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編者按：本論文主要從從法律的角度來看；從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角來看：經(jīng)濟(jì)學(xué)界一直試圖對(duì)市場操縱行為進(jìn)行定義；監(jiān)管部門的定義等進(jìn)行講述，包括了美國法律關(guān)于操縱行為的定義、歐盟在立法上的最新進(jìn)展、我國法律中有關(guān)操縱行為的定義、主流經(jīng)濟(jì)學(xué)界的定義、經(jīng)濟(jì)學(xué)界其他具有代表性的定義、我國經(jīng)濟(jì)學(xué)者對(duì)市場操縱的定義等，具體資料請(qǐng)見：

論文摘要：證券市場已成為社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制不可缺少的重要組成部分，但相對(duì)西方主要資本主叉國家來說，我國證券市場還處在早期階段，由于諸多原因，尚有許多違法違紀(jì)行為，如投機(jī)、欺詐、操縱市場、內(nèi)幕消息等。雖然《證券法》第71條對(duì)操縱市場行為作了禁止性規(guī)定，但對(duì)于發(fā)展神速、新型疑難問題不斷涌現(xiàn)的證券市場來說，已經(jīng)不太適應(yīng)當(dāng)前形勢的發(fā)展，需要改進(jìn)與完善。本文從各學(xué)術(shù)角度入手。探討如何界定股票市場操縱行為。

論文關(guān)鍵詞：虛假信息市場操縱內(nèi)幕交易

一、從法律的角度來看

1．美國法律關(guān)于操縱行為的定義。在美國的法律條文中操縱一詞曾多次出現(xiàn)。美國聯(lián)邦1933年證券法》第17條《193年證券證券交易法》的第2條第9條．第10條第13條第1條第15條均提到操縱一詞。有的是用名詞形式(Manipulation)有的則是以形容詞形式出現(xiàn)(Manipulative)。前者一般是指證券價(jià)格操縱(Manipulationofsecuritiesprice)后者通常指的是操縱手段(Manipulativedevice)。然而在美國整個(gè)法律體系中操縱一詞沒有統(tǒng)一的定義。證券監(jiān)管理論研究的權(quán)威學(xué)者LouisLoss認(rèn)為．1934年證券交易法》對(duì)操縱一詞從來沒有一個(gè)清楚的定義。由于法律中關(guān)于操縱的定義不明確對(duì)操縱行為監(jiān)管的法律已變的很模糊。例如．在《1934年證券證券交易法中，第14(E)規(guī)定．操縱就是違法的，而在第10(B)中，則規(guī)定那些違反美國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的操縱行為才違法。

2歐盟在立法上的最新進(jìn)展。2001年以來．歐盟(在法律意思上也稱為歐洲共同體)在關(guān)于證券市場操縱行為的立法上取得突破形成了獨(dú)具特色的市場操縱定義。歐盟對(duì)證券市場的立法和監(jiān)管體系進(jìn)行改革．其中立法方面的最大變化就是將框架性原則和實(shí)施原則分開立法。

框架性規(guī)定方面主要集中在2003年1月由歐盟理事會(huì)和歐洲議會(huì)頒布的”市場失當(dāng)指令“。該指令第一條采用一般性描述和具體操縱行為相結(jié)合的定義形式。

實(shí)施細(xì)則方面主要涉及的指令體現(xiàn)在與“市場失當(dāng)指令配套的兩個(gè)指令上．這兩個(gè)指令分別對(duì)市場操縱的征兆csigna1)和被許可的市場行為(acceptedmarketpractices)予以詳細(xì)的說明

3．我國法律中有關(guān)操縱行為的定義。目前我國關(guān)于證券市場操縱行為方面的法律法規(guī)主要基于三個(gè)層次：(1)股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和禁止證券欺詐行為暫行辦法》：(2)《刑法》：(3證券法》。在處理實(shí)際案件的過程中．第一個(gè)層次形同虛設(shè)．基本上不具有可操作性，對(duì)市場操縱行為案件進(jìn)行處理的依據(jù)來源于證券法》第71條和((刑法》第182條．即是罰“與“罪“前者是國務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)市場操縱行為進(jìn)行行政處罰的依據(jù)而后者是法律對(duì)構(gòu)成犯罪行為的操縱行為進(jìn)行刑事判決的依據(jù)“罰與“罪“的差別在于是否構(gòu)成“情節(jié)嚴(yán)重“要件。盡管在處理具體”市場操縱”案件時(shí)可以做到有法律依據(jù)但是一些學(xué)者指出對(duì)構(gòu)成犯罪的操縱行為不能進(jìn)行行政處罰．應(yīng)根據(jù)刑法進(jìn)行刑事處理即《證券法》與《刑法》在適用性上存在排斥。

