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摘要：遷徙自由是法治社會的基本原則之一，新中國第一部憲法中明確規(guī)定了公民享有這項(xiàng)權(quán)利，但是1956年以后的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，這項(xiàng)規(guī)定消失了。1992年以來，隨著市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步推進(jìn)，原有的戶籍制度越來越現(xiàn)出嚴(yán)重的弊病，這些弊病遠(yuǎn)不僅僅是一個(gè)經(jīng)濟(jì)問題，同時(shí)也是十分迫切的基本公民權(quán)問題。近幾年來，從靜止到流動已經(jīng)逐步成為人們的公識，遷徙自由也成為中國社會轉(zhuǎn)型期人們關(guān)心的一個(gè)非常重要的問題。

關(guān)鍵詞：遷徙自由，居住自由，平等，自由，市場經(jīng)濟(jì)

一、何謂遷徙自由

年復(fù)一年的“民工潮”幾乎成為改革開放以來當(dāng)代中國社會蔚為壯觀的一道獨(dú)特風(fēng)景?！懊窆こ薄毕破鸬娜丝谟行蛄鲃?，不僅成為對推進(jìn)現(xiàn)代戶籍制度改革起決定性作用的民間力量，而且堪稱市場經(jīng)濟(jì)背景下廣大民眾為謀求生存權(quán)和發(fā)展權(quán)而積極爭取遷徙自由權(quán)的波瀾壯闊的人權(quán)解放運(yùn)動。一般認(rèn)為，遷徙自由有廣義和狹義之分。廣義上的遷徙自由是指公民在符合規(guī)定的范圍內(nèi)自由離開原居住地到外地（包括國內(nèi)和國外）旅行或定居的權(quán)利。簡而言之，就是居住自由。狹義上的遷徙自由僅指公民在國籍所在國領(lǐng)土內(nèi)自由旅行和定居的權(quán)利。具體說來，遷徙自由包括三重含義，一是居住自由，二是離返任何國家的自由，三是出入本國的自由。其中居住自由是本文探討的重點(diǎn)，且本文主要是講一國國內(nèi)的居住自由。居住自由是指公民自由地選擇住所居住，自由地將住所遷移到別處居住的權(quán)利。

二、遷徙自由在我國的發(fā)展歷程

1、解放前舊中國根本沒有遷徙自由

舊中國有幾千年的封建專制統(tǒng)治的歷史，缺乏民主、自由和人權(quán)傳統(tǒng)，法律上不但沒有遷徙自由的規(guī)定，相反把“遷徙”作為一種刑罰來理解和對待。①中國舊制將犯人及其親屬或受株連的人遷離鄉(xiāng)土視為遷徙。如秦始皇八年，王第長安君成嬌造反，本人死去，其軍吏皆斬，遷其民于臨洮。1911年孫中山領(lǐng)導(dǎo)的辛亥革命取得勝利，推翻了清朝封建專制統(tǒng)治，建立中華民國，資產(chǎn)階級民主，自由才開始逐漸多了一些。國民黨政府1946年的憲法第10條規(guī)定：人民有居住及遷徙之自由。但國民黨政府法律又對這項(xiàng)權(quán)利的限制過于嚴(yán)格，極大地限制了人民對遷徙自由權(quán)利的行使，使遷徙自由的規(guī)定形同虛設(shè)。

2、新中國遷徙自由的曲折發(fā)展過程

從歷史上講，遷徙自由在當(dāng)代中國曾經(jīng)歷一個(gè)由肯定到否定再到一定程度的默認(rèn)的曲折歷程。1954年憲法曾明文規(guī)定：中華人民共和國公民有居住和遷徙的自由。當(dāng)然，由于1950年代中國經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展相當(dāng)落后，城鄉(xiāng)差距過大，因而當(dāng)時(shí)實(shí)行遷徙自由的經(jīng)濟(jì)及社會條件都不太成熟。②以1958年頒布的《中華人民共和國戶口登記條例》為標(biāo)志，中國政府開始對人口自由流動實(shí)行嚴(yán)格限制和管制。該法規(guī)確立了以常住人口為主，嚴(yán)格控制人口流動的基本原則，明確地將城鄉(xiāng)居民區(qū)分為“農(nóng)業(yè)戶口”和“非農(nóng)業(yè)戶口”兩種不同戶籍，并規(guī)定：公民由農(nóng)村遷往城市，必須持有城市勞動部門的錄用證明、學(xué)校的錄用證明或者城市戶口登記機(jī)關(guān)的準(zhǔn)予遷入證明，向常住地戶口登記機(jī)關(guān)申請辦理遷出手續(xù)。這顯然在事實(shí)上廢棄了1954年憲法關(guān)于遷徙自由的規(guī)定。1957年憲法取消了有關(guān)遷徙自由的規(guī)定，此后一直沒有恢復(fù)。

