前言：本站為你精心整理了人才流動(dòng)和競業(yè)禁止管理范文，希望能為你的創(chuàng)作提供參考價(jià)值，我們的客服老師可以幫助你提供個(gè)性化的參考范文，歡迎咨詢。

摘要：人才流動(dòng)已越來越頻繁，如何有效防止人才流動(dòng)中商業(yè)秘密、技術(shù)秘密的流失，已成為企業(yè)急需解決的問題。競業(yè)禁止制度是市場經(jīng)濟(jì)中保護(hù)商業(yè)秘密、技術(shù)秘密和維護(hù)公平競爭的重要手段。由于我國的競業(yè)禁止制度還存在法律界定不夠明確、范圍不清、立法過于抽象、缺乏操作性等問題，因此，在不斷完善競業(yè)禁止制度的過程中，應(yīng)著力解決用人單位商業(yè)秘密、技術(shù)秘密權(quán)與勞動(dòng)者擇業(yè)自由權(quán)之間的矛盾和沖突，平衡二者的利益，以實(shí)現(xiàn)競業(yè)禁止制度的價(jià)值目標(biāo)。

關(guān)鍵詞：人才流動(dòng)；商業(yè)秘密；技術(shù)秘密；竟業(yè)禁止

一、人才流動(dòng)與商業(yè)秘密、技術(shù)秘密流失

（一）人才流動(dòng)率較高

外企太和公司的行業(yè)調(diào)查報(bào)告（2006）顯示，無論何種類型的企業(yè)，專業(yè)人才和銷售人員的流動(dòng)比率都比較高。專業(yè)人才尤以IT行業(yè)、醫(yī)藥行業(yè)和金融業(yè)的研發(fā)人員為主；市場及銷售人員普遍流動(dòng)率也較高。對(duì)于中小型高新技術(shù)企業(yè)尤為嚴(yán)重。

智通人才連鎖有限公司對(duì)100多家東莞企業(yè)的調(diào)查研究顯示，企業(yè)員工流失率“驚人”，東莞企業(yè)正式員工年流失率高達(dá)50％以上的企業(yè)竟然占到了45％，這與年流失率不高于15％的國際慣例存在巨大差異。同時(shí)，根據(jù)智通人才多年的跟蹤調(diào)查，東莞企業(yè)的員工流失率已經(jīng)呈現(xiàn)逐年上升的趨勢。

在調(diào)查的廣東省部分高新技術(shù)企業(yè)當(dāng)中，主動(dòng)辭職的有專業(yè)技術(shù)人員、管理人員、銷售人員和技術(shù)工人。其中，專業(yè)技術(shù)人員的主動(dòng)辭職率最高。其中最高的一個(gè)企業(yè)專業(yè)技術(shù)人員的主動(dòng)辭職率達(dá)到了90％?？傊?，對(duì)于掌握公司商業(yè)秘密和技術(shù)秘密員工的流動(dòng)率較高。

（二）人才流動(dòng)逐漸成為商業(yè)秘密、技術(shù)秘密流失的主渠道

目前廣東省因人才流動(dòng)引起的技術(shù)秘密流失的現(xiàn)象十分突出，主要表現(xiàn)為：職工“跳槽”時(shí)或因離休、退休等原因離職后帶走原企業(yè)的技術(shù)秘密，并利用原企業(yè)的技術(shù)秘密為其他企業(yè)服務(wù)，使原企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益遭受損失。職工離職后另起爐灶，利用原企業(yè)的技術(shù)秘密從事與原企業(yè)相同的業(yè)務(wù)，與原企業(yè)進(jìn)行商業(yè)競爭，使原企業(yè)喪失競爭優(yōu)勢。職工在職期間進(jìn)行兼職，利用在工作期間所掌握的技術(shù)秘密為兼職企業(yè)服務(wù)，削弱了原企業(yè)在市場競爭中的優(yōu)勢地位。同時(shí)，一些競爭企業(yè)借人才流動(dòng)之名，挖取其他企業(yè)中知悉技術(shù)秘密的人才為其服務(wù)，以獲取高額利潤。

人才流動(dòng)是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求，但人才流動(dòng)又常常遭遇企業(yè)商業(yè)秘密和核心技術(shù)流失。人才必須合理流動(dòng)，商業(yè)秘密、技術(shù)秘密必須得到保護(hù)，這是一道必須破解的難題，破解這一難題的方法之一就是制定競業(yè)禁止的法律法規(guī)體系。

