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編者按：本論文主要從關(guān)于內(nèi)幕交易的觀點(diǎn)對(duì)壘；內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的概念和特點(diǎn)分析；如何防范內(nèi)幕交易的措施等進(jìn)行講述，包括了內(nèi)幕交易贊成論、內(nèi)幕交易反對(duì)論、主體是特殊性和多樣性的統(tǒng)一、犯罪被害人不特定。而且多處于弱勢(shì)群體、交易手段由簡(jiǎn)單到復(fù)雜．違法數(shù)額巨大、內(nèi)幕人員往往與券商或基金機(jī)構(gòu)相勾結(jié)等，具體資料請(qǐng)見：

論文摘要：內(nèi)幕交易源于證券欺詐．1814年在英國(guó)發(fā)生的利用拿破侖大敗滑鐵盧的內(nèi)幕信息炒股獲利案是世界上第一起內(nèi)幕交易案件。內(nèi)幕交易在美國(guó)、英國(guó)稱為內(nèi)部人交易，在我國(guó)臺(tái)灣稱為內(nèi)線交易。目前各國(guó)都以立法禁止內(nèi)幕交易行為，但對(duì)于為什么要禁止內(nèi)幕交易，理論界和實(shí)務(wù)界一直存在分歧，經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家也從不同角度對(duì)禁止內(nèi)幕交易提出了異議。對(duì)于禁止內(nèi)幕交易的探討可以為完善立法提供有益的借鑒，而且在實(shí)務(wù)和司法實(shí)踐中也不無裨益。

論文關(guān)鍵詞：內(nèi)幕交易法律行為借鑒

我國(guó)的證券、期貨市場(chǎng)誕生于經(jīng)濟(jì)體制改革的特殊時(shí)期，在這個(gè)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期中大多數(shù)人對(duì)證券、期貨等證券的認(rèn)識(shí)和理解都是膚淺和片面的．再加上法規(guī)制度的不健全，市場(chǎng)本身的不成熟和缺陷．在證券、期貨市場(chǎng)一直表現(xiàn)出一種“消息市”的特征。人們熱衷于通過追求內(nèi)幕信息．從而采取跟莊行為．以此來獲利。這就使所謂的“內(nèi)幕信息”大行其道．股市成為一種投機(jī)的賭博場(chǎng)所。很多事實(shí)可以說明，在中國(guó)由內(nèi)幕交易帶來的好處．常常被它在市場(chǎng)和人們的不成熟性條件下帶來的負(fù)效用所抵消，甚至是淹沒。證券內(nèi)幕交易本身在現(xiàn)階段的中國(guó)實(shí)際上是一種“直接的非生產(chǎn)性的尋求利益的”活動(dòng)。

目前各國(guó)都以立法禁止內(nèi)幕交易行為，但對(duì)于為什么要禁止內(nèi)幕交易，理論界和實(shí)務(wù)界一直存在分歧。經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家也從不同角度對(duì)禁止內(nèi)幕交易提出了異議。對(duì)于禁止內(nèi)幕交易的探討可以為完善立法提供有益的借鑒．而且在實(shí)務(wù)和司法實(shí)踐中也不無裨益。

l關(guān)于內(nèi)幕交易的觀點(diǎn)對(duì)壘

1．1內(nèi)幕交易贊成論

(1)內(nèi)部人報(bào)酬說。這種學(xué)說認(rèn)為，內(nèi)幕交易的所得是對(duì)公司內(nèi)幕人員的適當(dāng)報(bào)酬或者說是一種獎(jiǎng)勵(lì)。因?yàn)楣镜男浇鸩蛔阋猿陝谀切?duì)公司提高勞動(dòng)生產(chǎn)力，實(shí)現(xiàn)技術(shù)創(chuàng)新做出貢獻(xiàn)的企業(yè)家．只有內(nèi)幕交易才能鼓勵(lì)他們充分發(fā)揮才智，而那些長(zhǎng)期投資者并不會(huì)因此種做法而受到損害。