二、從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角來看：經(jīng)濟(jì)學(xué)界一直試圖對(duì)市場操縱行為進(jìn)行定義

1主流經(jīng)濟(jì)學(xué)界的定義。在學(xué)術(shù)界對(duì)市場操縱行為的定義主要有兩個(gè)。一個(gè)是Thel教授提出的定義：“如果操縱意味著什么．那就是指意在引誘他人交易或迫使價(jià)格達(dá)到一個(gè)人為水平的行為。”另一個(gè)就是Bernheim教授的簡潔的定義“操縱是指對(duì)證券市場自由供求關(guān)系的干預(yù)?！?/p>

2經(jīng)濟(jì)學(xué)界其他具有代表性的定義。AIIen和Gale(1992)根據(jù)市場操縱的行為方式將股票市場操縱分為三種：

(1)基于行動(dòng)的操縱(action—basedmanipulation)：以某種行動(dòng)為特征．這種行動(dòng)必須能夠改變企業(yè)的資產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值或者被認(rèn)為的(perceived)價(jià)值。在金融書籍和文章中被經(jīng)常引用的1863年HarIemRai1way的市場操縱案件就屬于此類。

(2)基于信息的操縱(information—basedmanipulation)：以虛假的信息或者散布虛假的謠言為特征。

(3)基于交易的操縱(trade—basedmanipulation)：既不采取改變公司的價(jià)值的行動(dòng)也不散布能夠改變價(jià)格的虛假信息．只是進(jìn)行單純的證券買賣的操縱行為。一般來說只有資金量龐大的交易者對(duì)價(jià)格有影響力，所以有時(shí)候基于交易的操縱也被稱為“基于規(guī)模的操縱“(sizebasedmanipulation)。

3我國經(jīng)濟(jì)學(xué)者對(duì)市場操縱的定義：經(jīng)濟(jì)學(xué)者何基報(bào)認(rèn)為：證券市場操縱行為是指行為人以獲取利益或者減少損失為目的．利用其資金。信息等優(yōu)勢或者濫用職權(quán)操縱市場．影響證券市場價(jià)格．制造證券市場假象．引誘或者致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出投資決定，擾亂證券市場秩序的行為。我國學(xué)者提出的許多關(guān)于股票市場操縱行為的不同定義但基本上采用了概括式的定義方法．且從主觀角度定義．強(qiáng)調(diào)操縱者的行為意圖．并不限于交易手段的操縱行為。

三、監(jiān)管部門的定義

各國的監(jiān)管部門一般都是依據(jù)法律所規(guī)定的條例對(duì)市場操縱行為進(jìn)行監(jiān)管。但是．監(jiān)管部門在具體認(rèn)定的細(xì)則上與法律所規(guī)定的又稍微有所不同。美國證監(jiān)會(huì)在對(duì)市場操縱行為認(rèn)定時(shí)遇到的首要問題也是操縱的定義。在其裁決中有兩處體現(xiàn)出美國證監(jiān)會(huì)試圖對(duì)市場操縱行為進(jìn)行定義第一個(gè)定義是在Edward公司案中，證監(jiān)會(huì)從投資者的角度對(duì)操縱進(jìn)行詮釋“當(dāng)投資者與潛在投資者看到市場交易行為他們有權(quán)假定那是一個(gè)真實(shí)行為并有權(quán)假定他們所面臨的價(jià)格是不受干擾的真實(shí)供求關(guān)系所決定。操縱破壞了上述預(yù)期虛假替代了現(xiàn)實(shí)．市場成為了“有舞臺(tái)控制的表演”。第二個(gè)定義則是從維護(hù)市場自由開放的角度做出的。在Pagel公司案件中美國證監(jiān)會(huì)認(rèn)為本質(zhì)上操縱是對(duì)市場自由的供求關(guān)系的故意干涉