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前言

修改后的刑事訴訟法明確將視聽資料作為一種證據(jù)形式獨(dú)立出來。視聽資料證據(jù)的出現(xiàn)，不僅為庭審公訴增加了一種新的有力的舉證方式，而且以其獨(dú)有的特性在我國刑事、民事、行政訴訟中發(fā)揮著日益重要的作用。

一、證據(jù)的概念

在日常生活中，工作和科學(xué)研究中，人們經(jīng)常廣泛地運(yùn)用著證據(jù)，常常要舉出自己知道的事實(shí)，來證明另一些事實(shí)的存在，所以，一般意義上的證據(jù)。顧名思義，就是指證明的憑據(jù)，用自己知道的事實(shí)來證明未知的事實(shí)。

訴訟證據(jù)，是審判人員，檢察人員，偵察人員，當(dāng)事人等依照法定的程序收集并審查核實(shí)，能夠證明案件真實(shí)情況的根據(jù)。其法律根據(jù)，是刑事訴訟法第42條規(guī)定：“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)。證據(jù)有下列7種：（一）物證，書證（二）證人證言；（三）被害人陳述；（四）犯罪嫌疑人，被告人陳述辯解；（五）鑒定結(jié)論；（六）勘驗(yàn)，檢查筆錄；（七）視聽資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。

我國現(xiàn)行《刑事訴訟法》中明確規(guī)定“證明案件情況的一切事實(shí)，都是證據(jù)”。筆者認(rèn)為，事實(shí)是客觀的，它并不必然為證據(jù)，必須經(jīng)過相關(guān)的程序才能確定。證據(jù)只能是一個(gè)法律上的概念。因此,這個(gè)界定是不完整的。但在我國現(xiàn)行《民事訴訟法》中，并沒有對證據(jù)的概念進(jìn)行明確的規(guī)定。我們將民事證據(jù)定義為“是在民事訴訟過程中，能夠依法定規(guī)則證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)”。

二、視聽資料的概念及特征

（一）視聽資料的概念

視聽資料，是指運(yùn)用現(xiàn)代技術(shù)手段，以錄音、錄像所反映的聲音、形象，電子計(jì)算機(jī)所貯存的資料及其他科技設(shè)備所提供的資料來證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。視聽資料是現(xiàn)代高科技發(fā)展的重要產(chǎn)物和先進(jìn)成果，它在刑事訴訟和民事訴訟中的運(yùn)用也是法學(xué)研究和司法實(shí)踐發(fā)展的重要標(biāo)志之一。

（二）視聽資料證據(jù)的特征

作為證據(jù)的視聽資料必須具備所有證據(jù)的共同屬性，即客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性，但與其他各類證據(jù)相比，它還具有以下幾個(gè)顯著特征。

1、物質(zhì)依賴性。視聽資料既然以聲音、形象、數(shù)據(jù)等來反映案件的真實(shí)情況，那它也就不能單獨(dú)存在，而必須依存一定的物質(zhì)載體（如錄音帶、錄像帶、光盤、電腦磁盤等）。

2形象直觀性。借助于高精技術(shù)設(shè)備的視聽資料不僅能夠準(zhǔn)確地記錄案件的事實(shí)，同時(shí)還可以直觀地展示與案件有關(guān)客體的聲音特征和形象特征，能生動再現(xiàn)案件事實(shí)的發(fā)生過程，這有利于審判人員準(zhǔn)確地判斷是非。

3便利高效性。視聽資料信息量大，內(nèi)容豐富，而且儲存這些信息的錄音帶、錄像帶、光盤、電腦磁盤本身體積小，重量輕，易于保存，還可反復(fù)使用，有利于提高司法機(jī)關(guān)的辦案效率。

4、視聽資料的易于偽造、仿造性。視聽資料是科技發(fā)展的產(chǎn)物，它的形成是借助于一定的科技手段的，同樣，人們也可以借用一定的科技設(shè)備對其進(jìn)行偽造和篡改。因此，視聽資料具有易于偽造和仿造的特點(diǎn)。在審查過程中應(yīng)對其真實(shí)性作出科學(xué)判斷，對有疑點(diǎn)的視聽資料，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。當(dāng)然，對于視聽資料的真?zhèn)危€可以通過證據(jù)的關(guān)聯(lián)性加以鑒別。

三、視聽資料證據(jù)的種類

視聽資料是一種采用現(xiàn)代科技手段獲得的證據(jù)，是一種新興的獨(dú)立的證據(jù)，它是指能夠證明案件真實(shí)情況的視聽信息資料，根據(jù)當(dāng)前的科技水平和視聽資料的應(yīng)用，按照表現(xiàn)的不同形式，可以把視聽資料劃為以下幾種：