(2)減少股價(jià)波動(dòng)，提高市場(chǎng)效率說。這種學(xué)說認(rèn)為．在公司內(nèi)幕人員獲得有關(guān)公司的不利信息后。如果立即披露，則股票價(jià)格將大幅下跌．如果內(nèi)幕人員先利用內(nèi)幕信息賣出股票．則股價(jià)在信息披露前就會(huì)下跌．這時(shí)的股票購(gòu)買者與信息披露前的高價(jià)位購(gòu)買者相比，所受的損失要小得多因此內(nèi)幕交易不僅可以減少股價(jià)波動(dòng)．還能使投資者減少損失。

(3)私合同說。該學(xué)說認(rèn)為，公司和內(nèi)部人的關(guān)系是建立在意思自治的合同基礎(chǔ)上的，如果某公司和其股東反對(duì)內(nèi)幕交易．他們可以將其列入合同條款．而通過合同來個(gè)別地禁止．政府不應(yīng)該干涉屬于意思自治領(lǐng)域的私人合同，國(guó)家不需要通過法律來普遍禁止內(nèi)幕交易。

(4)查禁內(nèi)幕交易低效論。該學(xué)說認(rèn)為一方面內(nèi)幕交易具有相當(dāng)強(qiáng)的隱蔽性．通常是公司高層人員秘密進(jìn)行的．很難通過司法手段獲取有效的證據(jù)予以證明：另一方面，一個(gè)國(guó)家的資源如人、財(cái)、物等都是十分有限的．而針對(duì)內(nèi)幕交易的司法活動(dòng)需要花費(fèi)國(guó)家大量的資源．相對(duì)于這種高昂的成本．這種司法活動(dòng)的效率太低。

1．2內(nèi)幕交易反對(duì)論

(1)保障市場(chǎng)公平與維護(hù)公眾信任說。這種觀點(diǎn)認(rèn)為．公平是證券監(jiān)管的首要目標(biāo)之一．禁止內(nèi)幕交易的首要原因和價(jià)值在于維護(hù)證券、期貨交易的公平，確保公眾對(duì)證券、期貨市場(chǎng)的信任。公平、公正、公開是證券交易必須遵守的基本原則，而內(nèi)幕交易則破壞了證券、期貨市場(chǎng)的公平原則。內(nèi)幕交易破壞了其他投資者的知情權(quán)，因此具有不公平性。就是這種不公平性使公眾的信心受損。投資者如果認(rèn)為所有的證券、期貨投資活動(dòng)中都存在內(nèi)幕交易的風(fēng)險(xiǎn)．從而就會(huì)喪失或降低對(duì)證券、期貨市場(chǎng)的信心．而公眾信心對(duì)證券市場(chǎng)來說是至關(guān)重要的。

(2)提高資源配置效率說。這種學(xué)說認(rèn)為內(nèi)幕交易是無效率的．證券價(jià)格要反映所有信息就要求公司披露所有的信息。利好的消息可以使證券價(jià)格上漲．利空消息可以使證券價(jià)格下降。這樣市場(chǎng)將把資源配置到好的企業(yè)．更加合理化。所以．信息披露是提高市場(chǎng)效率、促進(jìn)資源合理配置的最佳方式。允許內(nèi)幕交易會(huì)阻礙重要信息的披露，因?yàn)閮?nèi)幕人員會(huì)盡可能的利用內(nèi)幕信息來從事內(nèi)幕交易牟利。另外，允許內(nèi)幕交易還將損害公司各層次的決策機(jī)制。降低公司的決策效率。

(3)保護(hù)公司財(cái)產(chǎn)利益說。這種學(xué)說從民法的所有權(quán)理論出發(fā)．認(rèn)為公司信息是公司投入了人力、物力等資源才形成的，因此這些信息的所有權(quán)應(yīng)該屬于公司而不是內(nèi)部人。這些內(nèi)部人在公司董事會(huì)沒有表決放棄信息所有權(quán)的情況下．正如盜竊公司財(cái)產(chǎn)違法一樣．其利用公司的內(nèi)幕信息來謀取私利的行為，不僅違背了其應(yīng)承擔(dān)的誠(chéng)信義務(wù)，而且侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

