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契約信仰包括信守契約、契約公正和契約自由原則。
一、信守契約
信守契約是契約信仰的首要原則。信守契約是社會低成本流暢運行的基礎。在一個人數(shù)眾多而又流動的社會里,人們有必要信守契約,信守契約使社會關系參與各方良性互動、和諧相處,從而極大降低了社會運行成本,并且使社會運行更加流暢。契約信仰是社會成員對契約發(fā)自內(nèi)心的敬畏與自覺,從這點來說,契約信仰比亞氏的“已制定的法律獲得普遍服從”更進一步。已制定的法律獲得普遍服從是一種守法狀態(tài),這種狀態(tài)的獲得可以是歸因于社會成員內(nèi)心自覺,也可以歸因于外在強制。從法治的精神角度來看,信守契約應該是全體社會成員發(fā)自內(nèi)心自覺,至少大多數(shù)社會成員具有這種自覺。
信守契約也是民主社會的基石。法治的基礎是民主,談法治的精神必然離不開對民主與契約關系的厘定。民主是一種社會運行機制,是形成共識或者說是形成契約的過程,也是契約形成的狀態(tài)。民主可以極大限度的調(diào)動社會力量,是社會良性運行的保障。考察古希臘民主和近現(xiàn)代民主,我們可以看出,民主社會的形態(tài)是各異的,但是抽取民主社會的共同的質,我們清晰的看出,民主社會的共同特征是對契約的信守。人類天生具有參與自覺和責任,民主滿足了社會公眾參與自覺,同時喚醒了社會公眾對責任的承擔。這種參與自覺的滿足和責任的承擔就使社會公眾的主體地位得到體現(xiàn),當社會公眾的主體地位得到滿足和尊重時,他們的自覺性也就越得到充分的體現(xiàn),就會形成對規(guī)則信仰。
二、契約公正
作為社會成員共同遵守的契約必須具有公正內(nèi)核。也就是亞氏所說大家所服從的法律又應該本身是制定的良好的法律。法治是良法之治,一個不具有公正內(nèi)核的惡法不應該得到遵守,因為遵守惡法而違反人性良心的行為仍然要受到法律的制裁才是符合法治精神的。關于這一點我們可以從一個判例中獲得啟示。在柏林墻被推倒之前2年,一位東德青年試圖攀越柏林墻逃往西德,守衛(wèi)柏林墻的東德士兵用槍瞄準并射殺了該偷越者。按照東德法律該名士兵是履行職責,并無不當,甚至應該給與獎勵。兩年后,柏林墻被推倒,該名士兵受到了審判,他的辯護律師給士兵做了無罪辯護,辯稱該名士兵僅僅是執(zhí)行命令而已,是在履行自己的職責,是忠于職守,否則就構成瀆職。所以指控士兵有罪是不合理的,也是沒有法律依據(jù)的。但是審判案件的法官指出:作為警察,不執(zhí)行上級命令是有罪的,但是打不準是沒有罪的。士兵在惡法和良知之間應該將良知作為首要選項,也就是說士兵具有選擇將槍口抬高一厘米的權利。這個案例清楚地告訴我們,法治的內(nèi)核是公正,或者說是正義,缺乏公正(或正義)內(nèi)核的法律是無效的。缺乏公正內(nèi)核的契約更加難以獲得信仰的力量,可以說是契約公正賦予契約信仰以生命力,契約信仰是源自社會公眾對于契約公正的的信任與追求。契約公正是契約信仰的第二原則。
三、契約自由
如前所述,亞里士多德的法治是良法之治。他將良法的判斷標準與政體等同,認為凡是正宗政體制定的法律就是良法,凡是變態(tài)政體制定的法律就是惡法。這種看法確實有一定道理,因為法律總是和國家的政體相適應,一個變態(tài)政體不可能能制定出全面保護人民自由的法律。但是也必須承認,良好的政體也并不必然決定其制定出來都是良法。良法是一個復雜的價值判斷,法學家、思想家們爭論了上千年。如何確保法律具有正義內(nèi)核也是千古難題。實體的公正我們往往不能期待通過定義公正的含義來解決,那樣往往會落入循環(huán)定義的邏輯錯誤中。實體公正的取得有時恰好是通過程序的方式來獲得的。
契約公正的獲得需要一個能最大限度體現(xiàn)和確認契約公正的程序機制,這個機制就是契約自由。契約自由是社會成員共同制定契約,在契約制定的過程中,參與者都是意志自由的,可以通過投票表達棄權、同意或反對,通過這樣自由投票機制使契約盡可能滿足大多數(shù)人的意志。自由投票不能保證契約當然獲得公正內(nèi)核,但是卻是我們現(xiàn)在所知的不是太壞,或者說還沒有比它更好的方法。契約自由作為契約信仰的第三個原則,契約自由本身并不能保證契約必然具有公正的內(nèi)核,但是他能以看得見的方式證明契約公正的存在。換句話說,契約自由能夠使社會公眾感覺到他們共同認同的公正的存在,將契約公正的實體正義寓于契約自由的程序中。契約自由本質上是反對權力者高高在上、自以為是的,也因此使契約獲得信仰力量的另一個理由。
信守契約、契約公正和契約自由使契約獲得社會公眾信賴和服從的基礎,并最終形成契約信仰的力量,正是這種契約信仰構成了法治的精神。建設法治社會,必須在社會中形成契約信仰。
參考文獻