（一）錄像資料證據(jù)

這里所講的錄像資料，不僅指使用錄像機(jī)記錄的圖像資料，還包括用照相機(jī)電影攝影機(jī)等設(shè)備記錄的圖像資

料，其共同的特征是記錄反映有關(guān)事實(shí)發(fā)生過程的圖像信息并可使人感知。根據(jù)實(shí)際的需要，攝像的設(shè)備常配有錄音裝置，將反映事件發(fā)生過程的圖像和聲音一并記錄下來，然后經(jīng)過播放，在現(xiàn)原來的影像，可以更全面地證明案件情況的有關(guān)事實(shí)。錄像資料具有準(zhǔn)確、完整、連貫再現(xiàn)原狀的特點(diǎn)。因?yàn)樗沁\(yùn)用攝像機(jī)、錄像機(jī)、監(jiān)視器等多方面的綜合性技術(shù)方法錄制的?？梢哉鎸?shí)的再現(xiàn)原始的形象，來證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。

但是錄像證據(jù)是通過攝像機(jī)和錄像帶制作的，錄像制作者可以隨意進(jìn)行編輯、剪輯、刪除、復(fù)制、拼接，發(fā)生偽造、篡改、失真的可能性很大，從而影響其證明力。偵查人員、審查起訴人員和法庭審判人員在使用、審查、審理錄像證據(jù)時(shí)應(yīng)加以認(rèn)真的甄別，判斷其證據(jù)的客觀性和證明力。

（二）電子計(jì)算機(jī)儲存證據(jù)。

計(jì)算機(jī)系統(tǒng)存儲有關(guān)信息的方式和介質(zhì)多種多樣，現(xiàn)在常見的主要有軟磁盤、硬磁盤、光盤等。在計(jì)算機(jī)運(yùn)行的過程中，相關(guān)的信息可以臨時(shí)存儲于計(jì)算機(jī)的內(nèi)部存儲器中。由于計(jì)算機(jī)在運(yùn)行時(shí)所有的信息都需要被轉(zhuǎn)化為按一定規(guī)則排列的數(shù)字信號處理，所以不管采用何種形式、何種介質(zhì)存儲信息，最終這些信息可以用一定的設(shè)備轉(zhuǎn)化為對應(yīng)的電子信號。對電子信號進(jìn)行識別和處理后轉(zhuǎn)變成磁信號固定于軟盤，使用時(shí)只需操縱輸出設(shè)備、發(fā)出指令，計(jì)算機(jī)就會自動檢索并在終端顯示器上顯示出文字、圖象或數(shù)據(jù)，人們可以直觀地進(jìn)行感知。

計(jì)算機(jī)儲存資料運(yùn)用于證據(jù)領(lǐng)域主要在于其儲存功能和與之相聯(lián)系的檢索功能，運(yùn)用其儲存功能，可將儲存的有關(guān)資料查證屬實(shí)后直接作為證據(jù)使用，例如，把有前科、有劣跡的公民或重點(diǎn)掌握對象的指紋、血型、年齡、職業(yè)、籍貫、履歷、體貌特征以及新技術(shù)條件下的聲紋、眼紋、全息照片等信息資料輸入電腦，可以供司法人員查找取證；運(yùn)用計(jì)算機(jī)的檢索功能，按照統(tǒng)一的程序編排儲存、自動將送檢材料同千百萬份檔案進(jìn)行檢索比對結(jié)果，進(jìn)行同一認(rèn)定，確定是否犯罪嫌疑人或被告人所留。

（三）錄音資料證據(jù)

錄音證據(jù)是指運(yùn)用錄音設(shè)備把正在進(jìn)行的演說、談話、呼叫、爆炸、機(jī)械摩擦、自然聲響、電話中的對講聲音如實(shí)地記錄下來，然后經(jīng)過播放再現(xiàn)原始的聲跡，并用來證明案件的真實(shí)情況的證據(jù)。

錄音證據(jù)既能通過原始聲音信號本身所反映的內(nèi)容來證明案情，也能通過原始聲音的物理特性來證明案情，例如談話錄音證據(jù)，一方面以其所記錄的談話內(nèi)容證明講話的人說過哪些話，另一方面以其所反映的講話的人的語音、語調(diào)、音質(zhì)等聲紋特征及談話的環(huán)境信息特征來證明案情。當(dāng)播放這些具有不同特征的錄音時(shí)，熟悉情況的人能夠很快作出辯認(rèn)，講話人也不容易象否認(rèn)證人證言那樣否認(rèn)自己的聲音，即使講話人拒不承認(rèn)，還可以運(yùn)用聲音頻譜分析儀進(jìn)行聲紋鑒定得出是否同一的結(jié)論，其證明力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其他證據(jù)。