三、遷徙自由的法理評析

1、遷徙自由是一項(xiàng)基本人權(quán)。

遷徙自由是公民的基本權(quán)利，是對公民追求幸福生活實(shí)現(xiàn)人生價(jià)值的確認(rèn)和保障?！妒澜缛藱?quán)宣言》第13條規(guī)定：人人在各國境內(nèi)有權(quán)自由遷徙和居住。《公民權(quán)利和政治權(quán)利

國際公約》第12條亦規(guī)定：合法處在一國領(lǐng)土內(nèi)的每一個(gè)人在該領(lǐng)土內(nèi)有權(quán)享受遷徙自由

和選擇住所的自由。上述權(quán)利，除法律所規(guī)定并為保護(hù)國家安全、公共秩序、公共衛(wèi)生或道德、或他人的權(quán)利和自由所必需且與本公約所承認(rèn)的其他權(quán)利不抵觸所限制外，應(yīng)不受任何其他限制。除聯(lián)合國有關(guān)人權(quán)的約法確認(rèn)和保障遷徙自由外，當(dāng)今世界多數(shù)奉行市場經(jīng)濟(jì)的國家也將遷徙自由上升為神圣的憲法性原則。根據(jù)對世界上142部成文憲法的統(tǒng)計(jì)，有81部憲法規(guī)定了遷徙自由，占總數(shù)的57%.③遷徙自由是《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》肯定的人權(quán)，締約國根據(jù)該公約承擔(dān)的義務(wù)具有“即刻性”，“凡未經(jīng)現(xiàn)行立法或其他措施予以規(guī)定者，本公約每一締約國承擔(dān)按照其憲法程序和本公約的規(guī)定采取必要步驟，以采納為實(shí)施本公約所承認(rèn)的權(quán)利所需的立法或其他措施?！辈⑶?，我國已于1998年10月簽署了《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，因而，在可以預(yù)見的將來，我國將批準(zhǔn)該公約，并成為締約國，從而使履行相關(guān)的約定變得十分緊迫。

2、限制遷徙自由是人為制造不平等，違背社會公平要求。

公平是指公正，平等，其核心內(nèi)容是法律面前人人平等。公平是一種合乎理性的平等，它要求每個(gè)人的地位平等，待遇平等，機(jī)會平等，不能人為地劃分等級，制造不合理的差別，或?qū)嵭衅缫暣?。④長期以來，我國的戶籍管理一直把人口劃分為兩大塊，即農(nóng)業(yè)戶和非農(nóng)業(yè)戶，這種劃分，使中國人從一出生起就注定了今后的人生中將有不同的福利待遇，如醫(yī)療衛(wèi)生，上學(xué)就業(yè)，養(yǎng)老保險(xiǎn)，失業(yè)救濟(jì)等等，無不和戶口緊密聯(lián)系。同時(shí)，對農(nóng)業(yè)戶轉(zhuǎn)為非農(nóng)業(yè)戶，農(nóng)業(yè)戶遷往城市做了積其嚴(yán)格的條件限制。這種對遷徙自由進(jìn)行嚴(yán)格限制的二元結(jié)構(gòu)的戶口管理模式，對社會成員人為進(jìn)行區(qū)別對待，給予不同的戶籍，給予不同的身份，實(shí)行歧視性待遇。戶籍管理本來僅是一種家庭人口登記制度，但現(xiàn)行的戶籍上附加如就業(yè)，上學(xué)，醫(yī)療，社會保障，失業(yè)保險(xiǎn)等福利和權(quán)益，小到手機(jī)入網(wǎng)，出國護(hù)照，大到孩子教育，買房，買車，辦公司，從而也就使戶口失去了單純的含義，也就使戶口如同“神符”。這種戶籍制度不僅把人都固定一定地方，一個(gè)單位，而且造成了公民之間的天然的不平等。出生在城市的人生來就比出生在農(nóng)村的人條件優(yōu)越，這種差異和不平等導(dǎo)致種種特權(quán)愈演愈烈。社會主義制度所要建立和維護(hù)的就是人人平等，在本質(zhì)上同特權(quán)制度是不相容的，因此，限制遷徙自由，就是制造特權(quán)，就是違背社會公平原則。

盧梭有一句名言：“恰恰因?yàn)槭挛锏牧α靠偸莾A向于破壞平等，所以，法律的力量就應(yīng)該總是傾向于維護(hù)平等?！雹菰诮ㄔO(shè)社會主義法治國家作為我們直接目標(biāo)的時(shí)代，在制定法律法規(guī)的時(shí)候應(yīng)該以促進(jìn)和保障社會成員的平等權(quán)為宗旨。