關鍵詞:法治和諧法律法治精神道德規(guī)范
一、和諧社會與法治國家都是理想的社會狀態(tài)
法治是近代西方的產(chǎn)物,同時也是全人類的文明成就?,F(xiàn)代法治的原則包括:法的普遍遵守即法律至上,法律高于任何權力、高于任何其他規(guī)范、高于任何人,在社會規(guī)范體系中居于最高地位;良法的實體價值即法律必須保障自由、平等、權利等基本人權,是法治的根本目的之所在,是法治的靈魂;良法的程序價值即良好的法律要具備不溯及既往、明確性、公開性、普遍性、不矛盾性、可行性、安定性等形式;分權制衡、司法獨立、司法審查制度。可以認為法治是在法律至上、人權保障、良好形式、基本制度設立原則下的一種社會狀態(tài)?!胺ㄖ问且环N理想的社會狀態(tài):法律與國家、政府之間,運用法律約束國家、政府的權力;法律與人民之間運用法律合理地分配利益;法律與社會之間,運用法律確保社會公共利益不受權力和權利的侵犯”。法治國家“就是指主要依靠正義之法來治理國家與管理社會從而使權力和權利得以合理配置的社會狀態(tài)。
從黨的十六大提出“社會更加和諧”的發(fā)展要求,到2007年10月總書記在黨的十七大報告中提出“推動科學發(fā)展,促進社會和諧,為奪取全面建設小康社會新勝利而奮斗”,和諧社會的概念已在人們心中刻下深深印記。什么是和諧社會?2005年2月20日,總書記在省部級主要領導干部提高構建社會主義和諧社會能力專題研討班開班儀式上的講話中對“和諧社會”的特征、要求作了具體的闡述:“我們所要建設的社會主義和諧社會,應該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會?!庇纱丝梢钥闯?,社會主義和諧社會不是對社會生活的具體設計,而是社會整體的價值目標,是一種理想的社會狀態(tài)。
從二者的含義看,和諧社會與法治國家都是一種理想的社會狀態(tài),秩序井然、民主法治、公平正義、權利保障等價值追求是一致的,和諧社會“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”的要義也同樣是法治社會的目標。
二、社會主義和諧社會應當是民主法治社會
和諧社會的總要求是“民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處”,其首要之義,就是民主法治。民主意味著民眾擁有平等的權利,政府給不同群體平等地提供與政府溝通的渠道,讓各個群體都可以參與政府的立法和決策過程,表達自己的訴求。它也要求政府通過民主的程序,為不同群體間的博弈提供平臺,由此制定出為整個社會所認可的公平公正的規(guī)則體系。法治意味著清晰地界定政府活動的范圍,政府的一切權力均須具有法律依據(jù),民眾與政府在法律上處于平等地位,一旦社會主體的權利與利益受到政府部門及官員的侵犯,他們可以到公正的法院主張自己的權利,獲得及時有效的法律救濟。民主程序能夠使民眾感覺政府制定的法律規(guī)則、政策是公平的,公正的司法體系則能恢復受到侵犯的權利和利益;反之,民主的欠缺與法治的不完善,必然損害公平正義,而造成社會不和諧。可以說,公平正義是民主法治的必然結果,沒有民主法治,就沒有公平正義;沒有這兩者,也就沒有人與人、人與社會、人與自然之間的和諧。
三、和諧社會是以人權為基礎的社會、現(xiàn)代法治的基本原則之一即保障人權
尊重和保障人權,在法律上體現(xiàn)為對人權的承認、尊重與保護,國家和社會應當充分保障和實現(xiàn)個人的福社,促進個人人格的發(fā)展,維護個人的人格尊嚴和自由。人本身理應成為法治的邏輯起點和歸宿。事實上,法治也是一種源于人類對自身的存在、價值和命運的制度安排,“以人為本”是深藏在它背后并決定其發(fā)展方向和命運的最高精神力量和終極價值追求。法治的目的,是讓人成為具有完整人格和富有人性的人,并應當體現(xiàn)著對現(xiàn)實的人當前命運與未來前途的熱情關注。經(jīng)濟增長、技術進步、收人分配以及社會現(xiàn)代化等固然是人類追求的目標,但它們最終仍只屬于工具性范疇,人的發(fā)展和人類福利才是目的。因此,和諧社會形成的基礎恰是尊重和保障人權,和諧發(fā)展必須以人為中心,協(xié)調(diào)好個人、社會與國家的關系,形成公民社會與政治國家既相互制衡,又相互促進、協(xié)調(diào)發(fā)展的和諧關系。
四、和諧社會應是一個由法律建立和維護起來的有秩序的社會
