人對一些法律規(guī)范抱批評態(tài)度,但又不得不屈服于法律規(guī)范所固有的強(qiáng)制力,而道德規(guī)范恰好能夠有效地克服法律規(guī)范所存在的這些缺陷,因為道德規(guī)范具有感化人的思想和心靈作用,能夠促成人們達(dá)到心行一致的境界,如果將法律規(guī)范比喻為人的言語和行為的向?qū)У脑?,那么,道德?guī)范則屬于人的思想和心靈的向?qū)В罢咧荒軌蛞龑?dǎo)執(zhí)法人員走過一段短暫的道路,而后者卻可以引導(dǎo)執(zhí)法人員走完自己的人生之路。正如康德曾說過的那樣:這個世界有兩樣?xùn)|西讓我敬畏:一是我們頭頂燦爛的星空,另一個就是我們?nèi)祟悆?nèi)心崇高的道德法庭。當(dāng)?shù)赖鲁蔀榱宋覀儍?nèi)心的法律,每一個人都自覺接受道德法庭的審判時,道德與法律終將合二為一,社會也就實現(xiàn)了其公平正義的目標(biāo)。從道德規(guī)范的來源來看,可以將道德規(guī)范分為兩種:一是既定的道德規(guī)范;另一種是自然的道德規(guī)范。1.既定的道德規(guī)范。.它是指由某些組織、行業(yè)對國家、行業(yè)、民眾的道德狀況進(jìn)行綜合評估之后所制定的道德規(guī)范。主要有:(1)國家道德規(guī)范,它是由國家提倡并加以貫徹實施的道德規(guī)范,例如,中華人民共和國《公民道德建設(shè)實施綱要》。(2)地方道德規(guī)范,它是由各地方提倡加以貫徹實施的道德規(guī)范。(3)部門道德規(guī)范,它是指由各個政府工作部門提倡并加以實施的道德規(guī)范,公、檢、法、司等司法部門都制定有適合工作特點的道德。這種道德規(guī)范一般都是為了加強(qiáng)機(jī)關(guān)與人民群眾的聯(lián)系,樹立勤政為民、執(zhí)法為民的良好形象。(4)行業(yè)道德規(guī)范,它是由一些行業(yè)管理和服務(wù)機(jī)構(gòu)所提倡實施的道德規(guī)范。例如,由中華律師協(xié)會修定的《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》等。

2.自然的道德規(guī)范。它是指得到了社會各界普遍公認(rèn)的、善良的風(fēng)俗習(xí)慣和道德評判標(biāo)準(zhǔn)。道德是一種社會現(xiàn)象,它是處在動態(tài)和發(fā)展之中的事物,受到時間、地點、社會政治經(jīng)濟(jì)和文化發(fā)展的影響比較大,不可能都以既定的形式表現(xiàn)出來。有一些現(xiàn)象,在以前曾經(jīng)被認(rèn)為是“不雅”或者“辱德”之事,現(xiàn)在卻成了光明正大和必須去做的事。例如,律師在參與訴訟之前或者訴訟過程當(dāng)中與委托人、當(dāng)事人談工作報酬的事情,在離我們還不是很遠(yuǎn)的日子里,律師都在國辦的律師事務(wù)所中執(zhí)業(yè),律師不怕多干活,但卻非常忌諱與委托人洽談收費(fèi)的事情,因為這種事情很容易被管理部門和其他人視為“唯利是圖”的小人,這些工作一般都是能推則推,但現(xiàn)在的情況卻發(fā)生了巨大的變化,律師要么在合作律師事務(wù)所中執(zhí)業(yè),要么是在合伙律師事務(wù)所中執(zhí)業(yè),律師已經(jīng)不再忌諱與委托人洽談費(fèi)用問題。當(dāng)然,律師收取工作報酬除了要遵守有關(guān)法律法規(guī)之外,也要遵守道德規(guī)范,既要遵守既定的道德規(guī)范,也要尊重和自律于自然的道德標(biāo)準(zhǔn)和道德習(xí)慣。