3、限制遷徙自由違背人性，違反憲法賦予的自由權(quán)

遷徙自由是公民人身自由的一個(gè)方面，是對公民追求幸福生活，實(shí)現(xiàn)人生價(jià)值的選擇自由的確認(rèn)和保障，是鼓勵人才流動，保障人盡其才的重要法律措施。限制遷徙自由既是制造不平等，又是違背人性，更不符合憲法創(chuàng)導(dǎo)的自由權(quán)。

在1789年《人權(quán)宣言》中寫道：人生就并將始終是自由的。還是在1789年《人權(quán)宣言》中有關(guān)于自由的一個(gè)無可更改的定義：自由就是有權(quán)從事一切無害于他人的行為，因此，人的自由權(quán)利的行使，是以保證社會上其他成員能享有同樣權(quán)利為限制，此等限制僅能由法律規(guī)定之。遷徙自由作為人身自由的一個(gè)方面，遷徙自由的行使并不損害其他社會成員的合法利益，如果要說損害，那就是會給那些現(xiàn)在由于遷徙不自由而享有特權(quán)的人的利益帶來損害。如果居于整體利益的需求而要求對自由進(jìn)行限制，那也只能對所有人都是一視同仁的限制，而不是看似公平地對全體成員都進(jìn)行了限制，實(shí)際上是維護(hù)了某些人的既得利益，賦予了某些人于特權(quán)。

四、經(jīng)濟(jì)體制的變遷使限制遷徙自由變得不合時(shí)宜

在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代，用戶籍制度對遷徙自由進(jìn)行限制，是與當(dāng)時(shí)發(fā)展經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在需求分不開的。有專家指出，50年代末期我國提出了“超英趕美”的跳躍式發(fā)展計(jì)劃，而戶籍制度的確立實(shí)際上是實(shí)現(xiàn)工業(yè)化的一個(gè)根本性的制度安排。它的一個(gè)重要的目的，就是利用一種強(qiáng)制性措施來從國家的內(nèi)部完成工業(yè)化進(jìn)程中的原始資金積累。⑥“二元經(jīng)濟(jì)模式”給人留下最深刻印象的是隨著戶籍制度而實(shí)施的工農(nóng)業(yè)產(chǎn)品價(jià)格上的“剪刀差”制度，在壓低農(nóng)產(chǎn)品價(jià)格的基礎(chǔ)上提高工業(yè)產(chǎn)品的價(jià)格。中國人民大學(xué)社會學(xué)教授周孝正指出，據(jù)有關(guān)權(quán)威部門的調(diào)查統(tǒng)計(jì)，從戶籍制度實(shí)施到改革開放的70年帶末，國家通過這種“剪刀差”制度積累的資金總額按照當(dāng)時(shí)的價(jià)格，達(dá)到6000億元人民幣-相當(dāng)于改革初期除去土地資源等的全部國有固定資產(chǎn)總值。

我國于1992年正式提出建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，所謂市場經(jīng)濟(jì)是一種通過市場配置資源的一種經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，它的最大特點(diǎn)是流動，即各種生產(chǎn)要素根據(jù)市場經(jīng)濟(jì)供求關(guān)系的變動和利潤趨向進(jìn)行自由流動，以達(dá)到經(jīng)濟(jì)資源的優(yōu)化配置和經(jīng)濟(jì)效益的最大增長⑦。勞動力作為最重要的經(jīng)濟(jì)資源，當(dāng)然也會隨著地區(qū)間及行業(yè)間利益的差異和供求關(guān)系的變動進(jìn)行流動，而且是差異越大，流動越大，這正是市場經(jīng)濟(jì)的基本規(guī)律，違背了這一規(guī)律，市場經(jīng)濟(jì)就不能正常發(fā)育。因此，勞動力的自由流動是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求。市場經(jīng)濟(jì)要求人們有獨(dú)立的人格，其自由必須得到切實(shí)保障和實(shí)現(xiàn)。只有在人口自由遷徙的條件下，所有的勞動力都可以參與所有地區(qū)性勞動力市場的競爭，這一方面使勞動力可以找到用武之地，使廠商找到最合適的人才，另一方面也促進(jìn)個(gè)地區(qū)性勞動力市場逐步縮小差別，從而降低勞動力交易成本，只有這樣才能調(diào)動市場經(jīng)濟(jì)中生產(chǎn)力要素中人的積極性，從而促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展。

從歷史上來看，到19世紀(jì)初遷徙自由便出現(xiàn)在西方國家的憲法上。資本主義建立高度發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)，商品的大規(guī)模流通必然伴隨人員的大規(guī)模流動，在法律上便產(chǎn)生了遷徙自由的要求。遷徙自由被看作經(jīng)濟(jì)自由，與營業(yè)自由和職業(yè)自由相提并論，以保障市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制配置人力資源，形成自由勞動力市場。⑧可以說，限制遷徙自由而對廣大農(nóng)民的勞動財(cái)富進(jìn)行公開性強(qiáng)制性剝奪的原始積累的歷史使命已經(jīng)結(jié)束，現(xiàn)在是需要流動的時(shí)候了，只有公民有了遷徙自由的權(quán)利才符合發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。

限制遷徙自由的落后的“二元經(jīng)濟(jì)模式”已經(jīng)被市場經(jīng)濟(jì)的潮流沖得七零八落，而“二元結(jié)構(gòu)”的這種設(shè)在城鄉(xiāng)，城城之間限制遷徙自由的制度也將被洶涌的“民工潮”淹沒。

五、遷徙自由的意義

實(shí)行遷徙自由不但是履行了一項(xiàng)國際條約所規(guī)定的義務(wù)，也保障了公民的平等權(quán)利，使憲法規(guī)定的自由權(quán)得到徹底的實(shí)現(xiàn)，符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的內(nèi)在要求，同時(shí)也具有其他的積極意義。

1、遷徙自由意味著可以從束縛人發(fā)揮才干的環(huán)境中解放出來，尋求新的機(jī)會，謀求最適合自己發(fā)揮作用的環(huán)境和條件。它給個(gè)人的自由發(fā)展開辟了無限廣闊的天地，它能激發(fā)每個(gè)人最大限度地發(fā)展和發(fā)揮自己的水平，它肯定了個(gè)人追求幸福的自由進(jìn)程。當(dāng)一個(gè)公民被局限于某一地方而不能發(fā)揮聰明才智的時(shí)候，對社會是一種損失，對其本人則是一種痛苦。遷徙自由解放了人性，是對人的獨(dú)立人格的承認(rèn)，是對人格的尊重。當(dāng)社會的每個(gè)成員的人格都受到尊重時(shí)，這樣的一個(gè)社會才是人人幸?？鞓罚瘹馀畈纳鐣?。

2、遷徙自由是社會文明進(jìn)步的標(biāo)志。遷徙自由是促進(jìn)政治民主化，決策科學(xué)化的激勵因素之一。對政府而言，遷徙自由是公民抵制強(qiáng)權(quán)和專橫，腐敗與無能的別具一格的民意表達(dá)方式。在現(xiàn)代文明社會中，基于完全自愿和理性選擇的自由遷徙行為，往往可以發(fā)展成為民意表達(dá)的有效方式，間接地對政府當(dāng)局施加無形的壓力，有助于形成尊重人權(quán)，尊重民意，尊重人才的良性局面。政府要留住人才，就要改善管理，加速政治民主化，管理科學(xué)化進(jìn)程，因此，公民的遷徙自由對地區(qū)政治上的民主化和科學(xué)化是一個(gè)有力的激勵因素。實(shí)際上，政府和一個(gè)超市，一個(gè)農(nóng)貿(mào)市場的功能差不多。如果創(chuàng)造一個(gè)很好的社會環(huán)境，就可能會吸引更多的人來幫助這個(gè)地區(qū)繁榮起來。8000萬農(nóng)民工向東南沿?？此茻o序?qū)嵱行虻牧鲃泳褪且粋€(gè)生動的例證。

詩人荷爾德林曾有一句名言：人，詩意地棲居于大地。不過，現(xiàn)實(shí)生活中“詩意地棲居”往往需要以“自由地遷徙”為前提和代價(jià)。⑨

參考文獻(xiàn)：

①谷春德：《遷徙自由及其在中國實(shí)施的歷程》，王家福主編《人權(quán)與21世紀(jì)》。

②劉武?。骸哆w徙，是用腳投票》，《粵海風(fēng)》（廣州），1999年第9期。

③[何]亨利·范·馬爾賽文等：《成文憲法的比較研究》，陳云生譯，華夏出版社1987年版第144頁。

④岳智明：《我國憲法應(yīng)該恢復(fù)遷徙自由》，《河南社會科學(xué)》（鄭州）1999年第4期。

⑤[法]盧梭：《社會契約論》，商務(wù)印書館1980年版，第70頁。

⑥孫保羅：《遷徙會不會成為一種自由》，《南方周末》1998年10月16日第7666期。

⑦岳智明：《我國憲法應(yīng)該恢復(fù)遷徙自由》，《河南社會科學(xué)》（鄭州）1999年第4期。

⑧劉連泰：《〈國際人權(quán)憲章〉與我國憲法的相關(guān)比較》，《中共浙江省委黨校學(xué)報(bào)》（杭州）1999年第5期。

⑨劉武?。骸稇艏贫雀母锊灰司徯小罚蹲x書》2001年第12期。