社會穩(wěn)定、秩序井然,人民安居樂業(yè)、和睦相處是和諧社會的題中應有之義。所謂秩序是指一種有規(guī)律、可預見、和諧穩(wěn)定的狀態(tài),博登海默認為秩序“意指在自然進程和社會進程中都存在著某種程度的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性”。秩序的存在是人類一切活動的必要前提,是構成人類理想的要素,是構成人類社會活動的基本目標。社會有序就是經(jīng)濟、政治、思想、文化、社會生活各個方面有章可循。在秩序的形成過程中,盡管有多種力量可能發(fā)生作用,但其形成必須依托于一定的規(guī)則。不同類型的規(guī)則在秩序的形成過程中所起的作用是不同的,在現(xiàn)代社會,起主導作用的應是法律規(guī)則,法是社會關系的調(diào)整器,也是社會利益的分配器?!爸刃虻木S持在某種程度上是以存在著一個合理的健全的法律制度為條件的,而正義則需要秩序的幫助才能發(fā)揮它的一些基本作用”。和諧社會形成的基本標志和必要條件是安定有序。和諧社會必定是運行有序的社會,而秩序一旦形成,社會自身就具有了一定的自我維持、自我協(xié)調(diào)、自我發(fā)展的能力,就能減少、消除各種社會沖突和矛盾,形成符合人們期待的和諧。
五、和諧社會應該是體現(xiàn)法治的正義價值的社會,法所維護的公平正義是和諧社會形成的前提條件
正義的具體形態(tài)體現(xiàn)為平等、公正等,恩格斯指出,“平等是正義的表現(xiàn),是完善的政治制度或社會制度的原則”?,F(xiàn)代社會的和諧是機會均等、主體平等,政治法律上平等和經(jīng)濟利益分配平等相統(tǒng)一的和諧?!耙粋€社會體系的正義,本質上依賴于如何分配基本的權利義務,依賴于在社會的不同階層中存在著的經(jīng)濟機會和社會機會。人類社會既有利益一致的一面,又處處充滿矛盾。防止利益沖突、實現(xiàn)社會和諧的前提就是使各種政治、經(jīng)濟利益和其他利益在全體社會成員之間得到合理而平等的分配,它意味著權利的平等、分配的合理、機會的均等和司法的公正。如果有嚴重的社會不公、明顯的兩極分化,勢必導致社會成員、社會群體和社會階層之間利益矛盾的劇烈沖突,直至暴力沖突。一旦社會的尖銳利益沖突演化成劇烈的政治沖突,社會和諧就隨之失去了制度的保障。所以,沒有社會的公平正義,就沒有社會的和諧穩(wěn)定。
法是實現(xiàn)正義的手段。法與正義不可分,法的基本價值之一是正義,法律有良惡之分,法治國家的法律不僅是“法律之治”,而且更是“良法之治”。而公平正義則是“良法”的靈魂,是現(xiàn)代法律合法性的基礎。社會生活中正義僅僅靠個人的美德是不足以維持的,必須依靠法治來促進。法治在促進和維護社會正義方面的作用主要表現(xiàn)為指導分配的正義原則化、法律化、制度化,并具體化為權利和義務,實現(xiàn)對資源、社會合作的利益和負擔進行權威性的、公正的分配;法不僅可以為和平地解決沖突提供規(guī)則和程序,而且可以為公正地解決沖突提供規(guī)則和程序,最終使社會成為資源分配公平、群體利益均衡、人際關系協(xié)調(diào)的和諧社會。
論文摘要:現(xiàn)代法治理念的型塑、體系的建構及其在社會中的傳播,其首要的前提與基礎是現(xiàn)代市民社會的形成與發(fā)展。從發(fā)生學的視角來審視,現(xiàn)代法治是在近代以來市民社會充分發(fā)展的基礎上萌芽和發(fā)展起來的;從事實判斷的視角來審視,現(xiàn)代法治的整個理論體系是在市民社會與政治國家邏輯互動的基礎上建構起來的;從價值判斷的視角來審視,現(xiàn)代市民社會的積極成長使現(xiàn)代法治真正實現(xiàn)了對傳統(tǒng)人治或禮治的超越,并為實現(xiàn)人的全面發(fā)展奠定了堅實的基礎。
現(xiàn)代法治理念的型塑、體系的建構及其在社會中的傳播,其首要的前提與基礎是現(xiàn)代市民社會(Civil Society)的形成與發(fā)展。在某種程度上,沒有一個擁有公民自決權的私人活動領域和非官方公共領域,沒有一個制約政治國家的社會權利以及多元化的利益表達,現(xiàn)代法治就不可能真正形成,更不用說實現(xiàn)其社會化,可以這樣說,市民社會的形成和發(fā)展是現(xiàn)代法治產(chǎn)生并實現(xiàn)其社會化以獲取合法性資源的邏輯起點。當前,我國正處在改革攻堅、社會加速轉型、全面建設小康社會以實現(xiàn)社會主義和諧社會的歷史性關鍵時期,理性地分析市民社會與現(xiàn)代法治理念之間的理論關聯(lián)并為當前法制現(xiàn)代化建設、政治文明建設提供良好的政策建議,無疑具有重大的理論價值和深遠的現(xiàn)實意義。
一、從發(fā)生學的視角來審視,現(xiàn)代法治是在近代以來市民社會充分發(fā)展的基礎上萌芽和發(fā)展起來的