（四）其他運(yùn)用專門技術(shù)設(shè)備得到的證據(jù)

除錄音、錄像和使用計(jì)算機(jī)存儲的資料外，人們在各個(gè)領(lǐng)域廣泛地采用電磁方式或其他技術(shù)手段對各種人為和自然的現(xiàn)晚進(jìn)行記錄。記錄的信息可通過一定的儀器設(shè)備以聲音或圖像的形式再現(xiàn)，使人能夠感知并據(jù)以了解有關(guān)情況。

四、視聽資料證據(jù)的制作主體

視聽資料證據(jù)具有物質(zhì)依賴性，它必須借助于特定的科學(xué)技術(shù)設(shè)備、經(jīng)過一定制作過程才能得以形成。視聽資料證據(jù)的制作主體比較復(fù)雜，制作的動機(jī)、目的各不相同。司法實(shí)踐表明，視聽資料證據(jù)制作的主體有以下幾類：

（一）司法機(jī)關(guān)。公、檢、法三機(jī)關(guān)的辦案人員在偵查或?qū)徖戆讣?，為查明案件事?shí)真相，需要制作視聽資料證據(jù)，在偵查刑事案件時(shí)尤為重要。如檢察機(jī)關(guān)在偵查貪污受賄案件時(shí)，首次訊問犯罪嫌疑人時(shí)實(shí)行訊問同步錄像，固定犯罪嫌疑人口供，以防翻供等。

（二）其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企事業(yè)單位。除司法機(jī)關(guān)外，其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企事業(yè)單位為保護(hù)國家和社會及公民的利益或保護(hù)本單位的利益，運(yùn)用高科技設(shè)備取得視聽資料證據(jù)。如在航空站、海關(guān)、車站、銀行營業(yè)廳、賓館等在其出入口或營業(yè)場所安裝探測儀，過往人員如攜帶違或有其他犯罪行為，監(jiān)視器上所顯示的圖象資料及其轉(zhuǎn)換成磁信號而儲存下來的資料，查證屬實(shí)即可作為視聽資料證據(jù)。

（三）當(dāng)事人。刑事訴訟中的被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、刑事訴訟附帶民事訴訟的原告和被告，根據(jù)自己的需要均可制作視聽資料證據(jù)，證明其訴訟觀點(diǎn)。

（四）其他人員。主要指與案件無關(guān)的案外人員，如公民或?qū)ｉT職業(yè)者（如記者、攝影師）等創(chuàng)作的作品，記錄某些犯罪過程或犯罪情節(jié)，成為反映案件事實(shí)真相的視聽資料證據(jù)。五、視聽資料的調(diào)查收集

視聽資料的調(diào)查收集，是指執(zhí)法人員或者律師按照法定程序和方法制作或者向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)取視聽資料的專門活動。

根據(jù)國家法律賦予執(zhí)法機(jī)關(guān)的職權(quán)，在訴訟中，公安、司法機(jī)關(guān)有權(quán)利也有義務(wù)及時(shí)向有關(guān)的單位或者個(gè)人調(diào)查收集視聽資料。我國刑事訴訟法第一百一十條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人，有義務(wù)按照人民檢察院和公安機(jī)關(guān)的要求，交出可以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的物證、書證、視聽資料。民事訴訟和行政訴訟中的當(dāng)事人為了實(shí)行舉證責(zé)任，應(yīng)向人民法院提供有關(guān)視聽資料。

按照我國1993年通過的國家安全法和1995年頒布的人民警察法，國家安全機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法人員可以在采取監(jiān)聽或者監(jiān)視措施過程中制作視聽資料。律師在出示證件、征得對方同意的情況下，可以制作錄音、錄像資料。從我國刑事訴訟法的立法精神來看，對于制作視聽資料證據(jù)，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是，在刑事案件或經(jīng)濟(jì)案件的偵查過程中，利用秘密手段對犯罪嫌疑人進(jìn)行錄音、錄像、監(jiān)聽、監(jiān)視取得犯罪證據(jù)，已成為查明犯罪事實(shí)的有效手段，但可能會侵犯公民的人身權(quán)利和民主權(quán)利，因此必須嚴(yán)格加以限制，通過必要的審批程序方可使用。

六、視聽資料的證據(jù)能力及其判斷標(biāo)準(zhǔn)

