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司法考試改革意見探討

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司法考試改革意見探討

摘要:21世紀初我國開始實行統(tǒng)一司法考試制度,標志著我國法律職業(yè)開始走規(guī)范化和職業(yè)化道路,并為今后法律人才精英化的培養(yǎng)奠定了基礎(chǔ),幾年中通過司考也走出了大量法律職業(yè)化及半職業(yè)化人才,對推動我國法治建設積蓄了豐厚的人才資源。然而隨著近幾年統(tǒng)一司法考試制度的推行,一些問題和不足也逐漸凸顯出來,并逐漸呈現(xiàn)出擴大的趨勢,因此本文擬對現(xiàn)行司考制度進行一些淺析,并希以拋磚引玉,求教于大家。

關(guān)鍵詞:司法考試司法改革意見階段累進公務員考試

一、國家司法考試的淵源及現(xiàn)狀

本世紀初之前,我國法律職業(yè)化呈多元化發(fā)展,法檢系統(tǒng)及律師行業(yè)各有獨立的職業(yè)資格考試,且互不認同,若要從事跨行業(yè)法律職業(yè)必須“從頭再來”,此種狀況不利于高等法學教育的發(fā)展和法律職業(yè)共同體及統(tǒng)一司法理念的形成。2001年新的《法官法》、《檢察官法》經(jīng)人大常委會修訂頒行,最重要一條修訂即是初任法官、檢察官必須從通過司法考試,符合任職資格的人員中選拔。2002年初《國家司法考試施行辦法(試行)》正式生效,并于同年舉行首屆統(tǒng)一司法考試。從此標志我國司法系統(tǒng)人才準入制度的規(guī)范化和選拔標準的公平、公正化,更有利于我國法律職業(yè)思維和理念的形成和升華,對司法機關(guān)及律師行業(yè)的人員素養(yǎng)的提升提供了一個量化的平臺。

(一)司法考試制度對高校法學教育及教師職業(yè)的影響

1、我國政法院校及綜合性大學法學專業(yè)是從建國初廢除國民政法《六法全書》,摒棄民國法統(tǒng)的基礎(chǔ)上成立起來的,法學教育幾乎照搬蘇聯(lián)等社會主義陣營的教育理念和模式,重視意識形態(tài)和國家專政,形態(tài)色彩濃厚,缺乏法理性和法系比較性,法學畢業(yè)生畢業(yè)直接分派到法檢系統(tǒng)從事實務工作,由此致使法律工作者大多成為政策的執(zhí)行者而職業(yè)的法律人。期間,司法機關(guān)權(quán)威遭到踐踏,使本來步履維艱的法制道路更是雪上加霜。后,部分法學院校開始恢復,但因為前期發(fā)展的迷茫和眼前的法制環(huán)境的嚴峻,導致法學教育及法律人才的培養(yǎng)出現(xiàn)浮躁的趨向,甚至出現(xiàn)很多速成型的培養(yǎng)模式,功利色彩濃厚,這在當時對我國的經(jīng)濟建設確實起到積極作用,但弊端也逐漸顯露出來。在此后20多年,法學高等教育不斷規(guī)范,法檢系統(tǒng)準入制度也不斷提高并逐漸注重較高的法學素養(yǎng),逐漸形成了西政、中政幾個大的法學陣營格局。但21世紀初實行的統(tǒng)一司法考試制度卻使高等法學教育逐漸偏離主線,,因為法學專業(yè)的畢業(yè)生若要在法律職業(yè)舞臺上有所作為,必須通過司法考試。因此很多院校開始注重功利性和應試性,而忽略了基礎(chǔ)理論的學習和法律人格的培養(yǎng),使得大學法學教育成為應試工具,特別是2008年考試政策規(guī)定:在校本科生大三階段即可參加司法考試,這無疑導致大學階段就是為了司考教材而學習,至于司考背后是什么似乎已無意義。其因缺乏獨立的法理思維,大學四年的系統(tǒng)學習似乎只為司法考試,從而造就很多會考試而不會學習的“高素質(zhì)人才”,這對今后司法精英化的發(fā)展是一個桎枯,也和司法考試設立的初衷相違背。