現(xiàn)代法治是在近代以來市民社會充分發(fā)展的基礎上萌芽與發(fā)展起來的。市民社會的現(xiàn)代轉型與整體發(fā)展不僅為現(xiàn)代法治的形成奠定了堅實的物質基礎,是現(xiàn)代法治的原動力;而且市民社會的理性規(guī)制、自治法則本身就內(nèi)蘊著濃厚的現(xiàn)代法治理念,尤其是市民社會因自身缺陷需要現(xiàn)代法治的彌補則更為現(xiàn)代法治的形成提供了良好的發(fā)展契機,因此可以說,近代以來市民社會充分發(fā)展是現(xiàn)代法治得以形成的邏輯起點或充分必要條件。
(一)市民社會為現(xiàn)代法治的形成奠定了堅實的物質基礎,是現(xiàn)代法治主體生成、法治理念萌芽并不斷實現(xiàn)發(fā)展的原動力
作為政治上層建筑,現(xiàn)代法治最終是由經(jīng)濟基礎所決定的,認為,市民社會“始終標志著直接從生產(chǎn)和交往中發(fā)展起來的社會組織,這種社會組織在一切時代都構成國家的基礎以及任何其他的觀念的上層建筑的基礎。”[1] 441,“在過去一切歷史階段上受生產(chǎn)力制約同時又制約生產(chǎn)力的交往形式,就是市民社會。”[2]40在馬克思看來,家庭和市民社會并非像黑格爾所說的是由抽象的理念產(chǎn)生的,而恰恰是相反,“家庭和市民社會是國家的真正構成部分,是意志所具有的現(xiàn)實的精神實在性,它們是國家存在的方式。家庭和市民社會本身把自己變成國家。它們才是原動力。”[1]441這不僅僅是因為市民社會為現(xiàn)代法治的形成奠定了堅實的物質基礎,更為重要的是,伴隨市場經(jīng)濟而不斷壯大起來的市民階級,逐步擺脫了封建主義的人身依附而獲得個體自由,打破了傳統(tǒng)法制的國家本位或社會本位取向,事實上構成了“個體本位”取向為表征的現(xiàn)代法治的主體基礎?,F(xiàn)代法治理念的萌芽及其后來的發(fā)展,就是作為現(xiàn)代法治主體的市民階級在政治參與、政治溝通以及政治訴求的實踐過程中的理論體現(xiàn)和思想結晶。因此可以說,市民社會不僅為現(xiàn)代法治的形成奠定了堅實的物質基礎,而且是現(xiàn)代法治主體生成、法治理念萌芽并不斷實現(xiàn)發(fā)展的原動力。
(二)市民社會本身就內(nèi)蘊著濃厚的現(xiàn)代法治理念,法治社會的“良法”根植于并反映著市民社會的理性規(guī)則和自治要求
法治代表著民主價值規(guī)定的社會生活方式,是“有特定價值基礎和價值目標的法律秩序”[3]334,按照亞里士多德的定義,法治是指“已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應該本身是制定得良好的法律?!盵4]199事實上,作為市民社會經(jīng)濟基礎的市場經(jīng)濟本身就是一種法制經(jīng)濟,它源于市場經(jīng)濟的理性規(guī)制與開放性、平等性的自由競爭理念,這就要求,“無論是政治的立法還是市民的立法,君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件(市場經(jīng)濟——引者注),并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令?!盵5]309從中可以看出,法治社會的法律源自于市民社會的理性規(guī)制,是市民社會各利益集團以及公民法人代表在社會資源分配中達成的協(xié)議,是以契約形式表現(xiàn)出來的妥協(xié)與協(xié)商的產(chǎn)物。如果法治社會中的法律不能反映有效運行在社會生活中的市民社會交往規(guī)則,而只是政治權威任意制定的只反映少數(shù)人的利益與要求的話,那這種法律的現(xiàn)代存在就缺乏合法性,就不是“法治”意義上的“良法”,以這種法律為基礎的社會也不是真正意義上的法治社會。
(三)市民社會因自身的缺陷以及對現(xiàn)代法治的客觀需求則更為現(xiàn)代法治的形成提供了良好的發(fā)展契機
歷史地看,市民社會與政治國家經(jīng)歷了一個由合到分的過程。在中世紀,市民社會長期湮沒在政治國家的之下,政治國家與市民社會是同一的,“市民社會的等級和政治意義上的等級是同一的,因為市民社會就是政治社會,因為市民社會的有機原則就是國家的原則?!盵1]334“在這里,政治國家本身是市民的生活和意志的真正的唯一的內(nèi)容。”[1] 284-285近代以來的政治革命極大地實現(xiàn)了市民社會與政治國家的分離,市民社會獲得了很大的獨立性和自主性,這無論如何是一個重大的歷史進步,但是,日益脫離政治國家的市民社會由于其自身的盲目性、過分理性化等缺陷,導致了市場失靈,不僅嚴重破壞了長期以來形成的人與自然的和諧關系,形成了生態(tài)危機與環(huán)境危機;也極大地破壞了長期以來所孕育的集體精神和“類”的意識,冰泠泠的個人利益打算導致了極為嚴重的社會道德危機和主體的意義危機。這樣,無論是在經(jīng)濟領域還是在社會生活領域,市民社會的盲目性、過分理性化等缺陷極其需要政治國家“法治”的適度干預,經(jīng)濟上的宏觀調(diào)控、社會生活中的政府規(guī)制就成為社會良性運行和協(xié)調(diào)發(fā)展的必要條件。因而可以說,市民社會因自身的缺陷以及對現(xiàn)代法治的客觀需求則更為現(xiàn)代法治的形成提供了良好的發(fā)展契機。