證據(jù)能力,也叫證據(jù)資格,證據(jù)的適格性；是指證據(jù)方法或證據(jù)資料可以被采用為證明案件事實(shí)的資格,亦即證據(jù)的可兼容性。凡屬可受容許的證據(jù),即可被法院接受。凡適用證據(jù)排除規(guī)則被排除的證據(jù)材料,則就喪失了證據(jù)能力。

（一）視聽資料的證據(jù)能力——合法性及證據(jù)化

證據(jù)在訴訟活動中舉足輕重，是決定當(dāng)事人勝敗的關(guān)鍵因素。而視聽資料在司法實(shí)踐中是否具有證據(jù)能力，與它的取得方式、手段、途徑等是否合法密切相關(guān)。只要視聽資料的合法性問題得到了解決，其證據(jù)能力的認(rèn)定也就迎刃而解了。

在證據(jù)的合法性問題上，無論是大陸法系國家還是英美法系國家在法律規(guī)定及司法結(jié)實(shí)上都未作出正面回答，均采取以排除規(guī)則反射出其范圍的辦法，這就是所謂的非法證據(jù)排除規(guī)則。從學(xué)理上看，非法證據(jù)是指在收集證據(jù)的過程中,違反法律規(guī)定,侵犯了當(dāng)事人或其他公民特定的合法權(quán)利而收集的證據(jù)。非法證據(jù)排除規(guī)則就是指這種非法證據(jù)不具有證據(jù)能力,不能被法院采納作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。我國的最高人民法院在95年2號批復(fù)中確立了第一個(gè)非法證據(jù)的排除規(guī)則。

在證據(jù)化方面，筆者認(rèn)為，由于視聽資料的易于仿造、偽造性，因此對于其虛假性的審查是十分必要的。只有經(jīng)過法定程序篩選后的視聽資料才具有證據(jù)能力，方可作為證據(jù)使用。與此同時(shí),也應(yīng)視情況應(yīng)給予法官一定的自由裁量權(quán)。

（二）“偷拍偷錄”的證據(jù)能力

以前法院按規(guī)定對當(dāng)事人采取偷拍偷錄手段獲取的證據(jù)一律不予采用，而在實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)這一規(guī)定不夠完善，2001年底，最高人民法院公布了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，對1995年的有關(guān)規(guī)定作了修改。只有以下兩種情況的偷拍偷錄法院不予采用：

一是偷拍偷錄違反法律的一般禁止性規(guī)定，比如擅自將竊聽器安裝到他人住處進(jìn)行竊聽獲取的證據(jù)。二是偷拍偷錄不得侵害他人合法權(quán)益，不得違反社會公共利益和社會公德。

一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù)，對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力：

（1）、書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本；

（2）、物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄象資料等；

（3）、有其他證據(jù)佐證并以合法手段獲取的、無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件；

（4）、一方當(dāng)事人申請人民法院依照法律程序制作的對物證現(xiàn)場的勘驗(yàn)筆錄。

（三）視聽資料證據(jù)能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)

2002年4月最高法院的《規(guī)定》中規(guī)定了非法證據(jù)的排除規(guī)則，它意味著未經(jīng)對方同意的視聽資料在一定程度上可以作為證據(jù)使用，除非這些視聽資料的取得方法侵犯了他人的合法權(quán)益或是法律的禁止性規(guī)定。

但，“侵犯他人合法權(quán)益”的概念是十分抽象和廣泛的。一方面，“合法權(quán)益”是法律上類型化的權(quán)利，需要由法官根據(jù)個(gè)案來進(jìn)行判斷和確定，這也給了法官極大的自由裁量權(quán)。另一方面，“侵犯他人合法權(quán)益”是否構(gòu)成侵權(quán)也是不確定的?！扒址杆撕戏?quán)益”并不一定構(gòu)成侵權(quán)，可能行為人的行為并沒有造成損害，或者其具有某種抗辯事由等。且“侵犯他人的合法權(quán)益”較之于“侵權(quán)”的伸縮性和任意性更大，例如，在實(shí)踐中出現(xiàn)的聘請私家偵探跟蹤、打梢、拍照，是否構(gòu)成侵害他人合法權(quán)益，是完全可以由法官自由裁量的。

總之，在現(xiàn)行的法律框架下，就視聽資料是否具有證據(jù)能力之判斷標(biāo)準(zhǔn)難以尋求到一個(gè)定論性的規(guī)律。但可以肯定的是,若該證據(jù)是以犯罪手段或方法獲得的、以法律明令禁止的方法或手段取得的，或是以違背善良風(fēng)俗的手段或方法取得的，均不能作為證據(jù)使用；另外,有提出證據(jù)負(fù)擔(dān)的一方當(dāng)事人，在訴訟期間，故意或因重大過失行為而未提出的，也應(yīng)排除其證據(jù)效力。