2、教師行業(yè)因其職業(yè)特點,交際面狹窄,個人的獨立面不容易表現(xiàn),所以教師職業(yè)雖然是個穩(wěn)定的職業(yè),但教師心態(tài)并不穩(wěn),又因現(xiàn)在司法考試及公務員考試條件比較寬松,所以很多年輕的老師多數(shù)抱著“跳躍”的心態(tài)在工作,因此很多老師相當多的精力不是放在學生身上和教學、課題研究上,而是把大量精力花費在司法考試上和公務員考試上,導致教師隊伍不穩(wěn),階層脫節(jié),難以培養(yǎng)骨干力量。教師出身的占了每年公考和司考相當大的比例,在國家機關(guān)越來越要求社會在職經(jīng)歷的情況下這個現(xiàn)狀不失為一個豐厚的資源備選。但是實踐中一些不足也逐漸凸顯出來。尤其在司法機關(guān),這種缺陷比較明顯。因為教師行業(yè)的特殊性,在應試上要比應屆畢業(yè)生有更大的優(yōu)勢,所以每年的司法考試“狀元”幾乎全是教師出身,動輒430分、430分。然后再從事律師行業(yè)或者通過公務員考試進入司法機關(guān),但在司法實務中,這些高分狀元們卻顯得力不從心。究其原因,司法考試的單純應試性讓他們掌握了答對題的規(guī)律,但其只是知其然而不知其所以然。哪怕一個理工科出身背了三個月輔導資料竟也高分通過,這不能不說是現(xiàn)行司法考試注重應試性和表現(xiàn)出工具性的一個弊端。

(二)司法考試對法檢系統(tǒng)的影響

自新的《法官法》及《檢察官法》頒行,法檢獨立的資格考試被取消,法官、檢察官資格晉級必須通過司法考試,在中國法治建設是個質(zhì)的飛躍。但也遺留下來一些問題,即改革之前已在法檢系統(tǒng)工作尚未任命的干警不得不面對和新進干警同一起點的問題,有些工作多年的干警,實務經(jīng)驗非常豐富,但因精力和應試能力較弱,始終跨不過司法考試的門檻,給很多法檢機關(guān)造成“能用的人不合格”的尷尬局面,而年輕的法官、檢察官又缺乏實務經(jīng)驗,造成“業(yè)務斷層”。這是特殊階段的局部特寫,但也需要引起足夠的重視。筆者在實務中即可感覺到,年輕檢察官有深厚的學理基礎(chǔ)和敏銳的邏輯思維,但缺乏實務經(jīng)驗,在實務中難免會現(xiàn)一些失誤,但很多沒有法律資格的老干警有非常豐富的社會閱歷和實務經(jīng)驗,如果有老干警的幫教,送上一段路,會少走一些彎路。對年輕干警樹立正確的價值觀也有很大的引導作用。

二、對大學教育模式與司法考試制度的關(guān)系的初步探討

司法考試主要是從接受過法學教育的人才中選拔應用型法律人才,而應用型法律人才的培養(yǎng)主要是通過法學本科教育來完成。因此,司法考試不可避免地會對我國法學本科教育產(chǎn)生重大影響,要求法學本科教育尊重司法考試的本質(zhì)與規(guī)律,滿足法律職業(yè)對法律人才的需求,加快法學本科教育的改革步伐,實現(xiàn)法學本科教育與司法考試的良性互動,最大限度地發(fā)揮司法考試對法學本科教育的正效應。

1、更新法學本科教育的觀念法學教育中至關(guān)重要的一環(huán)是觀念的更新,由于司法考試對法律職業(yè)提供的準入標準,我國的法學教育的重點應該是法律本科教育。法學本科教育主要對應法律應用人才,即培養(yǎng)法官、檢察官和律師等。我國傳統(tǒng)的教育理念是精英教育理念,著力塑造“高級專門人才”,注重對學生的專業(yè)知識和道德品質(zhì)的培養(yǎng),導致傳統(tǒng)的法學本科教育普遍存在的法學教育與職業(yè)教育脫節(jié),理論教學與法律實踐脫離,法學專業(yè)本科生缺乏實際操作技能的訓練、解決實際問題的能力差等現(xiàn)象。要改變這種狀況,法學教育應當采用精英教育與職業(yè)教育相結(jié)合的素質(zhì)教育理念,在注重對學生的專業(yè)知識和道德品質(zhì)培養(yǎng)的同時,要注重對學生職業(yè)素養(yǎng)和職業(yè)技能的培養(yǎng),提高學生運用專業(yè)知識從事法律職業(yè)的能力為應對司法考試的需要,要實現(xiàn)師生原有角色的轉(zhuǎn)變,并革新教學的方式、方法。教師角色應從知識的權(quán)威向知識的組織者轉(zhuǎn)換、從知識的灌輸者向?qū)W習的促進者轉(zhuǎn)變;學生角色從知識的被動學習者向知識的主動探索者轉(zhuǎn)變。據(jù)此,學生和老師的關(guān)系是知識交往的主體性的伙伴關(guān)系。知識教學從“知識傳授”轉(zhuǎn)換為“知識對話”,既可激活教師的教育智慧,又可催聲學生的學習熱情。必須注重啟發(fā)式、探討式等有益于培養(yǎng)學生獨立思考能力和創(chuàng)新能力的方式,采用“問題研討”、“案例教學”、“診所式教學”、“模擬法庭”等教學方法,啟發(fā)和引導學生思考和解決現(xiàn)實生活中的法律問題,分析和評價實踐中的典型案例,熟悉法

律條文的內(nèi)容,領(lǐng)會法律的精神實質(zhì),掌握適用法律的技巧,以調(diào)動學生學習的主觀能動性,重視對學生獲取知識和運用知識能力的培養(yǎng),提高學生的職業(yè)技能。

2、因法律職業(yè)需要的是理論與實踐相結(jié)合的學生,法學本科專業(yè)課程的教學內(nèi)容要緊密結(jié)合聯(lián)系司法實踐和社會實際,因此,還必須改變我國目前高校教師隊伍較為封閉,與系統(tǒng)外部交流過少的狀況,在學校和法律實務部門之間建立靈活的人員交流機制,使法學教師定期有機會參加司法實務工作,并聘請優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔任兼職或?qū)B毥處?,努力造就一支既有高超的法學理論水平,又深諳法律實務的法學教師隊伍,以為法學教學內(nèi)容的優(yōu)化提供師資隊伍保障。

司法考試影響著法學本科教育,法學本科教育要應對司法考試,這是一個現(xiàn)實問題。但不是要把法學本科教育變成“應試教育”,而是要以司法考試為契機,推動法學本科教育理念、模式、內(nèi)容與方法等方面的變革與創(chuàng)新,培養(yǎng)適應社會需求的全面發(fā)展的人才,不僅使學生具備法律從業(yè)者所應有的綜合素質(zhì),同時還要培養(yǎng)學生的從事法律職業(yè)所必備的智識和能力。

三、司法考試與高校畢業(yè)生及社會在職人員的關(guān)系

司法考試從一定層面上為大家公平競爭提供了一個公正的平臺,其體現(xiàn)兼容并包的準入門檻也為我國法律職業(yè)增添了不少色彩。但是在目前畢業(yè)生就業(yè)環(huán)境極為嚴峻的情況下,應當有意識的傾斜于此。社會在職人員的在工作上首先是有保障的,他們參加司考和公考為了是更有所作為,而在此情況下高校畢業(yè)生與其競爭并不占優(yōu)勢,在公務員考試中此種情況表現(xiàn)的比較突出。從近幾年司考報名統(tǒng)計來看,全國近六百所高校有法學專業(yè),法學畢業(yè)生在逐年增加,就業(yè)也日益困難。限定考試主體資格,要求報名者須具有法學本科教育背景,在一定程度上可以避免法學教育備選資源的浪費,另一方面可以限定行業(yè)穩(wěn)定,避免行業(yè)間頻繁“遷徙”,比如教師隊伍可以要求其工作滿三年才可參加司法考試,五年才可參加公務員考試。針對招考進法檢系統(tǒng)通過司法考試的非法本專業(yè)人員司法實務層面暴露出來的一些問題,可以要求非法本專業(yè)通過司法考試后,須到律師事務所見習滿兩年才有資格報考法檢系統(tǒng)。針對中西部地區(qū)欠發(fā)達地區(qū)律法職業(yè)人才嚴重匱乏的現(xiàn)象,中央也實行了特殊的照顧政策,中西部地區(qū)報考條件降為法律??茖W歷,同時分數(shù)上也有所降低。但根據(jù)中央2008年底的《司法改革意見》精神:適當放寬西部司考報名條件并相應降低合格線,在新疆、西藏等地單獨組織在職法律職業(yè)考試試點,完善司考通過制度,完善從普通高校畢業(yè)生中招錄政法干警的辦法,將公務員考試和司法考試合并進行。我們應該深刻領(lǐng)會中央《司法改革意見》,針對中西部的法檢斷層現(xiàn)象有更深刻的認識,并在立法上細化,改變西部法檢系統(tǒng)僵化的人事布局,提高整體執(zhí)法素養(yǎng)。

四、完善司法考試改革的探索

1、目前司法考試是有最高法、最高檢及司法部共同組織的,以司法部為主。不同部門利益沖突在所難免,每年的試題及答案也都引發(fā)了大量爭議,詬病頗多,一定程度上影響了司考的權(quán)威性。因此司法考試領(lǐng)導機構(gòu)的組成應當最大限度的體現(xiàn)公平,不能只有“一家之言”,應當成立專門的司考組織機構(gòu),吸納學理性研究人士及司法實務人士參與其中,應當盡量選用通說,避免爭議問題的出現(xiàn),并完善答案復議程序的透明化,最大限度的做到公開、公平、公正。鑒于司法考試和公務員考試相脫節(jié),原則上法官、檢察官應從通過司法考試的優(yōu)秀人才中選任,而實踐中若要成為法檢機關(guān)工作人員還要通過公務員考試,而律師行業(yè)卻只需“一卷永逸”,這在一定程度上會否定司法考試的權(quán)威性,而更多帶有工具性。因此應當改善這種狀況,根據(jù)中央《司法改革意見》精神,完善從高校法學專業(yè)及相關(guān)專業(yè)畢業(yè)生招錄政法干警的辦法,將公務員考試與司法考試合并。因此可以從法規(guī)角度細化,針對法檢系統(tǒng),可以分類別招考。對業(yè)務類司法人員,比如法官、檢察官可以通過合并司法考試和公務員考試擇優(yōu)選拔,作為法官、檢察官預備人員,并經(jīng)過兩年審判或檢察工作以后,通過競爭考核任命為法官、檢察官。而非業(yè)務類人才招錄應當并入統(tǒng)一公務員考試中,按行政機關(guān)標準錄用。

2、改革司法考試模式,分階段累進通過

近年來,關(guān)于司考取消一次性考試的消息很多,但都未得到官方證實,個中原因不得而知。但目前“一卷定終身”的考試模式確實存在很多弊端,考試次數(shù)越少,結(jié)果的偶然性越大,一次性考試增大了非法律出身者僥幸過關(guān)的可能性。而在實務中這種弊端也較突出,有些所謂高分通過的非法律出身者竟然不會寫起訴狀,問其原因,答曰,我只知道按答案去套,別的就什么不知道了,在法檢業(yè)務中這種不足也有表現(xiàn)。有學者建議引用日韓等國的累進考試制度,避免一次通過的僥幸心理。因各國國情不同,社會制度不能照搬套用,但日韓等國多年司法考試制度的實踐和理念確實值得我們借鑒。日本司法考試分兩次進行,第一次考試主要是針對不具備大學本科學歷所應該具備的知識能力者,采用單一選擇和論文的方法進行。第二次考試是針對通過第一次考試和可以免除參加第一次考試者。第二次考試分為三個階段:第一階段內(nèi)容涉及憲法、民法和刑法三個科目,合格者方有資格參加第二階段考試,第二階段考試以論文方式進行,考試內(nèi)容涉及憲法、民法、商法、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法;合格者方有資格參加第三階段考試,第三階段以口試的方式進行,考試內(nèi)容涉及憲法、民法、刑法、民事訴訟法和刑事訴訟法五個科目。最后一個階段的考試成績未合格的,其第二次考試前兩個階段的成績不予保留。

我國臺灣地區(qū)的司法考試(其稱為法官、檢察官、律師考試)分為三試,第一試和第二試為筆試,第三試為口試。第一試未錄取者,不得應第二試;第二試未錄取者,不得應第三試。第一試和第二試的錄取資格均不予保留。第一試結(jié)束后,擇優(yōu)錄取實考人數(shù)的百分之五十參加第二試。第二試結(jié)束后,擇優(yōu)錄取參加第二試人數(shù)的百分之十六(確定具體人數(shù)時還應當考慮法院、檢察院當年需要增加的法官、檢察官的人數(shù))參加第三試。第三試為口試,主要是考察應試者的專業(yè)知識和表達能力??荚嚨目偝煽円缘诙嚭偷谌嚨某煽冇嬎?其中第二試成績占百分之九十,第三試成績占百分之十,依總成績之高低,擇優(yōu)錄取。但第三試成績未滿六十分者,仍不予錄取。

鑒于我國大陸具體國情組織三次以上累進考試不符合實際,但經(jīng)過7年的司考實踐探索,在我國逐步建立起兩次累進考試制度。第一次為筆試,以基本法為主,注重“通說”,回避爭議問題,主要考察基礎(chǔ)法學理論,適當減少政論性試題,并適當設置每卷及格線;第一次考試考試合格者有資格參加第二次考試,第二次為筆試加面試,筆試內(nèi)容以非基本法及實務案例為主;考試合格者有資格進入面試,面試主要考察法律思維能力及個人素養(yǎng)。面試合格者,按比例折合筆試總分和面試總分,然后從高到底劃出及格分數(shù)線。針對我國通過司法考試并不能直接從事司法工作的情況,根據(jù)中央《司法改革意見》精神,完善從高校法學專業(yè)及相關(guān)專業(yè)畢業(yè)生招錄政法干警的辦法,將公務員考試與司法考試合并,因此法檢系統(tǒng)的公務員考試可以放在第二次司法考試之后,將司考成績(合格線以上)與公務員成績按比例折合,從高到低擇優(yōu)錄用。這樣要成為法官、檢察官預備人選就比從事律師行業(yè)多了一次法檢公務員招錄考試,但其又不同于現(xiàn)行司法考試和公務員考試互不交叉的狀況。

五、結(jié)語

縱觀我國法治道路的進程,我們可以發(fā)現(xiàn),從建國以來我國的法治建設就道路曲折,但總體是不斷發(fā)展,不斷創(chuàng)新的。特別是改革開發(fā)以來,我國的經(jīng)濟得到長足發(fā)展,法治氛圍也愈加濃厚。憲法修正案首次提出人權(quán)概念,這是憲政歷史上是絕無僅有的,是我國依法治國理念的深化,因此對政法機關(guān)的執(zhí)法理念和人員素質(zhì)提出了更高的要求。所以我們的司法職業(yè)準入制度要不斷完善,與時俱進,通過合理的制度和規(guī)范保證司法機關(guān)理性執(zhí)法、文明執(zhí)法。

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