二、從事實判斷的視角來審視,現(xiàn)代法治的整個理論體系是在市民社會與政治國家邏輯互動的基礎上建構起來的
從事實判斷的視野來考察,現(xiàn)代法治的整個理論體系,不管是基于現(xiàn)代民主理念與契約精神的現(xiàn)代法律體系、憲法體系,還是政治合法性、政治民主化、大眾政治參與及政治社會化等政治文明形式,都是在市民社會與政治國家邏輯互動的基礎上建立起來的,是在“市民社會制約和決定國家”[6]245的基礎上的“國家社會化”與“社會國家化”、“社會權利”與“政治民主”、“社會認同”與“政治權威”、“社會自治”與“政府規(guī)制”等的邏輯互動,處于基礎地位的市民社會始終構成了現(xiàn)代法治各理論要素形成的前提與邏輯起點。
(一)現(xiàn)代法治的基本問題是市民社會與政治國家的關系問題,是“國家社會化”與“社會國家化”的邏輯互動
市民社會與政治國家的關系問題是現(xiàn)代法治的基本問題,這一問題決定了整個現(xiàn)代法治理論體系的性質及其未來走勢。這是因為市民社會與政治國家的不同關系有著不同的政治意蘊,在漫長的中世紀社會里,市民社會長期湮沒在政治國家之中,“市民社會的等級和政治意義上的等級是同一的”,這是原初意義上的“社會國家化”時期,是國家統(tǒng)治、支配、主導和全面干預社會生活的歷史階段,是有國家無社會、國家“吞并”社會或強國家—弱社會的狀況,在這樣的歷史發(fā)展階段上,毫無法治精神可言,是一個“君權神授”、封建君主專制式的人治時期;隨著近代以來市民社會的逐步強大,尤其是在啟蒙運動以及資產(chǎn)階級政治革命使“資產(chǎn)階級把它在封建主義統(tǒng)治下發(fā)展起來的生產(chǎn)力掌握起來。一切舊的經(jīng)濟形式,一切與之相適應的市民關系以及作為舊日市民社會的正式表現(xiàn)的政治制度都被粉碎了?!盵7]154“政治革命也就消滅了市民社會的政治性質”[1] 441,這樣,市民社會將本來該由自己來管理的權力收了回來,尤其是在自由主義經(jīng)濟政策的鼓舞下,市民社會獲得了足夠的自治權,以致政治國家的權威性與合法性都受到了強大的市民社會的威脅,在現(xiàn)代化、市場化、世俗化、理性化的口號下,政治國家的合法性完全建立于市民社會的基礎之上,這是現(xiàn)代法治形成與發(fā)展的歷史時期,是一種“國家社會化”、“強社會-弱國家”的發(fā)展狀況。歷史表明,這種建立在“不平等”基礎上的“社會國家化”與“國家社會化”的互動關系,既不利于市民社會的培育,也不利于政治國家的發(fā)展。一方面,市民社會的充分發(fā)展需要獲得足夠的社會自治權,需要將本來不屬于國家而屬于市民社會的權利還給社會,這是因為市民社會有著自身不以國家意志為轉移的規(guī)律性;另一方面,市民社會的自組織性也并不意味著市民社會可以無限遠離政治國家而獲得獨立,自由放任的市場也并非是萬能的,“資本主義經(jīng)濟危機”的出現(xiàn)就證明了缺乏國家干預與政府規(guī)制的市場是會“失靈”的,而這為政府規(guī)制以及國家干預提供了合法性基礎,從而為現(xiàn)代法治的形成提供了良好的發(fā)展契機。由此可見,現(xiàn)代法治的根本問題是市民社會與政治國家的互動關系問題,這種互動不是一方壓倒另一方,而應該是在“強社會-強國家”的基礎上,實現(xiàn)“社會國家化”與“國家社會化”的邏輯互動。
(二)現(xiàn)代法治的首要問題是建立在市民社會基礎之上的民主政治及其在市民社會中的社會化問題,是“社會權利”與“政治民主”的邏輯互動
現(xiàn)代法治實際上就是以法律的形式將市民社會的自治權利加以合法化,從而鞏固市民階層的利益。然而,市民社會的自治權利不是脫離政治國家而獨立存在,事實上,“在市民社會中,每個人都以自身為目的,其他一切在他看來都是虛無。
但是,如果他不同別人發(fā)生關系,他就不能達到他的全部目的,因此,其他人便成為特殊的人達到目的的手段。但是特殊目的通過同他人的關系就取得了普遍的形式,并且在滿足他人福利的同時,滿足自己。”[8]197,可以看出,市民社會盡管解放了個性的權利,但同時也加劇了個人與普遍物的沖突?!笆忻裆鐣莻€人私利的戰(zhàn)場,是一切人反對一切人的戰(zhàn)場,同樣,市民社會也是私人利益跟特殊公共事務沖突的舞臺,并且是它們二者共同跟國家的最高觀點和制度沖突的舞臺?!盵8]201這樣,要真正實現(xiàn)每一個社會個體自由權利的發(fā)揮,必須在“強社會-強國家”的基礎上,實現(xiàn)“社會國家化”,以政治民主的方式有效協(xié)調(diào)個體私利與特殊公共事務之間的矛盾與沖突,這事實上也是可能的,這是因為“個人的生活和福利以及他的權利的定在,都同眾人的生活、福利和權利交織在一起,它們只能建立在這種制度的基礎上,同時也只有在這種聯(lián)系中才是現(xiàn)實的和可靠的?!盵8]198事實上,“這種制度”就是民主政治制度,“這種聯(lián)系”就是通過這種民主政治的社會化過程而建立起來的,因而可以說,現(xiàn)代法治的首要問題是建立在市民社會基礎之上的民主政治及其在市民社會中的社會化問題,是“社會權利”與“政治民主”的邏輯互動。