筆者認(rèn)為，各家各派對(duì)于禁止內(nèi)幕交易之爭(zhēng)，從法律上講，無非是要實(shí)現(xiàn)公平，保護(hù)處于弱者地位的投資者和其他市場(chǎng)主體的利益，從經(jīng)濟(jì)上說，無非是要實(shí)現(xiàn)效率。公平和效率應(yīng)是反內(nèi)幕交易法所追求的價(jià)值目標(biāo)。

2內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的概念和特點(diǎn)分析

內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪是指證券、期貨內(nèi)幕信息知情人員、單位或者非法獲取內(nèi)幕信息的人員或單位，在涉及證券的發(fā)行、證券期貨交易或者其他對(duì)證券、期貨交易的價(jià)格有重大影響的信息尚未公布前，自己買人或賣出，或建議他人買人或賣出該證券、或從事有關(guān)的期貨交易?；蛘咝孤对撔畔?。情節(jié)嚴(yán)重的行為。

本概念由三個(gè)基本特征構(gòu)成：第一．行為主體是證券、期貨內(nèi)幕信息知情人員、單位或者非法獲取內(nèi)幕信息的人員或單位；第二。行為方式是在涉及證券的發(fā)行、證券期貨交易或者其他對(duì)證券、期貨交易的價(jià)格有重大影響的信息尚未公布前，自己買人或賣出．或建議他人買人或賣出該證券、或從事有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息；第三，情節(jié)嚴(yán)重。內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的特點(diǎn)具體有：

2．1主體是特殊性和多樣性的統(tǒng)一

本罪的主體相對(duì)具有特殊性。主要是內(nèi)幕人員和非法獲取內(nèi)幕信息的人員，而且以內(nèi)幕人員為主，相對(duì)而言集中在掌握內(nèi)幕信息的公司的內(nèi)部人身上。但本罪的主體又具有多樣性。除了包括證券期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員外，還有一些其他可能通過合法途徑接觸到內(nèi)幕信息的人員。還有可能是通過非法途徑獲取內(nèi)幕信息的人等，這些人的涵蓋面很廣，也就是任何人在一定的情況下都有可能成為本罪的主體。主體即有法人，也有自然人。從我國(guó)已經(jīng)處理的幾起內(nèi)幕交易來看。主體既有國(guó)企總裁又有證券市場(chǎng)監(jiān)督管理人員。還有證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的總經(jīng)理。類別眾多。

2．2犯罪被害人不特定。而且多處于弱勢(shì)群體

內(nèi)幕交易的受害者人數(shù)眾多。分布范圍特別廣。在我國(guó)證券市場(chǎng)，個(gè)人投資者占絕大多數(shù)。在股價(jià)大幅度的波動(dòng)中，極少數(shù)人賺錢了。而更多的人卻虧錢了。股市中有“一賺二平七虧”的說法，而虧錢者絕大多是中小散戶。他們是內(nèi)幕交易行為的受害者。這些散戶分布在全國(guó)的各個(gè)證券營(yíng)業(yè)部。他們普遍認(rèn)為是自己的操作水平不夠，判斷失誤。而很少想到自己是內(nèi)幕交易行為的犧牲品。這種被害人的不特定性以及其弱勢(shì)的地位。給本罪的偵查取證帶來了一定的困難。

2．3交易手段由簡(jiǎn)單到復(fù)雜．違法數(shù)額巨大

和中國(guó)證券市場(chǎng)的整體發(fā)展水平相匹配的是內(nèi)幕交易的手法也是從低級(jí)簡(jiǎn)單趨向復(fù)雜。從中國(guó)證監(jiān)會(huì)公開的情況可以看出，最早的襄樊上證案、寶安公司案都是在獲取內(nèi)幕信息后，直接通過自營(yíng)的方式或利用自己的賬戶來購(gòu)人內(nèi)幕信息所涉的股票。而到1996年的張家界案。則開設(shè)了15個(gè)賬戶來實(shí)施內(nèi)幕交易。從數(shù)額上看．襄樊上證在一個(gè)月的時(shí)間內(nèi)內(nèi)幕交易違法所得就達(dá)1670萬元，張家界公司在3個(gè)月內(nèi)也通過內(nèi)幕交易直接增加財(cái)富1180萬元。