七、視聽資料證據(jù)力的審查判斷

視聽資料能直觀、生動、形象地再現(xiàn)案件事實(shí)的運(yùn)行過程，其高度的證明力有助于法院發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)和提高審判效率，但其自身也有著易于被剪輯、偽造、修改而失去真實(shí)性的缺陷。因此對視聽資料的審查判斷必須持審慎態(tài)度。

（一）審查視聽資料的來源是否可靠

對視聽資料來源的審查主要包括以下兩個(gè)方面：1.應(yīng)對視聽資料的制作主體進(jìn)行審查，排除臆造的可能性；這里主要是審查它們源于司法人員收集還是非司法人員提供。若是前者,則只需審查收集是否符合程序即可;若是后者,則要進(jìn)一步審查他們是在何種條件下何種環(huán)境中收集的。2.對視聽資料來源方式進(jìn)行審查,即確認(rèn)有關(guān)視聽資料是原始證據(jù)還是傳來證據(jù)。如果是傳來證據(jù),就要審查它們在轉(zhuǎn)錄過程中是否完整,有無遺漏和刪節(jié)等。

（二）審查視聽資料的收集是否合法

違反法定程序收集的證據(jù),其虛假的可能性比合法收集的證據(jù)要大得多。因此,在審查判斷視聽證據(jù)時(shí),要弄清證據(jù)資料是以何種手段、在什么情況下取得的,是否違背了法定的程序、是否采用了法律明確禁止的手段、方法等,這在判斷視聽資料是否擁有證據(jù)能力是非常重要的。如果向法庭提交的視聽資料是明顯采用不正當(dāng)手段或通過約束證人精神、人身自由等侵害其人格權(quán)方法而獲得的話,其行為本身就系違法,否定其證據(jù)能力是無可非議的。

（三）審查視聽資料的形成時(shí)間、地點(diǎn)

根據(jù)公眾場合無隱私的原則,一般而言,未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私錄其在公眾場合的言行,所形成的錄像證據(jù)是可以作為證據(jù)使用的。而在私人場所如在他人家中私錄的錄像證據(jù)的證據(jù)能力遠(yuǎn)不及在公眾場所所形成的。因此,錄像證據(jù)的形成地也是判斷錄像證據(jù)是否可以采信的重要因素之一。

（四）審查視聽資料的內(nèi)容是否真實(shí)可靠

視聽資料的證明力首先決定于它的客觀真實(shí)性。由于視聽資料具有易于偽造和篡改的缺陷，故在司法實(shí)踐中，對其內(nèi)容的真實(shí)性審查也必不可少。而對于視聽資料內(nèi)容真實(shí)性的審查,則主要取決于其記載內(nèi)同是否真實(shí)可靠,在審查證據(jù)過程中,若發(fā)現(xiàn)該資料有被裁剪、篡改等情形的，應(yīng)不承認(rèn)其證據(jù)資格。

（五）審查其關(guān)聯(lián)性

即使內(nèi)容上保證了真實(shí)可靠，但如果它與案件事實(shí)之間沒有關(guān)聯(lián)性，那么這種真實(shí)可靠內(nèi)容的視聽資料對證明案件事實(shí)本身也不具有證據(jù)力,失去了它分得證據(jù)意義。因此，對視聽資料所涉及內(nèi)容相關(guān)性的審查，對確認(rèn)證據(jù)力也是十分必要的。對視聽資料內(nèi)容的審查,主要是從大量的視聽資料中尋找與案件有關(guān)的部分。如果這份視聽資料中有與案件相關(guān)的情節(jié),那么它則是證據(jù)意義上的視聽資料,反之則不是。

另外,對于視聽資料證據(jù)效力的審查判斷,應(yīng)結(jié)合本案的其他證據(jù)進(jìn)行綜合的審查,將視聽資料同有關(guān)書證、物證等相印證,發(fā)現(xiàn)矛盾、排除矛盾。

在現(xiàn)實(shí)生活中，視聽資料作為一種獨(dú)立的證據(jù)形式與其他證據(jù)形式比較而言，盡管有許多優(yōu)勢,但也還有很多不完善的地方，加之我國重實(shí)體、輕程序的觀念，非法證據(jù)如果不予排除，則不利于司法實(shí)踐的發(fā)展和法治目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為,在不損害公民基本權(quán)利的情況下下所取得的視聽資料都應(yīng)賦予其證據(jù)能力,在這一前提下,對視聽資料進(jìn)行嚴(yán)格的審查，審查合格之后才可以作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。只有這樣才有利于我國刑事審判和民事審判的健康發(fā)展。

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