(三)現(xiàn)代法治的根本問題是政治合法性或政治認同問題,是“社會認同”與“政治權威”的邏輯互動
現(xiàn)代法治從根本上來說屬于上層建筑,從馬克思唯物論的觀點來看,它是由市民社會這一社會基礎所決定的,其全部合法性資源完全來源于市民社會的政治認同,由此可以說,現(xiàn)代法治的根本問題就是政治合法性或政治認同問題。由前可知,市民社會中自治的盲目性與私利個人同公共事務之間的沖突性為政治國家、政府規(guī)制以及政治權威的存在提供了合法性基礎,現(xiàn)代法治就是在這一縫隙中得到發(fā)展的契機與生存空間的。既然這樣,那么現(xiàn)代法治要想繼續(xù)獲得更多的合法性資源,就得不斷協(xié)調(diào)私利個人與公共事務之間的矛盾與沖突,有效地實現(xiàn)市民社會的良性運行與協(xié)調(diào)發(fā)展,以爭得更多的政治認同,從而增強其權威性。這樣,要真正實現(xiàn)這一目標,我們必須在“強社會-強國家”的基礎上,實現(xiàn)“國家社會化”,將政治權威完全建立在市民社會的政治認同的基礎之上并受其監(jiān)督,而不是依賴軍隊等暴力機構以強制的方式來獲得,當然這也并不是意味著軍隊等暴力機構的消亡,而只是說其權威獲得的方式不是依賴于它,事實上,建立在市民社會政治認同基礎上的政治權威需要強有力的國家機器為其提供堅強的后盾。由此可見,現(xiàn)代法治的根本問題是政治合法性或政治認同問題,也就是“社會認同”與“政治權威”的邏輯互動。
綜上所述,從事實判斷的視角來分析,現(xiàn)代法治是在有效克服市民社會自治的盲目性與局限性的基礎上,通過建立完備法律體系,以民主政治的方式體現(xiàn)出來的,市民社會始終是其形成的基礎與出發(fā)點。其實質就是體現(xiàn)或建立于社會存在-市民社會基礎上的上層建筑或政治意識形態(tài),是因市民社會而存在,為市民社會而謀發(fā)展的民主政治形式。
三、從價值判斷的視角來審視,現(xiàn)代市民社會的積極成長使現(xiàn)代法治真正實現(xiàn)了對傳統(tǒng)人治或禮治的超越,并為實現(xiàn)人的全面發(fā)展奠定了堅實的基礎
現(xiàn)代法治是相對于傳統(tǒng)的人治或禮治而言的,傳統(tǒng)的人治或禮治是一種以政治為中心、以君權至上或以統(tǒng)治階級制定的禮教道德規(guī)范為行為典范的統(tǒng)治方式。在這種統(tǒng)治秩序下,除統(tǒng)治階級以外的普通百姓毫無自由與民主權利可言,他們的人性遭致扭曲,他們的人權遭致破壞,他們完全成為統(tǒng)治階級的奴仆與附庸。與傳統(tǒng)的人治或禮治相比,現(xiàn)代法治具有很強的人學意蘊,是一種“善治”。善治是實現(xiàn)治理的手段,是使公共利益最大化的治理過程。與統(tǒng)治(government)不同,治理(governance)指的是一種由共同的目標支持的管理活動,這些活動的主體未必是政府,也無需依靠國家的強制力量來實現(xiàn)。在治理活動中,政府只是作為治理社會的一種力量,治理的前提是公共領域的諸多力量以社會代言人身份出現(xiàn),真實地表達和實現(xiàn)人們的利益和想法??偟膩碚f,治理有四個特征:其一,治理不是一整套規(guī)則,也不是一種活動,而是一個過程;其二,治理過程的基礎不是控制,而是協(xié)調(diào);其三,治理既涉及公共部門,也包括私人部門;其四,治理不是一種正式的制度,而是一種持續(xù)的互動。從上述的定義中我們可以看到,治理一詞的基本含義是指在一個既定的范圍內(nèi)運用權威維持秩序,滿足公眾的需要。治理的目的是在各種不同的制度關系中運用權力去引導、控制和規(guī)范公民的各種活動,以最大限度地增進公共利益。
