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編者按：本論文主要從什么是商標(biāo)侵權(quán)行為；如何認定商標(biāo)侵權(quán)行為；商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式；認定商標(biāo)侵權(quán)行為時應(yīng)注意的問題等進行講述，包括了有違法行為存在、有損害事實發(fā)生、違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系、行為人的主觀過錯、注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限、商標(biāo)相同或近似的認定等，具體資料請見：

論文摘要：隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，商標(biāo)侵權(quán)行為也愈演愈烈，這已經(jīng)成為經(jīng)濟生活中的一個嚴重問題。保護商標(biāo)專用權(quán)，查處商標(biāo)侵權(quán)行為，是維護社會主義市場經(jīng)濟正常秩序的重要手段，而如何認定商標(biāo)侵權(quán)行為則是保護商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)首要解決的問題。

論文關(guān)鍵詞：商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)侵權(quán)，商標(biāo)侵權(quán)行為

一、什么是商標(biāo)侵權(quán)行為

商標(biāo)侵權(quán)行為是指未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，違反法律規(guī)定從事各種使商標(biāo)注冊人的商標(biāo)專用權(quán)受到損害的行為。商標(biāo)專用權(quán)又稱商標(biāo)權(quán)，是指法律賦予商標(biāo)權(quán)人對其商標(biāo)進行支配的權(quán)利，包括使用權(quán)、禁止權(quán)和處分權(quán)。就注冊商標(biāo)而言，使用權(quán)和處分權(quán)都要求商標(biāo)權(quán)人或商標(biāo)權(quán)受讓人在核定使用的商品或服務(wù)上使用核準注冊的商標(biāo);但禁止權(quán)的范圍卻不限于此，商標(biāo)權(quán)人可以禁止他人未經(jīng)允許在與核定使用的商品或服務(wù)相同或類似的商品或服務(wù)上使用與注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo).

我國《商標(biāo)法》第3條規(guī)定，“經(jīng)商標(biāo)局核準注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護。我國《民法通則》第96條規(guī)定，“法人、個體工商戶、個人合伙依法取得的商標(biāo)專用權(quán)受法律保護。;由此可見，經(jīng)商標(biāo)局核準注冊的商標(biāo)，注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)并依法受到法律保護。任何侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為都構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

二、如何認定商標(biāo)侵權(quán)行為

一般地，構(gòu)成侵權(quán)行為必須具備四個要件:一是有違法行為存在;二是有損害事實發(fā)生;三是違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系;四是行為人主觀上必須有過錯。商標(biāo)侵權(quán)行為是一種特殊的民事侵權(quán)行為。因此，認定商標(biāo)侵權(quán)行為無疑要考慮上述四個基本要件。同時，還應(yīng)充分注意到商標(biāo)侵權(quán)行為自身的特殊性。

(一)有違法行為存在

行為的違法性是指行為人實施的行為違反了《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實施條例》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，擅自在相同商品或類似商品上使用了與他人注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或妨礙商標(biāo)注冊人行使商標(biāo)專用權(quán)的行為。商標(biāo)違法行為的存在是侵權(quán)行為構(gòu)成的前提條件。

(二)有損害事實發(fā)生

損害事實在商標(biāo)侵權(quán)行為中是一個具有特殊性的條件。至于損害事實，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是造成商標(biāo)注冊人在經(jīng)濟利益上的減少、消滅。非物質(zhì)損害是因侵犯商標(biāo)專用權(quán)而致使權(quán)利人的商品信譽、企業(yè)形象被損毀、貶低。非物質(zhì)的損害是無形的，并且當(dāng)時是無法計算的，但終歸導(dǎo)致權(quán)利人財產(chǎn)利益的減損。在實踐中，對物質(zhì)損害的認定應(yīng)由被侵權(quán)人舉證，而對于非物質(zhì)損害的認定，舉證卻是非常難的，因此無需被侵權(quán)人舉證。只要有違法行為的存在，便認定為有非物質(zhì)損害，被侵權(quán)人即可要求停止侵害。

(三)違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系

損害事實不同，形成的因果關(guān)系也不同。侵犯商標(biāo)專用權(quán)的違法行為造成了損害事實的客觀存在，則違反行為與損害事實形成因果關(guān)系。例如某種假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費者飲用后，會誤認為某種名牌酒的質(zhì)量下降了。這就是侵權(quán)行為與損害后果之間有因果關(guān)系。如果損害事實的發(fā)生是因為其他原因所致，則不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。

(四)行為人的主觀過錯

新《商標(biāo)法》將原法第38條第(2)項“銷售明知是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品”的“明知”刪除，即取消了認定此行為侵權(quán)的主觀構(gòu)成要件，確認適用“無過錯責(zé)任”原則。也就是說無論侵權(quán)人主觀上故意或過失，都應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。

三、商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式

根據(jù)我國現(xiàn)行《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施條例》的規(guī)定以及2002年10月16日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式如下:

(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;這是現(xiàn)實中存在的最普遍，也是最典型的直接侵犯商標(biāo)權(quán)人的禁止權(quán)的行為，這類行為可細分為四種情況:

①同一種商品上，使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，此為假冒商標(biāo)行為;②在類似的商品上，使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo);③在同一種商品上，使用與注冊商標(biāo)近似的商標(biāo);④在類似的商品上，使用與注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)。

(2)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;如上述目前銷售侵犯商標(biāo)權(quán)的行為的構(gòu)成不再要求銷售商在主觀上有過錯(故意或過失)才成立。

(3)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;制造、銷售商標(biāo)標(biāo)識本身并不是使用商標(biāo)的行為，但為侵權(quán)行為的最終完成提供方便或幫助，因此在法律上有人將其稱為間接侵權(quán)。

(4)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投人市場的;本項規(guī)定的行為在學(xué)術(shù)界上也被稱為‘“反向假冒”?！皸魅~”訴“鱷魚”案就是一個典型的例子。1994年北京百盛商業(yè)中心在其出售的新加坡‘’鱷魚”牌服裝的專柜上，將其購人的北京服裝廠制作的“楓葉”牌服裝撕去“楓葉”注冊商標(biāo)，換上“鱷魚”商標(biāo)，以高出原“楓葉”服裝數(shù)倍的價格出售，曾引起廣泛的關(guān)注，由于當(dāng)時我國《商標(biāo)法》沒有將這種行為確定為商標(biāo)侵權(quán)行為，由此引發(fā)了一場爭論。《商標(biāo)法》在修改過程中對此問題進行了充分的論證，將其明確規(guī)定為商標(biāo)侵權(quán)行為的一種表現(xiàn)形式困。

(5)在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝演使用，誤導(dǎo)公眾的;本項和第6項是《商標(biāo)法實施條例》對《商標(biāo)法》第52條第(5)項，“給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的”行為的具體列舉。本項與典型的侵犯商標(biāo)權(quán)的行為不同。本項規(guī)定的行為不是將他人的注冊商標(biāo)作為自己的商標(biāo)使用，而是作為自己的商品名稱或商品裝演使用。

(6)故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的;本項規(guī)定的行為與第3項的行為一樣，都沒有直接因使用而侵權(quán)，但這種行為與使用他人商標(biāo)的行為一起在客觀上造成了侵犯商標(biāo)權(quán)的后果?？梢哉f，本項和第3項規(guī)定的行為可以分別與使用行為一起構(gòu)成共同侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。

(7)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的;本項與下面兩項是《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的內(nèi)容。

(8)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或者其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的。

(9)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的。

四、認定商標(biāo)侵權(quán)行為時應(yīng)注意的問題

(一)注冊商標(biāo)的專用權(quán)，以核準注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。

在對被控侵權(quán)對象與注冊商標(biāo)及注冊商標(biāo)核定使用的商標(biāo)進行比較時，一是要以原告商標(biāo)注冊證書上記載的注冊商標(biāo)和商品為準，而不能以實際使用的商標(biāo)和該商標(biāo)實際使用的商品為準;二是必須從商標(biāo)和該商標(biāo)所使用的商品兩個方面進行比較，而不能僅就商標(biāo)或者僅就商標(biāo)所使用的商品進行比較.

(二)商標(biāo)相同或近似的認定

(1)商標(biāo)相同或近似的定義:所謂商標(biāo)相同，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，二者在視覺上基本無差別。所謂商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認或者認為其來源與原告注冊商標(biāo)有特定的聯(lián)系。

(2)認定商標(biāo)相同或近似應(yīng)遵循的原則:一是以相關(guān)公眾的一般注意力為準。所謂相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識的某類商品或者服務(wù)有關(guān)的消費者與前述商品或者服務(wù)的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。這就是說，相關(guān)公眾包括兩部分。這兩部分公眾中，涉及任何一部分人都是法律規(guī)定的相關(guān)公眾，不是兩部分人都涉及才構(gòu)成《商標(biāo)法》所稱的相關(guān)公眾。二是既要進行對商標(biāo)的整體比對，又要進行對商標(biāo)主要部分的比對，比對應(yīng)當(dāng)在比對對象隔離的狀態(tài)下分別進行。三是判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請求保護注冊商標(biāo)的顯著性和知名度。

(三)類似商品、服務(wù)以及商品與服務(wù)類似的認定

(1)定義:類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面，或者相關(guān)公眾一般認為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆。

(2)商品、服務(wù)類似的判斷標(biāo)準:認定商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的一般認識綜合判斷;《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。

為了維護社會主義市場經(jīng)濟秩序、保護注冊商標(biāo)注冊人的合法利益，必須加大保護商標(biāo)權(quán)的力度，認真查處商標(biāo)侵權(quán)行為。查處商標(biāo)侵權(quán)行為，首先必須具有正確認定商標(biāo)侵權(quán)行為的能力，因此，深人研究商標(biāo)侵權(quán)行為認定這一問題不但具有理論意義，而且對于法律實踐也具有一定的借鑒作用。