2．4內(nèi)幕人員往往與券商或基金機(jī)構(gòu)相勾結(jié)

中國(guó)股市的內(nèi)幕交易常常表現(xiàn)為管理層通過其所擁有的所謂的“利好”消息與券商或基金相互配合．進(jìn)而延伸為一種基于內(nèi)幕信息的價(jià)格操縱。即做莊。中科創(chuàng)業(yè)事件就是一個(gè)極好的例子。當(dāng)呂梁和朱煥良擁有中科創(chuàng)業(yè)的前身，以飼料和養(yǎng)雞業(yè)為主的康達(dá)爾的控股權(quán)時(shí)．一方面，通過媒體將公司包裝成為“高科技+金融”的新企業(yè)，另一方面。以高息、回扣為誘餌通過證券營(yíng)業(yè)部股票為抵押向銀行與機(jī)構(gòu)大肆融資用以炒作中科創(chuàng)業(yè)的股票。為了不斷提供炒作題材，他們先后收購(gòu)了中西藥業(yè)、歲寶熱電、勝利股份。形成中科系。中科創(chuàng)業(yè)的股票曾經(jīng)由每股13元炒至84元?？梢娙袒蚧饳C(jī)構(gòu)相勾結(jié)也是本罪的特點(diǎn)之一。

3如何防范內(nèi)幕交易的措施

內(nèi)幕交易的重大危害性要求我們應(yīng)該積極采取一切行之有效和有針對(duì)性的防治措施，盡可能限制和消除犯罪產(chǎn)生的原因和條件。從根本上達(dá)到防止、遏制和減少內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪發(fā)生之目的，從而在一定程度上減少內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息犯罪行為的發(fā)生。

3．1完善證券期貨內(nèi)幕交易的監(jiān)管制度

證券期貨市場(chǎng)的發(fā)展，離不開完善的監(jiān)管制度。內(nèi)幕交易涉及范圍廣、形式隱蔽。監(jiān)控、追查、取證、處理均非常困難且成本高。因此對(duì)內(nèi)幕交易的規(guī)制僅靠國(guó)家證券管理機(jī)關(guān)的力量難以完成。所以，應(yīng)當(dāng)建立一個(gè)政府機(jī)構(gòu)、證券業(yè)自律組織、交易所等各個(gè)方面聯(lián)合管理的多層次管理網(wǎng)絡(luò)。

(1)建立內(nèi)幕人報(bào)告制度。內(nèi)幕人報(bào)告

制度是指按照法律和法規(guī)的規(guī)定．要求內(nèi)幕人在一定條件下和須以一定的方式披露有關(guān)信息的制度。該制度的根本目的主要在于保護(hù)投資者的合法權(quán)益，它使一般投資者了解由于股權(quán)控制或由于公司管理權(quán)的原因可能對(duì)公司造成的影響。防范有關(guān)人員與公司之前的利益沖突或公司的管理問題；使投資者對(duì)已經(jīng)或者將要成為內(nèi)幕人身份的人有一定的了解。從而監(jiān)督他們依法處理與公司或其股東的關(guān)系．防止利用內(nèi)幕信息從事交易、損害投資者的利益。

(2)建立公司管制內(nèi)幕交易的自律機(jī)制

“中國(guó)墻”?！爸袊?guó)墻”是指提供多元化金融服務(wù)的企業(yè)和銀行采取隔離敏感信息在企業(yè)各部門間傳播的一種隔離機(jī)制。從性質(zhì)上說。它是一個(gè)自我約束的機(jī)制。它的實(shí)施依賴于企業(yè)的自我約束。自我限制，依賴于企業(yè)的有效管理和內(nèi)部控制機(jī)制的完善。

(3)建立和完善證券、期貨違法犯罪舉報(bào)和獎(jiǎng)勵(lì)制度．健全社會(huì)監(jiān)督機(jī)制。

3．2加強(qiáng)相關(guān)立法、完善證券期貨內(nèi)幕交易犯罪的刑事立法和司法

從我國(guó)最早規(guī)定內(nèi)幕交易的法律規(guī)范，1990年中國(guó)人民銀行的《證券公司管理暫行辦法》到1998年的《證券法》、1999年的《期貨暫行管理?xiàng)l例》和1999年的《刑法》，經(jīng)過近10年的發(fā)展，我國(guó)的內(nèi)幕交易立法有了一定程度發(fā)展。但由于我們國(guó)家證券市場(chǎng)不成熟，發(fā)展周期短，還是有某些方面需要完善。如地方條例和《證券法》、《期貨暫行管理?xiàng)l例》和《刑法》之間有一些交叉和重合的地方需進(jìn)一步整合。在刑事立法上包括行為方式。法定刑在內(nèi)等方面還需進(jìn)一步完善。在司法上，公安機(jī)關(guān)要加大對(duì)本罪的偵查力度。法院對(duì)于犯罪分子施以刑罰處罰。打擊犯罪，震懾那些可能犯罪的人，使其不敢以身試法實(shí)施犯罪行為。

完善證券期貨內(nèi)幕交易的刑事立法和司法。不僅能夠?qū)Ρ咀镞M(jìn)行有效地懲治和預(yù)防。而且能夠有效地保障證券投資者的利益。從而有效地保障證券市場(chǎng)規(guī)范、穩(wěn)定、健康、高效地發(fā)展。

3．3建立起一支專業(yè)化、高素質(zhì)的執(zhí)法和司法隊(duì)伍

對(duì)于內(nèi)幕交易行為查處存在一定的難度．內(nèi)幕交易行為具有專業(yè)性和取證難的特點(diǎn)．而我國(guó)又面臨執(zhí)法司法力量薄弱和專業(yè)人才缺乏的問題。

在美國(guó)SEC成立于1935年7月?，F(xiàn)在擁有約2000名職員，其中執(zhí)法官和檢察官有300多人。而中國(guó)證監(jiān)會(huì)成立之初，編制只有150名，后來增加到300名，但其負(fù)責(zé)證券稽查工作的部門不到50人，執(zhí)法力量顯得薄弱。1999年中國(guó)證監(jiān)會(huì)與公安部聯(lián)合了《關(guān)于在查處證券期貨違法犯罪案件中加強(qiáng)協(xié)調(diào)配合的通知》要求證監(jiān)會(huì)和公安機(jī)關(guān)加強(qiáng)配合，建立案件移送制度。加強(qiáng)辦案協(xié)調(diào)和配合，建立信息通報(bào)交流制度。近年來。隨著中國(guó)證監(jiān)會(huì)和公安部共同管轄的公安部的證券犯罪司成立。大批有專業(yè)的證券知識(shí)。又有法律知識(shí)的人員進(jìn)入證券犯罪司．極大地充實(shí)了證券監(jiān)管隊(duì)伍，對(duì)以后內(nèi)幕交易犯罪的查處會(huì)大有好處。

3．4加強(qiáng)精神文明建設(shè)．樹立正確的人生觀、價(jià)值觀、需要觀

內(nèi)幕交易犯罪既是一種個(gè)體行為．又是一種社會(huì)現(xiàn)象。它建立在以自我為中心，以自己的需要為首任．而不顧損害其他投資者的利益。它是在拜金主義的影響下．以追求更多的物質(zhì)利益為目的．而采用違法手段，懷著僥幸的心理實(shí)施的犯罪行為。要杜絕這種現(xiàn)象的根本就是我們應(yīng)當(dāng)在全社會(huì)范圍內(nèi)大力加強(qiáng)精神文明建設(shè)．社會(huì)中的每一個(gè)成員樹立正確、科學(xué)的人生觀、價(jià)值觀、需要觀。增強(qiáng)抵御證券期貨內(nèi)幕交易犯罪的自覺性和能動(dòng)性。我們要消除極端個(gè)人主義的思想．消除拜金主義的價(jià)值觀培養(yǎng)正確的需要觀。自覺地運(yùn)用合法的手段去滿足適當(dāng)?shù)男枰皇墙⒃趽p害他人的利益之上．在拜金主義的驅(qū)動(dòng)下用違法手段達(dá)到自己的目的。