善治作為現(xiàn)代法治的核心理念,作為實現(xiàn)治理而不是統(tǒng)治的手段,其本質特征在于它是政府與公民對公共生活的合作管理,是政治國家與公民社會的一種新穎關系,是兩者的最佳狀態(tài)。這是因為,治理本身就是“政治國家與公民社會的合作、政府與非政府的合作、公共機構與私人機構的合作、強制與自愿的合作”[9]6。可以說,善治實質上是國家權力向社會的回歸,是一個還政于民的過程,是國家與社會或者說政府與公民之間的良好合作。從全社會的范圍看,善治離不開政府,但更離不開公民。善治有賴于公民自愿的合作和對權威的自覺認同,沒有公民的積極參與和合作,沒有一個健全和發(fā)達的市民社會,就不可能有真正的善治。從這個意義上說,市民社會是善治的現(xiàn)實基礎。由此可見,正是因為現(xiàn)代市民社會的充分發(fā)展,社會自治權利的增大,公民的個性才得以發(fā)揮,自由才得以實現(xiàn),這不僅從根本上推動著傳統(tǒng)統(tǒng)治方式向現(xiàn)代治理方式的轉變,促進現(xiàn)代法治理念的形成,而且,現(xiàn)代市民社會的積極成長使現(xiàn)代法治真正實現(xiàn)了對傳統(tǒng)人治或禮治的超越,并為實現(xiàn)人的全面發(fā)展奠定了堅實的基礎。
參考文獻
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和諧社會和法治社會,兩者的目標是一致的,都旨在追求規(guī)則和秩序范圍內(nèi)的社會和諧與進步。但和諧社會的內(nèi)涵更為豐富,其內(nèi)容包含了政治、經(jīng)濟、文化、道德、環(huán)境等廣泛的領域,和諧社會要求政通人和,社會治理井然有序,人民安居樂業(yè),社會公平公正。和諧社會是一個上位的概念,但和諧社會的建立必須以法治為中心,構建一個秩序井然、公平公正、人民的權利得到充分保障、個人能夠安居樂業(yè)、和睦相處的社會,可以說和諧社會從本質上看就是法治社會。
之所以說和諧社會是一個法治社會,首先是因為和諧社會應該是一個有秩序的社會。所謂秩序是指一種有規(guī)律、可預見、和諧穩(wěn)定的狀態(tài)。一個社會要做到有序運行,不僅僅是要求國家的政治制度健全有序,社會運行健康而有規(guī)則,經(jīng)濟的發(fā)展穩(wěn)定并有活力,而且應當使人民群眾的財產(chǎn)和人身都受到法律的充分保護,社會形成一套良好的法律秩序,人民安居樂業(yè)、和睦相處,出現(xiàn)任何糾紛,都能夠通過司法來解決。秩序一旦形成,社會自身就具有了一定的自我維持、自我協(xié)調(diào)、自我發(fā)展的能力,從而就能減少、消除各種社會沖突和矛盾,形成符合人們期待的和諧。在秩序的形成過程中,盡管有多種力量可能發(fā)生作用,但在現(xiàn)代社會,起主導作用的應當是法律規(guī)則。為維護良好的秩序,有必要建立法律的權威,使法律能為人們所信仰;建立嚴格依法辦事的機制,一切按制度、規(guī)定、按程序辦事,法律面前人人平等,執(zhí)法機關要依法懲治犯罪,保障公民權利,依法建立公正廉潔的法治政府;此外,還需要培育法治觀念,為制度的形成奠定堅實的觀念基礎。
和諧社會應該是一個公正的社會。喪失了公正,社會成員就容易產(chǎn)生怨恨情緒,可能引發(fā)社會各種矛盾,從而就不能形成和諧穩(wěn)定的秩序。當前,實現(xiàn)社會公正的一個重要的方面就是要實現(xiàn)司法公正。在現(xiàn)代社會,由于司法不僅具有解決各種沖突和糾紛的權威地位,而且司法裁判乃是解決糾紛的最終手段,法律的公平正義價值在很大程度上需要靠司法的公正而具體體現(xiàn)。司法公正意味著公民法人的合法權益受到平等的、充分的保護,違法犯罪者受到應有的懲治,無辜的受害人能夠獲得應有的救濟。為此,需要保障司法機關依法獨立公正行使審判權,使人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義,決不能讓不公正的審判傷害人民群眾感情、損害人民群眾權益。如果連作為保障社會公正的最后防線的司法都出現(xiàn)了不公正現(xiàn)象,則不僅立法所追求的正義價值不能實現(xiàn),而且整個社會的公正和正義也難以維持。因此,司法公正既是司法機關存在的原因和所追求的目的,也是建立法治社會的關鍵。
和諧社會應該是一個以人為本的社會。以人為本,在法律上就是指要充分尊重個人的意愿,使其享有人之為人所應享有的基本權利,在法律允許的范圍之內(nèi),享有廣泛的行為自由?,F(xiàn)代化的過程是人的全面發(fā)展與全面完善的過程,它應始終體現(xiàn)對人的終極關懷,其重要標志之一是對人們?nèi)烁駲嗬某浞执_認和保障。當前,在法律上貫徹以人為本的原則,一方面,需要在立法上充分反映人民的意愿和利益,在具體制度的設計上以有利于保障和實現(xiàn)人們的合法權益為宗旨。另一方面,要協(xié)調(diào)好個人和社會、個人與國家、個人與集體之間的相互關系,在盡可能地賦予個人行為自由的前提下,又要維護和實現(xiàn)社會公共利益和國家利益。在正確協(xié)調(diào)好個人、社會與國家的關系的基礎上,形成公民社會與政治國家既相互制衡,又相互促進,協(xié)調(diào)發(fā)展的和諧關系。