二、廣東省高新技術(shù)企業(yè)實(shí)施竟業(yè)禁止現(xiàn)狀及存在問題

（一）法規(guī)方面

除了《公司法》、《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》、《勞動(dòng)合同法》等對(duì)競業(yè)禁止有相關(guān)規(guī)定外，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》在我國地方法規(guī)中首先建立競業(yè)禁止制度。兩條例規(guī)定的競業(yè)禁止，是指企業(yè)可以與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定的時(shí)間內(nèi)，不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品且具有競爭關(guān)系的其他企業(yè)任職或者自己從事同一產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營。1999年出臺(tái)的《廣東省技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定：在技術(shù)秘密保護(hù)期限內(nèi)，勞動(dòng)合同終止的，當(dāng)事人仍負(fù)有保護(hù)技術(shù)秘密的義務(wù)，但未提到保密補(bǔ)償金的問題。雖然地方性法規(guī)在一定程度上對(duì)競業(yè)禁止協(xié)議進(jìn)行了規(guī)范，但其規(guī)范過于籠統(tǒng)，而且由于地方性法規(guī)立法等級(jí)不高、區(qū)域性等特征，難以對(duì)競業(yè)禁止協(xié)議的效力進(jìn)行整體規(guī)范。

總之，這些法律、法規(guī)的缺陷在于：缺少一部規(guī)范競業(yè)禁止協(xié)議的商業(yè)秘密法，未實(shí)現(xiàn)立法上的統(tǒng)一；現(xiàn)行法律、法規(guī)對(duì)“競業(yè)禁止”的概念表述過于籠統(tǒng)，且互相矛盾；未能對(duì)競業(yè)禁止協(xié)議的適用主體、適用領(lǐng)域、地域、期限、補(bǔ)償費(fèi)等做出較為明確、具體的規(guī)定。因此導(dǎo)致實(shí)務(wù)中適用相應(yīng)的法律法規(guī)眾多，爭議較大。

（二）競業(yè)禁止范圍方面

競業(yè)禁止所涉及到的禁止范圍主要包括地域范圍、業(yè)務(wù)范圍和商業(yè)秘密的界定。地域范圍方面的爭議是禁止范圍包括公司整個(gè)業(yè)務(wù)范圍，全省乃至全國范圍，還是具體的競爭公司及其子公司？業(yè)務(wù)范圍方面的爭議是禁止員工所從事的業(yè)務(wù)包括整個(gè)行業(yè)領(lǐng)域或?qū)I(yè)領(lǐng)域還是業(yè)務(wù)所涉及到的局部專業(yè)領(lǐng)域？商業(yè)秘密的界定主要是要合理區(qū)分商業(yè)秘密和員工使用一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能之間的不同。

而在實(shí)際中，如何明確、合理地規(guī)定競業(yè)禁止的地域范圍是存在較大爭議的。有的以公司營業(yè)范圍大小，作為限制競業(yè)的范圍；有的以公司現(xiàn)在的營業(yè)范圍為基礎(chǔ)，并依據(jù)員工的營業(yè)是否會(huì)對(duì)公司構(gòu)成競業(yè)危險(xiǎn)來確定競業(yè)禁止的區(qū)域范圍；大多數(shù)公司以全中國作為限制競業(yè)的范圍，這勢必會(huì)剝奪員工的生存權(quán)，影響了競業(yè)禁止協(xié)議的有效性。

業(yè)務(wù)范圍的限制是競業(yè)禁止協(xié)議的必備條款。在實(shí)踐中，對(duì)業(yè)務(wù)范圍的限制一般采用以下方式規(guī)定：通過對(duì)技術(shù)的規(guī)定進(jìn)行限制，規(guī)定員工不得為采用同種或相似技術(shù)的企業(yè)工作；通過對(duì)產(chǎn)品的規(guī)定進(jìn)行限制，規(guī)定員工不得在生產(chǎn)同類或同級(jí)別的產(chǎn)品的企業(yè)中工作；通過對(duì)服務(wù)的規(guī)定，禁止員工從事相同或相似的服務(wù)；通過對(duì)行為的規(guī)定，禁止員工引誘其他員工跳槽，禁止與現(xiàn)在的員工進(jìn)行交易等。但這些界定都較模糊，而使得協(xié)議的有效性不夠。另外，如何判斷員工在實(shí)際工作中只是一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能的使用，還是泄露了前企業(yè)的商業(yè)秘密，在實(shí)踐中很難清晰界定，而成為爭議的焦點(diǎn)。

（三）競業(yè)禁止期限方面

期限限制是競業(yè)禁止協(xié)議的一項(xiàng)必備條款。但多少年才是合理的呢？在我們的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)競業(yè)禁止的期限主要有這樣幾種：一年的、二年的、三年的、四年的、五年的，甚至有十年的。

《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第十六條規(guī)定“競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定期限的，競業(yè)限制的期限為三年”，《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第二十條規(guī)定“競業(yè)限制的期限根據(jù)員工涉及的技術(shù)秘密的密級(jí)、所處的保密崗位或者受到特殊訓(xùn)練等情況而定，一般為二至五年；超過五年的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)市科學(xué)技術(shù)行政部門批準(zhǔn)。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定的，競業(yè)限制的期限為二年?！?/p>

（四）競業(yè)禁止補(bǔ)償金方面

競業(yè)禁止補(bǔ)償金的多少，補(bǔ)償金額是否與競業(yè)禁止年限對(duì)等是競業(yè)禁止協(xié)議中爭議最多的條款。在我們調(diào)查中主要有這樣幾種情況：沒有保密補(bǔ)償金；補(bǔ)償金低于員工離職前年度工資總額一半，最低的是離職前一個(gè)月的基本工資；補(bǔ)償金高于員工離職前年度工資總額一半，小于離職前年度工資總額。而禁止者所要承擔(dān)的違約金都很高，除了要追究違約給原企業(yè)帶來的經(jīng)濟(jì)損失外，違約者還要承擔(dān)其補(bǔ)償金三倍或以上的違約金，甚至有的重要技術(shù)人員的違約金高達(dá)50萬元。

保密補(bǔ)償金是否必須支付以及如何計(jì)算？長期以來，一直是一個(gè)困擾實(shí)務(wù)界及理論界的難題?！渡钲诮?jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第17條規(guī)定：競業(yè)禁止協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3。競業(yè)禁止協(xié)議沒有約定補(bǔ)償費(fèi)的，補(bǔ)償費(fèi)按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。《珠海市企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》規(guī)定：企業(yè)與員工約定競爭限制的，在競爭限制期間應(yīng)當(dāng)按照約定向員工支付補(bǔ)償費(fèi)；沒有約定的，年補(bǔ)償費(fèi)不得低于該員工離職前一年從該企業(yè)獲得的年報(bào)酬的1/2。而2007年6月29日通過的《勞動(dòng)合同法》，在其中第23條關(guān)于保密義務(wù)的規(guī)定中只是規(guī)定“用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)?！睂?duì)于是否必須支付保密費(fèi)則只字未提。這就給企業(yè)在設(shè)計(jì)保密協(xié)議（條款）時(shí)帶來了麻煩。

（五）執(zhí)行效率方面

發(fā)生員工違反競業(yè)禁止條款后，流出單位一般可以通過勞動(dòng)仲裁、上訴法院等途徑保護(hù)自我權(quán)益。據(jù)我們了解，廣州市勞動(dòng)和社會(huì)保障局勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)在2006年受理的競業(yè)禁止方面的案件只有1件，2007年沒有一件。這并不能代表廣州市關(guān)于競業(yè)禁止違約事例很少。而是因?yàn)榱鞒鰡挝辉诤芏嗲闆r下沒有追究違反競業(yè)禁止協(xié)議員工的違約責(zé)任，為什么呢？一方面違約員工給企業(yè)帶來的損失較小；另一方面舉證較困難，流出單位上訴成本較高而放棄該項(xiàng)權(quán)力。當(dāng)然，若由于員工違反競業(yè)禁止協(xié)議給企業(yè)帶來較大損失的，流出單位一般都會(huì)通過法律途徑予以解決。如華為、中興通訊的技術(shù)員工離職事例。

三、完善竟業(yè)禁止的對(duì)策建議

（一）限制的行業(yè)范圍

美國法院對(duì)競業(yè)禁止協(xié)議有效性的判定首先是視其是否為保護(hù)雇主的正當(dāng)利益即商業(yè)秘密所必須，其二要看該協(xié)議是否對(duì)雇員的生存權(quán)及公眾利益造成了損害。在此基礎(chǔ)之上，即使競業(yè)限制協(xié)議真實(shí)有效，對(duì)競業(yè)限制的范圍也必須嚴(yán)格限定在與被告可能知悉的原雇主商業(yè)秘密有關(guān)的范圍內(nèi)，而超出此范圍的約定即使存在也屬無效。

在我國的立法中，對(duì)競業(yè)限制的范圍也應(yīng)從此原則，而不能擴(kuò)大到任職人員所熟悉的整個(gè)專業(yè)領(lǐng)域，或是擴(kuò)大至其他行業(yè)領(lǐng)域或者專業(yè)領(lǐng)域，其范圍應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者在原單位接觸或者可能接觸的商業(yè)秘密的范圍相適應(yīng)。

（二）限制的對(duì)象

競業(yè)禁止協(xié)議是企業(yè)與特定的接觸、知悉、掌握商業(yè)秘密的雇員簽訂的，對(duì)于簽訂對(duì)象的合理性，應(yīng)依雇員職位的高低以及有無接觸商業(yè)秘密機(jī)會(huì)，做出不同的認(rèn)定。

因此，法律應(yīng)明確規(guī)定競業(yè)禁止的限制對(duì)象只限于可能接觸到企業(yè)商業(yè)秘密的人員，如高層管理人員、高級(jí)研發(fā)人員、技術(shù)人員以及某些可能接觸到商業(yè)秘密的人員，而且用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)這種關(guān)聯(lián)承擔(dān)舉證責(zé)任。同時(shí)，競業(yè)限制協(xié)議只能是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，任何違背真實(shí)意思的競業(yè)限制協(xié)議均應(yīng)屬可撤銷或可變更的合同。

（三）限制的區(qū)域

競業(yè)禁止的地域首先應(yīng)以與商業(yè)秘密相關(guān)的產(chǎn)品或服務(wù)主要銷售或覆蓋的地域?yàn)闇?zhǔn)，而不應(yīng)擴(kuò)大至全國范圍。通常情況下，用人單位只在有限地域內(nèi)存在有關(guān)商業(yè)秘密的利益。如果離職勞動(dòng)者在這一地域之外就業(yè)，嚴(yán)格說來與原用人單位并無競爭關(guān)系，所以用人單位不應(yīng)對(duì)之加以限制。然而對(duì)于一些從事互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)的企業(yè)．與雇員訂立的競業(yè)禁止協(xié)議往往不再局限于局部地區(qū)，而是擴(kuò)展到全國甚至全球。此類地域限制，在司法實(shí)踐中應(yīng)根據(jù)個(gè)案特征靈活掌握。

因此，在我國的立法實(shí)踐中，對(duì)于競業(yè)禁止協(xié)議的限制地域范圍可以確定為，競業(yè)禁止協(xié)議必須以列舉方式明確競業(yè)限制的區(qū)域。對(duì)這些區(qū)域范圍的確定原則上僅限于其產(chǎn)品的主要銷售區(qū)域，特殊情況下可以擴(kuò)展至對(duì)該企業(yè)的經(jīng)營利益有重大關(guān)聯(lián)的其他區(qū)域，但企業(yè)必須對(duì)此承擔(dān)舉證責(zé)任。如果僅僅開放式的定義為“相關(guān)地區(qū)”是不應(yīng)被認(rèn)可的。

（四）限制的期限

一般來說，競業(yè)禁止的期限應(yīng)當(dāng)取決于商業(yè)秘密在市場競爭中所具有的競爭優(yōu)勢持續(xù)的時(shí)間、員工掌握該商業(yè)秘密的程度和技術(shù)水平的高低及一個(gè)國家對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)水平的高低。國際上一般的期限是三年或三年以內(nèi)，目前國內(nèi)基本達(dá)成最長不超過三年的共識(shí)。

而對(duì)IT行業(yè)的從業(yè)人員來說，如果約定的競業(yè)期限為一年以上，則對(duì)該領(lǐng)域的高技術(shù)人員的再就業(yè)非常不利，也會(huì)因限制人才流動(dòng)影響企業(yè)間的公平自由競爭，從而限制了科技的發(fā)展。因此對(duì)這一行業(yè)的競業(yè)禁止期限應(yīng)規(guī)定為離職后6個(gè)月至一年。

（五）合理的補(bǔ)償費(fèi)

用人單位與離職勞動(dòng)者簽訂的競業(yè)禁止條款實(shí)質(zhì)上是對(duì)勞動(dòng)者擇業(yè)自由的限制，也是對(duì)本單位競爭力的保護(hù)，以及勞動(dòng)關(guān)系誠信度的強(qiáng)化。因此，勞動(dòng)者履行競業(yè)禁止條款規(guī)定的義務(wù)，就有權(quán)利獲得相應(yīng)的合理的補(bǔ)償金。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)的具體金額，應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人斟酌勞動(dòng)者原就業(yè)崗位的性質(zhì)與價(jià)值、同行業(yè)同級(jí)別勞動(dòng)者的薪酬水平、競業(yè)限制的期限等因素協(xié)商確定，一般來說，至少不能低于該員工離職前一年總收入的二分之一。

參考文獻(xiàn)：

1、李永明.競業(yè)禁止的若干問題[J].法學(xué)研究,2002(5).

2、桂菊平.競業(yè)禁止若干法律問題研究[J].法商研究,2001(1).

3、吳丹波.對(duì)企業(yè)離職員工競業(yè)禁止義務(wù)的法律思考[J].企業(yè)經(jīng)濟(jì),2004(7).

4、張鴻.競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護(hù)[J].企業(yè)與法,2001(6).

5、齊香真.競業(yè)禁止規(guī)范與商業(yè)秘密保護(hù)研究[J].經(jīng)濟(jì)經(jīng)緯,2007(4).

6、企業(yè)薪酬制度不公平東莞員工年流失過半[N].南方都市報(bào),2007-04-16.

7、顏冰.人才流動(dòng)中商業(yè)秘密的法律保護(hù)[J].科技管理研究,2006(6).