(三)其他社會規(guī)范。其他社會規(guī)范,是指訴訟參與人在進(jìn)行訴訟活動時,所要遵守的、法律和道德規(guī)范之外的其他規(guī)范。其他規(guī)范同樣是訴訟參與人應(yīng)當(dāng)加以遵守的規(guī)范。地球在太陽的照射之下,一樣有陽光照不著的地方,同樣道理,法律規(guī)范和道德規(guī)范雖然體系龐大、內(nèi)容廣泛,但也一樣會有它們無法調(diào)整或者調(diào)整不了的思想和行為,這就是為什么在法律規(guī)范和道德規(guī)范頒布實施之后,仍然會有一些執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)自己對于法律規(guī)范的認(rèn)識和理解,對有關(guān)法律規(guī)范和道德規(guī)范的執(zhí)行問題作出解釋或者規(guī)定的原因,如果這些解釋或者規(guī)定與訴訟參與人的訴訟活動有關(guān),對其中的一些訴訟參與人的訴訟活動就具有約束力。一直以來,地方上一些執(zhí)法機(jī)構(gòu)所作出的一些規(guī)定或者解釋,對于公、檢、法等強(qiáng)力部門的影響力和約束力不大,但對于律師等訴訟參與人而言,就有很大的影響力和約束力。例如,一些公安機(jī)關(guān)對于會見犯罪嫌疑人、被告人專門作出的一些限制性規(guī)定,對于公安、檢察、法院的辦案人員來說,影響不大,但對于擔(dān)任辯護(hù)人的律師而言,就不得不遵守。盡管這些解釋或者規(guī)定從法學(xué)理論上來說不僅沒有強(qiáng)制力,甚至是不合理、不公平、無效或者非法的,但從實際情況來看卻是無法律之名,卻有法律之實的規(guī)范,也是律師等訴訟參與人在進(jìn)行訴訟時不得不服從和遵守的規(guī)范。

訴訟參與人所從事的訴訟活動,從本質(zhì)上來說,屬于嚴(yán)肅的法律活動,應(yīng)當(dāng)遵守和適用的主要是法律規(guī)范,這是“以法律為準(zhǔn)繩”的司法原則的要求,但這并不是說在進(jìn)行訴訟活動時就可以將其他社會規(guī)范完全排除在外。例如,對于涉及到工程項目設(shè)計和施工技術(shù)問題的糾紛,在進(jìn)行有關(guān)的設(shè)計問題或者施工技術(shù)問題的鑒定時,所應(yīng)當(dāng)適用的就不是訴訟法律規(guī)范,更不是道德規(guī)范,而是其他有關(guān)的規(guī)范,因為在法律規(guī)范和道德規(guī)范中根本找不出能夠解決這些需要進(jìn)行鑒定的問題的具體標(biāo)準(zhǔn)和方法。此時,只能夠根據(jù)某些行業(yè)或者設(shè)計、施工企業(yè)自行制定的有關(guān)工程設(shè)計規(guī)范和施工規(guī)范去進(jìn)行鑒定。

總而言之,在現(xiàn)代社會里,與訴訟參與人的訴訟活動有直接或者間接關(guān)系的社會規(guī)范是很多的。其中,具有法律性質(zhì)的社會規(guī)范只是這些規(guī)范中很少的一部分,更多的是道德規(guī)范和其他社會規(guī)范。訴訟參與人僅僅熟識法律規(guī)范和掌握法律規(guī)范的基本精神是不夠的,還應(yīng)當(dāng)熟悉道德規(guī)范和其他社會規(guī)范。特別是公、檢、法的辦案人員和律師,在進(jìn)行訴訟的過程中,不應(yīng)該把自己作為單純的法律人(從事法律工作者),而應(yīng)該把自己變成法律與道德的混合體,既要做一個好的法律人,也要做一個好的道德人。盡量在嚴(yán)肅執(zhí)法、彰顯法律威嚴(yán)的過程當(dāng)中,宣傳和弘揚(yáng)善良的道德風(fēng)尚,做到法律與道德的結(jié)合。所以,一切與訴訟活動有關(guān)法律、法規(guī)、道德倫理要求、經(jīng)濟(jì)規(guī)律和制度等,都屬于訴訟參與人應(yīng)當(dāng)遵守的社會規(guī)范。

二、社會規(guī)范的功能

社會規(guī)范的功能是多方面的,不同性質(zhì)的社會規(guī)范的功能是不相同的,對于訴訟參與人而言,它是指社會規(guī)范對訴訟參與人的訴訟活動所產(chǎn)生的影響和作用,主要有:

(一)評判功能。社會規(guī)范為訴訟參與人從事訴訟活動提供了一套完整和精確的度量衡,這套度量衡既可以成為訴訟參與人對自己所從事的訴訟活動進(jìn)行客觀評判的標(biāo)準(zhǔn),從而使訴訟參與人能夠做到有的放矢和對癥下藥,能夠有針對性地確定自己的訴訟事項和訴訟內(nèi)容,能夠有選擇性地采用正確和恰當(dāng)?shù)脑V訟辦法和措施,能夠幫助訴訟參與人在提高訴訟效率的同時,減少或者降低訴訟成本;也可以成為訴訟參與人對自己的訴訟活動的質(zhì)量和效力進(jìn)行客觀評判的標(biāo)準(zhǔn),從而使訴訟參與人明白自己能夠做什么或者應(yīng)當(dāng)去做什么,能夠保證訴訟活動的準(zhǔn)確性。

(二)準(zhǔn)據(jù)功能。不同性質(zhì)的社會規(guī)范的存在,為訴訟參與人從事訴訟活動和分析判斷問題提供了準(zhǔn)則和依據(jù)。例如,刑事訴訟法為了順利地處理刑事案件而規(guī)定的一系列嚴(yán)肅、科學(xué)和有序的程序,為公安、檢察、法院和辯護(hù)人從事偵查、檢察、審判和辯護(hù)等訴訟活動提供了具體的活動準(zhǔn)則;又如,刑法關(guān)于犯罪構(gòu)成條件、犯罪情節(jié)和量刑幅度的規(guī)定。為公安人員、檢察人員、法官和律師分析、判斷犯罪嫌疑人、被告人的犯罪性質(zhì)、情節(jié)以及可能受到的刑罰種類和幅度等提供了統(tǒng)一的依據(jù)。

(三)工具功能。社會規(guī)范是中性的,并不屬于特定的訴訟主體,并不為特定的單位、群體或者個人所專用,具有工具的性質(zhì),無論被誰所使用都能夠發(fā)揮其工具的作用。從實踐來看,社會規(guī)范的工具功能主要有兩個方面:

1.攻擊和防御(進(jìn)攻和防守)。訴訟參與人在不同場合下扮演著主動進(jìn)攻或者積極防守的角色,有一點是共同的,那就是都要把社會規(guī)范作為自己的工具,要么將之作為攻擊的武器,要么把它作為防御的武器。例如,在自訴案件中,律師既可以接受受害人的委托作為自訴人的訴訟人,也可以接受被告人的委托作為被告人的辯護(hù)人,都可以將刑事訴訟法和刑法作為自己開展或者辯護(hù)活動的工具。當(dāng)律師作為自訴人的訴訟人時,刑事訴訟法和刑法可以成為發(fā)動攻擊(控告或者控訴)的武器,律師可以運(yùn)用刑法的某些規(guī)定,主張被告人構(gòu)成犯罪和應(yīng)當(dāng)受到刑罰,可以運(yùn)用刑事訴訟法的某些規(guī)定,主張被告人應(yīng)當(dāng)受到的刑事審判等;而當(dāng)律師作為被告人的辯護(hù)人時,刑事訴訟法和刑法也可能被用來作為防御(進(jìn)行抗辯)的武器,律師可以運(yùn)用刑法的某些規(guī)定主張被告人不構(gòu)成犯罪或者罪輕、可以免于刑罰,可以運(yùn)用刑事訴訟法的某些規(guī)定主張自訴人的自訴不符合條件、要求人民法院不受理自訴人的起訴等。

2.協(xié)調(diào)和平衡。訴訟過程中,經(jīng)常出現(xiàn)調(diào)解、和解或者撤訴的現(xiàn)象,之所以會出現(xiàn)當(dāng)事人同意調(diào)解、和解和合作愉快的局面,除了司法人員、委托人、律師等訴訟參與人以及其他單位的努力之外,另一個因素就是社會規(guī)范本身所具有法律理念(公平、公正、正義)和道德理念(良心、良知、與人為善等)對委托人、律師等訴訟參與人的行為和思想發(fā)揮了協(xié)調(diào)和平衡的作用。

三、對社會規(guī)范的態(tài)度

對于所存在的、與執(zhí)業(yè)活動有關(guān)的社會規(guī)范,訴訟參與人應(yīng)當(dāng)抱的態(tài)度就是:

(一)從認(rèn)識論的角度來說。由于訴訟參與人一般情況下不是社會規(guī)范的設(shè)定者,而是遵守這些社會規(guī)范的義務(wù)人。所以,對于客觀存在的、與執(zhí)業(yè)活動有關(guān)的各種社會規(guī)范,訴訟參與人應(yīng)當(dāng)抱著面對現(xiàn)實的態(tài)度。這就要求訴訟參與人應(yīng)當(dāng)做到:第一,熟悉社會規(guī)范,即要全面、客觀、正確地認(rèn)識和理解社會規(guī)范的種類、性質(zhì)、功能、基本內(nèi)容和要求;第二,適應(yīng)社會規(guī)范,即訴訟參與人要學(xué)會適應(yīng)已經(jīng)存在的各種社會規(guī)范,哪怕這些規(guī)范中還存在著某些不合理、不完善甚至是霸道的內(nèi)容,在存在這些問題的社會規(guī)范沒有廢止、修正之前,只能夠邊適應(yīng)和邊呼吁;第三,尊重和遵守社會規(guī)范,作為客觀存在的現(xiàn)象,社會規(guī)范或多或少地具有必要性、合理性和合法性,甚至具有強(qiáng)制性,訴訟參與人如果想使自己所從事的訴訟活動能夠得到司法機(jī)關(guān)和社會的認(rèn)同、如果想要維護(hù)自己的合法權(quán)益,就要尊重和遵守已經(jīng)存在的社會規(guī)范。

(二)從方法論的角度來說。由于各種社會規(guī)范是在一定期間內(nèi)是相對固定的(靜止的),而訴訟參與人所從事的訴訟活動卻是不同的和靈活多變的,所以,訴訟參與人應(yīng)當(dāng)采用積極作為的方式來運(yùn)用社會規(guī)范,不要將自己當(dāng)成各種社會規(guī)范的俘虜或者被動的適應(yīng)者,而應(yīng)當(dāng)爭取成為各種社會規(guī)范的主人。

積極地運(yùn)用社會規(guī)范的意義對于訴訟參與人的訴訟活動而言是顯而易見和最為重要的。首先,從實踐的角度來說,強(qiáng)調(diào)法律規(guī)范的運(yùn)用,會有助于訴訟參與人的訴訟活動朝著有序和規(guī)范的方向發(fā)展;強(qiáng)調(diào)道德規(guī)范的運(yùn)用,會有助于提高訴訟參與人所從事的訴訟活動的誠信度、感召力和親和力;強(qiáng)調(diào)其他社會規(guī)范的運(yùn)用,會有助于訴訟參與人克服在參與訴訟過程中所遇到的盲區(qū)(法律規(guī)范和道德規(guī)范都不能夠解決的問題)。其次,從理論的角度來說,社會規(guī)范具有工具功能,工具雖然有用,雖然也是生產(chǎn)力的范疇,但如果不被運(yùn)用到生產(chǎn)、生活、勞動等具體工作中去的話,是不能夠自動地體現(xiàn)其使用價值的,是不可能自動發(fā)揮出其生產(chǎn)力的作用的。所以,訴訟參與人要想發(fā)揮社會規(guī)范所具有的工具功能的話,必須要主動、靈活、恰當(dāng)和正確地運(yùn)用社會規(guī)范。最后,從訴訟的特點的角度來說,那些將熟悉、適應(yīng)、尊重和遵守社會規(guī)范作為自己所追求的最高境界的訴訟參與人,他們的舞臺只能夠是在學(xué)校的講臺上面,而不是法庭等激烈的控辯場所,他們雖然可以成為知名的教授和社會學(xué)家,但絕對不會成為有合格的訴訟參與人。這是因為:熟悉社會規(guī)范雖然可以助你成為社會學(xué)專家,適應(yīng)、尊重和遵守社會規(guī)范雖然可以助你在社會中贏得良好的人格評價,但如果你是訴訟參與人,僅有內(nèi)才和良好的人品是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,只有積極地運(yùn)用社會規(guī)范去從事訴訟活動,才能夠正確行使自己的訴訟權(quán)利,履行自己的訴訟義務(wù),才能夠高質(zhì)量完成訴訟任務(wù)。所以,訴訟參與人應(yīng)當(dāng)將豐富的內(nèi)才作為運(yùn)用社會規(guī)范的基礎(chǔ)、將良好的人品變成運(yùn)用社會規(guī)范的動力,始終把主動、靈活、恰當(dāng)和正確地運(yùn)用社會規(guī)范作為執(zhí)業(yè)原則。

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