關鍵詞:司法公正;和諧社會;構建
一、司法公正的含義
什么是司法公正?古今的名家學者多有著述,并且各具特點與側重點。在現(xiàn)代意義上,司法公正總的指依法審判、公正執(zhí)法。具體來講,在訴訟程序上,平等地對待訴訟各方當事人,平等地保護各方當事人的訴訟權利,平等地要求各方當事人承擔訴訟義務。這是“法律面前人人平等”重要法制原則在司法活動中的直接體現(xiàn);在裁判實體上,堅持權利標準,保護法律權利,對當事人做到有權利就保護,無權利就不支持,侵犯權利就給予制裁,這是司法公正的核心;最后,裁判結果要有利于社會秩序的穩(wěn)定和良性發(fā)展,在某些特定時候,個體權利和社會秩序發(fā)生沖突時,對社會秩序的保護優(yōu)先于個體權利的保護,這也體現(xiàn)了公正。
二、司法公正與和諧社會的關系
司法公正是維護和實現(xiàn)民主法治的重要內(nèi)容。當今時代,和諧社會應當是建立在民主法治的基礎之上,或者說,民主法治是和諧社會的應有之義。按照科學發(fā)展觀的要求,新時期的發(fā)展不僅僅是經(jīng)濟增長與效率,而且應當包括民主法治在內(nèi)的社會的全面和可持續(xù)發(fā)展。依法治國,建設社會主義法治國家是我黨確立的治國方略,它的實現(xiàn)是一項復雜的、系統(tǒng)的社會系統(tǒng)工程,需要在立法、執(zhí)法、司法、守法和法制宣傳教育做起,不懈的努力和要求方能達到期望的目標。
司法正義是實現(xiàn)社會正義的基本保障。在一定程度上,司法正義即代表著社會正義,如果司法不公,那么社會正義便失去了最后一道屏障。
是維持政治穩(wěn)定和社會安定的有效措施。和諧社會是安定有序的社會,但和諧社會并不是不存在矛盾沖突的社會,而是它擁有一套有效處理和化解矛盾沖突的社會機制。公正的司法是解決和緩解社會沖突與紛爭的重要方式。司法機關通過獨立公正司法,及時審理各類案件,做出公正裁判。維護國家、社會和當事人的合法權益,使違法行為受到制裁和糾正,及時地消除社會的緊張關系,實現(xiàn)維護和諧的社會秩序。
三、促進司法公正,構建和諧社會
確保司法獨立。首先加強和完善黨對司法工作的領導,明確黨對司法工作的領導主要是方針政策的領導,而絕不是直接插手干預具體的審判工作或對案件的裁判意見作出審批,黨委與審判機關各有其職,不能互相代替或混淆。要保障司法依法獨立行使職權,督促司法機關認真貫徹執(zhí)行黨的方針政策,保障司法機關嚴格執(zhí)行法律,嚴格依法審判。其次,按照司法工作特點改革現(xiàn)行法院體制,按照自然地域構建新的司法區(qū)域制度,改革法院的人事、經(jīng)費管理制度,建立單一的司法管理系統(tǒng),逐步消除地方行政機關的不當干涉,實現(xiàn)司法權的真正獨立。再次,健全獨立審判保障制度,除了通過體制改革保障審判獨立得以實現(xiàn)外,還應當建立其他保障機制,如法官的身份保障、任職保障、待遇保障制度,審判過程中的法官之間、審判組織之間、法官與院長之間的內(nèi)部獨立保障制度,以及干擾司法的有效懲罰機制。確保司法機關獨立審判。
完善司法程序制度。設立舉證時效制度,明確當事人舉證的期限,規(guī)定當事人在該期限內(nèi)不舉證將承擔舉證不能的法律后果,逾期舉證將承擔證據(jù)失去證明力的法律后果。以法律的形式確立必須實施庭前證據(jù)交換制度和該制度的程序,使這一制度有法律依據(jù)和現(xiàn)實操作性。完善質證制度。對于復雜和證據(jù)繁多的案件可不當庭認證以立法的形式明確質證的范圍和程序,以使質證規(guī)范化,充分發(fā)揮質證功能。改革審級制度。簡化再審程序是審級制度改革的必然趨勢。
加強和完善司法監(jiān)督。任何權力沒有監(jiān)督或監(jiān)督無力都可能導致腐敗,審判權也不例外。通過有效的司法監(jiān)督機制,遏制司法腐敗,對司法權進行合理的控制,促使審判工作廉潔、高效,對司法正義的實現(xiàn)具有重要意義。
建立法官職業(yè)制度。在現(xiàn)代社會,司法人員的素質是嚴格執(zhí)法的保證,建立法官職業(yè)制度,是司法公正得以實現(xiàn),社會秩序得以保護的重要前提。它有助于增強司法的獨立性和司法的權威性,全面提高法官的素質,增強國民對法官的信賴;同時,有助于法官內(nèi)部工作的合理分工和有序化,以及各部門之間的理解、溝通和合作。建立一套科學的法官管理體制,對法官的權利、義務、地位和作用正確定位,對法官實施有效的管理,是當前司法改革進程中一項十分重要而迫切的任務。而法官職業(yè)化正適應了這一要求,因此,法官管理體制改革,應當以推進法官職業(yè)化為中心來進行。
作者單位:河南紡織高等專科學校
參考文獻: