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二、逐條分析與簡扼的解釋

《中華人民法共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》是1986年12月2日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第18次會議通過的。為了修改工作更好地進行，以下謹對它作出逐條分析。其基本結(jié)構(gòu)分三部分：第一部分是原條文。將原條文照錄于此，目的在于方便對照閱讀。第二部分是修改條文。這是筆者的一管之見，一心之得，未必正確。第三部分是理由陳述。這些理由前面已較多地涉及，這里僅作概括、補充而已。這里說明兩點：其一，有的條文筆者認為是正確的，也照錄不誤。其二，修改意見僅限于條文部分。條文中沒有的，其修改意見在這里均不敘述。

第一章總則

第一條：為了適應(yīng)社會主義有計劃的商品經(jīng)濟發(fā)展和經(jīng)濟體制改革的需要，促進全民所有制企業(yè)自主經(jīng)營，加強經(jīng)濟責任制和民主管理，改善經(jīng)營狀況，提高經(jīng)濟效益，保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，特制定本法。

應(yīng)改為：“為了促進經(jīng)濟體制改革和適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展的需要，保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，特制定本法?！?/p>

理由是：立法宗旨不宜冗長煩瑣，而應(yīng)作簡化。首先突出它兼具促進法和繁榮法的雙重功能，同時將債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益納入保護范圍。前述所謂債權(quán)人利益的保障本位，在立法宗旨還不可能明顯地表現(xiàn)出來，而更多地體現(xiàn)于后面具體條文的規(guī)定之中。

第二條：本法適用于全民所有制企業(yè)。

應(yīng)改為：“本法適用于企業(yè)法人、非法人企業(yè)組織以及公民個人。”

理由是：(企業(yè)破產(chǎn)法(試行))在主體效力上適用于全民所有制工業(yè)企業(yè)；(民事訴訟法)“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”在主體效力上適用于除非全民所有制工業(yè)企業(yè)外的所有企業(yè)法人，兩者合為一體，統(tǒng)一的破產(chǎn)法典的主體效力當然應(yīng)以所有的企業(yè)法人為范圍。這一點是基本的，不可再縮小它的適用范圍。至于不屬于法人的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙等非法人團體以及公民個人應(yīng)否納入破產(chǎn)法的調(diào)整范圍，目前尚缺乏充分的理論論證，實踐中的要求還需進一步明確。但筆者認為，破產(chǎn)法可先實行一般破產(chǎn)主義，然后在實踐中觀察實行這個原則所產(chǎn)生的利弊，再通過單行法規(guī)或司法解釋予以限縮。也就是說，應(yīng)當“先放后收”，而不是“先收后放”。破產(chǎn)法修改一次是極不容易的，應(yīng)當乘這個機會把破產(chǎn)法的適用范圍突破到最大限度。這樣做不會導(dǎo)致大面積的破產(chǎn)，也不會造成破產(chǎn)機制的失控。至于事業(yè)法人、社團法人、政府機構(gòu)等目前尚不可賦與其破產(chǎn)能力。但可以預(yù)言的是，全面破產(chǎn)主義在中國的實現(xiàn)，只是時間上的遲早問題，最終必然如此。

增加一款規(guī)定：“中國法院的破產(chǎn)宣告對于債務(wù)人在國外的財產(chǎn)，外國法院的破產(chǎn)宣告對于債務(wù)人在中國的財產(chǎn)，都具有法律效力。但外國法院對我國法院的破產(chǎn)宣告不承認法律效力的，我國法院對該外國法院的破產(chǎn)宣告，采取對等原則?！?/p>

理由是：破產(chǎn)宣告的國際效力是破產(chǎn)法上不可回避的重要內(nèi)容。因為破產(chǎn)法是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物，而市場經(jīng)濟本質(zhì)說來是無國界的，或者是要打破國界、走向國際的，這就必然產(chǎn)生債務(wù)人的財產(chǎn)分布于兩個或兩個以上國家的現(xiàn)象，破產(chǎn)法必須對此現(xiàn)象的解決作出具體的、明確的規(guī)定，而不可含糊其辭或者略而不提。筆者以為，隨著我國市場經(jīng)濟體制的最終形成，以及“入關(guān)”后同國際經(jīng)濟社會的融合，我國破產(chǎn)法實行破產(chǎn)普及主義是最佳選擇，其利遠遠大于其弊，最富生命力，因而應(yīng)當?shù)玫娇隙ā５瑫r，由于破產(chǎn)普及主義在相當長的時期不可能為各國所普遍接受，因而，作為靈活性，立法上應(yīng)當確立對等原則以資補充。此外，對此條款的執(zhí)行還應(yīng)以公共秩序保留原則為基礎(chǔ)。

第三條：企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)。

企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，有下列情形之一的，不予宣告破產(chǎn)：

(一)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的；

(二)取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務(wù)的。企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)，上級主管部門申請整頓并且經(jīng)企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序。

應(yīng)改為：“企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，依照本法規(guī)定進行和解、整頓或者宣告破產(chǎn)。企業(yè)停止支付或者資不抵債的，推定為

理由是：現(xiàn)行<企業(yè)破產(chǎn)法(試行))在破產(chǎn)原因上所確立的，實際上是一元機制，即不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者與支付不能。這種規(guī)定顯然不敷實踐所需。因為支付不能屬于消極性的法律事實，其外延極其寬泛。衡諸證明責任原理，要當事人對這種事實進行否定性的證明，實際上是不可能的，至少是極困難的。各國破產(chǎn)法在此基礎(chǔ)上，同時又輔之以停止支付或者資不抵債的規(guī)定，這樣在沒有反證加以推翻的情形下，就認定支付不能的破產(chǎn)原因已經(jīng)具備。筆者認為，破產(chǎn)原因上這種三元機制不僅合理，而且科學，有助于破產(chǎn)案件的審理，因而建議采納。此外，《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》在破產(chǎn)原因上區(qū)分經(jīng)營性虧損和政策性虧損的做法，在企業(yè)產(chǎn)權(quán)機制和經(jīng)營機制進一步轉(zhuǎn)變的情況下，已失去了意義，因而沒有保留的必要。

第2款應(yīng)刪除。

理由是：(1)公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè)，政府有關(guān)部門給予資助或者采取其他措施幫助清償債務(wù)的，就不可能達到破產(chǎn)界限，曾經(jīng)具有的破產(chǎn)原因也會因此消失。如此，其不被宜告破產(chǎn)就是邏輯的結(jié)果，用不著特別強調(diào)。至于究竟對哪些企業(yè)應(yīng)予資助或者幫助清償債務(wù)，則是企業(yè)法的調(diào)整內(nèi)容，破產(chǎn)法不宜涉及。(2)企業(yè)取得擔保，自破產(chǎn)申請之日起六個月內(nèi)清償債務(wù)的，那是破產(chǎn)和解的成因之一。除此而外，破產(chǎn)和解的原因還有許多，這些顯然沒有必要也不可能一一列舉明文規(guī)定當中，所以，因取得擔保而達成的和解也不必作出單獨規(guī)定。

第2款刪除“由債權(quán)人申請破產(chǎn)”和“上級主管部門申請整頓”，改為：“企業(yè)與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議的，中止破產(chǎn)程序?！?/p>

理由是：第一，本款將企業(yè)申請和解的權(quán)利限定于由債權(quán)人申請破產(chǎn)的情形，理由并不充分，而且受到了實踐的否定。1991年我國最大的破產(chǎn)案——海南僑匯公司破產(chǎn)案，就是由債務(wù)企業(yè)基于那時的經(jīng)濟困境自愿提出破產(chǎn)申請的。后來，在破產(chǎn)案件審理過程中，債務(wù)企業(yè)的地產(chǎn)價格隨著供求關(guān)系猛漲，以致于它又主動提出延期償債的和解申請，債權(quán)人對此很快接受，破產(chǎn)程序由此而中止?？梢?，在企業(yè)自愿破產(chǎn)的案件中，債務(wù)人也應(yīng)享有和解申請權(quán)。第二，上級主管部門若要申請整頓，只能向企業(yè)表達整頓意思，其行為帶有行政性質(zhì)，而不應(yīng)徑直向法院提出，并成為債務(wù)人提出和解申請的前提條件。隨著市場經(jīng)濟的深入發(fā)展以及法人財產(chǎn)權(quán)制度的確立，越來越多的企業(yè)已實際上沒有了上級主管部門，即便在有上級主管部門的企業(yè)破產(chǎn)案件中，其上級主管部門也不能實施破產(chǎn)訴訟行為，不能成為破產(chǎn)法律關(guān)系的主體。不僅如此，這種將申請整頓成為申請和解先決條件的聯(lián)動性規(guī)定，實際上否定了和解制度的獨立性。但是，破產(chǎn)和解在歷史上先于破產(chǎn)整頓出現(xiàn)，并且從來就是一項獨立的破產(chǎn)制度，其法律價值既不可能蘊含于破產(chǎn)整頓之中，也不可能為破產(chǎn)整頓取而代之。因此，在我國，破產(chǎn)和解不僅對非全民所有制企業(yè)，而且對國有企業(yè)也應(yīng)具有獨立存在的法律意義。

第四條：國家通過各種途徑妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要，具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。

刪除“國家通過各種途徑妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要”。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)企業(yè)職工的安置辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定。”

理由是：因為這種規(guī)定與事實不符，不利于勞動力市場的發(fā)育與形成，不利于破產(chǎn)機制約束效應(yīng)的充分發(fā)揮。而且，破產(chǎn)企業(yè)的職工安置，也不宜納入企業(yè)破產(chǎn)法的調(diào)整范圍，而應(yīng)當由社會保障法、企業(yè)法和公司法等加以具體的規(guī)定。

第五條：破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地人民法院管轄。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地的基層人民法院管轄，但本法另有規(guī)定者除外。”

理由是：(1)增加級別管轄的規(guī)定，目的在于統(tǒng)一各地做法，改變目前因法無明文規(guī)定而各行其是的現(xiàn)象。(2)將級別管轄確定在基層法院一級，有利于對破產(chǎn)企業(yè)進行有效的控制和管理，防止破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)流失，從而有利于破產(chǎn)案件審理的順利進行。(3)目前盡管破產(chǎn)案件不多，由中級乃至高級法院審理尚顯不出審判任務(wù)的沉重，但以后隨著破產(chǎn)案件的激增，恐怕只有眾多的基層法院才能勝任和分擔。國外破產(chǎn)法也大多作如此規(guī)定。(4)這樣規(guī)定，并不妨礙對有重大影響或?qū)徖碛休^大難度的破產(chǎn)案件，按照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定實行管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，由中級乃至高級法院、最高法院行使管轄權(quán)。

第六條：破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟程序的法律規(guī)定。

應(yīng)改為：“破產(chǎn)案件的訴訟程序，本法沒有規(guī)定的，準用民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。”

理由是：破產(chǎn)程序本質(zhì)上屬于非訟程序的范疇，它與通常的民事訴訟程序有所區(qū)別。民事訴訟法和破產(chǎn)法從性質(zhì)上說并非一般法和特殊法的關(guān)系，因而與不能作變通處理的“適用”內(nèi)涵有所不同，而“準用”則含有比照適用的意蘊，國外法律也大多作如是規(guī)定。

第二章破產(chǎn)申請的提出和受理

第七條：．債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額，有無財產(chǎn)擔保以及債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。

第二款改為：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當提供關(guān)于債權(quán)數(shù)額、有無財產(chǎn)擔保的有關(guān)證據(jù)，并說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況?！?/p>

理由是：債權(quán)人不能對否定性的事實負證明責任，因而這里僅要求其對債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況作出說明即可。換而言之，從證明的性質(zhì)上看，這里的證明屬于自由證明的范疇，而不屬于嚴格證明。

第八條：債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)。債務(wù)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當說明企業(yè)虧損的情況，提交有關(guān)的會計報表、債務(wù)清冊和債權(quán)清冊。

第1款改為：“債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，可以申請宣告破產(chǎn)”。刪除“經(jīng)其上級主管部門同意后?！?/p>

理由是：企業(yè)法人的相關(guān)規(guī)定屬行政性質(zhì)，不宜在破產(chǎn)程序中轉(zhuǎn)化為破產(chǎn)訴訟行為，而且對絕大多數(shù)企業(yè)法人而言，這種規(guī)定已無實際意義，不利于“政企分開”的進一步落實。企業(yè)法人所享有的申請破產(chǎn)權(quán)，是其經(jīng)營自主權(quán)中的應(yīng)有之意。

第九條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當在10日內(nèi)通知債務(wù)人并且公告。人民法院在收到債務(wù)人提交的債務(wù)清冊后10日內(nèi)，應(yīng)當通知已知的債權(quán)人。公告和通知中應(yīng)當規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的日期。

債權(quán)人應(yīng)當在收到通知后1個月內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當自公告之日起3個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報債權(quán)的，視為自動放棄債權(quán)。

人民法院對有財產(chǎn)擔保債權(quán)和無財產(chǎn)擔保債權(quán)的申報，應(yīng)當分別登記。

第1款應(yīng)改為：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，應(yīng)當在十日內(nèi)通知債務(wù)人，并在不同報紙上至少公告三次。人民法院在收到債務(wù)人提交的債務(wù)清岫后十日內(nèi)，應(yīng)當通知已知的債權(quán)人。公告和通知中應(yīng)當規(guī)定第一次債權(quán)人會議召開的日期?！?/p>

理由是：公告是破產(chǎn)程序中的一件大事，直接關(guān)系到債權(quán)人的合法權(quán)益，而且債權(quán)人往往人數(shù)眾多，分布范圍較為廣泛，因而公告的次數(shù)不宜太少。這種規(guī)定也是同《公司法》第194條保持一班的。

第2款應(yīng)改為：“債權(quán)人應(yīng)當在收到通知后十日內(nèi)，未收到通知的債權(quán)人應(yīng)當自第一次公告之日起一個月內(nèi)，向人民法院申報債權(quán)，說明債權(quán)的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并且提交有關(guān)證明材料。逾期未申報的，視為自動放棄債權(quán)。”

理由是：原來規(guī)定的“一個月”和“三個月”時間太長，在現(xiàn)代化的通知設(shè)備和交通條件下實無必要。這樣分別縮短為“十日”和“一個月”，有利于加快辦案速度，提高辦案效率，改變目前破產(chǎn)案件的久拖不決現(xiàn)象。

第十條：債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人應(yīng)當在收到人民法院通知后15日內(nèi)，向人民法院提交本法第八條第二款所列有關(guān)材料。

債務(wù)人為其他單位擔任保證人的，應(yīng)當在收到人民法院通知后5日內(nèi)轉(zhuǎn)告有關(guān)當事人。第1

款改為：“債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人應(yīng)當在收到人民法院通知后七日內(nèi)，向人民法院

提交本法第八條第2款所列有關(guān)材料?！?/p>

理由是：這里改“十五日”為“七日”，原因也在于盡量加快辦案速度，避免不必要的時間浪費。

第十一條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止。

增加規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，以債務(wù)人為當事人的民事訴訟案件，應(yīng)當及時移送受理破產(chǎn)案件的人民法院一并處理?！?/p>

理由是：(1)符合訴訟經(jīng)濟原則，有利于訴訟案件和破產(chǎn)案件的銜接；(2)由受理破產(chǎn)案件的法院集中審理與破產(chǎn)企業(yè)有關(guān)的民事、經(jīng)濟案件，由于情況比較熟悉，審理起來容易做到快捷、準確和公平。

第十二條：人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外。

沒有問題，可以保留。

第三章債權(quán)人會議

第十三條：所有債權(quán)人均為債權(quán)人會議成員。債權(quán)人會議成員享有表決權(quán)，但是有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的除外。債務(wù)人的保證人，在代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)后可以作為債權(quán)人，享有表決權(quán)。

債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。債務(wù)人的法定代表人必須列席債權(quán)人會議，回答債權(quán)人的詢問。

增加一條規(guī)定：“在債權(quán)人為三個以上的破產(chǎn)案件中，應(yīng)由債權(quán)人會議成員選舉產(chǎn)生債權(quán)人委員會，作為債權(quán)人會議的常設(shè)機構(gòu)，行使監(jiān)督權(quán)。”

理由是：(1)債權(quán)人會議成員眾多，且分布面廣，召開一次會議很不容易。如果凡關(guān)涉?zhèn)鶛?quán)人利益的事無論巨細均付諸大會決定，則不僅費時間、精力和金錢，而且往往是不可能的。這就需要設(shè)立能夠代表債權(quán)人總體意志的常設(shè)機構(gòu)以濟其窮。(2)債權(quán)人委員會可以一直參加破產(chǎn)程序行使常規(guī)性的監(jiān)督權(quán)，維護全體債權(quán)人的合法權(quán)益。<3)國外破產(chǎn)法多有如此規(guī)定。(4)司法實踐也提出應(yīng)設(shè)立諸如“監(jiān)督小組”這樣的機構(gòu)。

第十四條：第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開，以后的債權(quán)人會議在人民法院或者會議主席認為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的四分之一以上的債權(quán)人要求時召開。

應(yīng)改為：“第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當在債權(quán)申報期限屆滿后三日內(nèi)召開?！焙竺娌蛔?。

理由是：“十五日”時間太長，沒有必要等那么長時間再開債權(quán)人會議。

第十五條：債權(quán)人會議的職權(quán)是：

(一)審查有關(guān)債權(quán)的證明材料，確認債權(quán)有無財產(chǎn)擔保及其數(shù)額；

(二)討論通過和解協(xié)議草案；

(三)討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案。

刪除第(一)項：確認債權(quán)有無財產(chǎn)擔保及其數(shù)額。

增加規(guī)定：關(guān)于債權(quán)債務(wù)關(guān)系的糾紛，當事人應(yīng)另行起訴。

刪除第(三)項：“討論通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配方案”。

理由是：(1)債權(quán)人會議決定債權(quán)債務(wù)關(guān)系，實際上是自己作為自己案件的法官，違反了基本的訴訟邏輯，嚴重影響了債務(wù)人及其他債權(quán)人的合法權(quán)益。(2)債權(quán)人會議究其本質(zhì)而是一方當事人內(nèi)部的意思協(xié)調(diào)機構(gòu)，其職權(quán)也僅應(yīng)限于其內(nèi)部事務(wù)，而不宜擴及于其外。破產(chǎn)財產(chǎn)如何處理和分配，實質(zhì)上已多少包含了法院裁判的意蘊，因而應(yīng)當由中立性的清算組和人民法院決定，而不宜委諸一方當事人決定。國外破產(chǎn)法也多作如此規(guī)定。

第十六條：債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的三分之二以上。

債權(quán)人會議的決議，對于全體債權(quán)人均有約束力。

債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議作出決議后7日內(nèi)提請人民法院裁定。

第3款改為：“債權(quán)人、債務(wù)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會議作出決議后七日內(nèi)提請人民法院裁定。”

理由是：債權(quán)人會議的決議如果損害了債務(wù)人的合法權(quán)益，立法上就沒有理由不賦予其提出異議權(quán)或請求救濟權(quán)。有的國家的破產(chǎn)法，例如蘇格蘭破產(chǎn)法甚至規(guī)定，債務(wù)人可以對法院的異議處理提出上訴。這樣規(guī)定，不僅符合當事人雙方訴訟地位平等原則，而且對預(yù)防債務(wù)人的偏頗行為、不當行為乃至違法行為，都大有裨益。

第四章和解與整頓

第十七條：企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的，在人民法院受理案件后3個月內(nèi)，被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓，整頓的期限不超過2年。

應(yīng)改為：“在人民法院受理案件后一個月內(nèi)，債務(wù)人可申請整頓，整頓的期限不超過一年?！?/p>

理由是：(1)企業(yè)整頓不必僅限于由債權(quán)人申請破產(chǎn)的案件，在債務(wù)人申請破產(chǎn)時，債務(wù)人也可申請整頓，因為情況是不斷發(fā)生變化的；(2)整頓申請的期限若為“三個月”，顯得過長了，沒有必要，應(yīng)縮短為“一個月”；(3)申請整頓的主體僅為債務(wù)人自身，而不是“被申請破產(chǎn)的企業(yè)的上級主管部門”；(4)整頓期限不宜過長，而且應(yīng)同(企業(yè)法)統(tǒng)一起來，故改“不超過兩年”為“不超過一年”。

第十八條：整頓申請?zhí)岢龊?，企業(yè)應(yīng)當向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案。

和解協(xié)議應(yīng)當規(guī)定企業(yè)清償債務(wù)的期限。

第1款應(yīng)改為：“整頓申請?zhí)岢龊?，企業(yè)應(yīng)當向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案和企業(yè)整頓說明書?！?/p>

理由是：企業(yè)不僅應(yīng)向債權(quán)人會議提出和解協(xié)議草案，而且應(yīng)提出企業(yè)整頓說明書。因為和解并不一定意味著整頓，企業(yè)還應(yīng)繼續(xù)提出表明整頓意思和整頓計劃的說明書。不僅如此，債權(quán)人會議是否通過和解協(xié)議草案，重要的參考依據(jù)就是整頓說明書。

第十九條：企業(yè)和債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，經(jīng)人民法院認可后，由人民法院公告，中止破產(chǎn)程序。和解協(xié)議自公告之日起具有法律效力。

本條可保留。但應(yīng)增加規(guī)定和解監(jiān)督人制度。

第二十條：企業(yè)的整頓由其上級主管部門負責主持。

企業(yè)整頓方案應(yīng)當經(jīng)過企業(yè)職工代表大會討論。企業(yè)整頓的情況應(yīng)當向企業(yè)職工代表大會報告，并聽取意見。

企業(yè)整頓的情況應(yīng)當定期向債權(quán)人會議報告。

第1款應(yīng)改為：“企業(yè)的整頓由關(guān)系人會議負責主持，人會議由債權(quán)人代表、清算組代表成員、股東代表、律師，師、審計師和審判人員等組成?！?/p>

理由是：(1)企業(yè)整頓是破產(chǎn)程序組成部分，不宜由非法律關(guān)系主體的企業(yè)上級主管部門主持進行；(2)企業(yè)整頓需要對其進程予以密切關(guān)注和監(jiān)督，既涉及經(jīng)濟進展和財務(wù)狀況，又涉及法律事務(wù)，因而應(yīng)指定或聘請適當?shù)臅嫀?、審計師、律師等專業(yè)人員參加；(4)如果成立了清算組，清算組成員中也應(yīng)選出若干代表參加，以負責破產(chǎn)財產(chǎn)的管理工作；(5)行使審判權(quán)的法院在關(guān)系人會議無疑仍居重要地位，應(yīng)充分發(fā)揮其指揮作用和主持作用；(6)英、美等外國破產(chǎn)法在企業(yè)重整或整理的規(guī)定中，也有關(guān)系人會議制度。

第2款應(yīng)改為：“企業(yè)整頓方案應(yīng)當經(jīng)過關(guān)系人會議討論通過。企業(yè)整頓的情況應(yīng)當向股東會或企業(yè)職工代表大會報告，并聽取意見?！保?/p>

理由是：(1)企業(yè)整頓方案不同于企業(yè)整頓說明書，不宜僅由債權(quán)人會議決定；(2)企業(yè)整頓方案關(guān)系到債權(quán)人、債務(wù)人、股東等人員的利益，不宜由企業(yè)職工代表大會討論決定；(3)<公司法)頒行后，“老三會”(黨委會、職工代表大會、廠委會)將由“新三會”(董事會、股東會、監(jiān)事會)取而代之，因而不宜僅規(guī)定“向企業(yè)職工代表大會報告”，而應(yīng)增設(shè)“股東會”的規(guī)定。

第二十一條：整頓期間，企業(yè)有下列情形之一的，經(jīng)人民法院裁定，終結(jié)該企業(yè)的整頓，宣告其破產(chǎn)：

(一)不執(zhí)行和解協(xié)議的；

(二)財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，債權(quán)人會議申請終結(jié)整頓的；

(三)有本法第三十五條所列行為之一，嚴重損害債權(quán)人利益的。

將第(二)項改為：“財務(wù)狀況繼續(xù)惡化，關(guān)系人會議申請終結(jié)整頓的。”

理由是：既然負責主持整頓者是關(guān)系人會議，而不是債權(quán)人會議，那么，申請終結(jié)整頓的權(quán)利就應(yīng)當賦予給關(guān)系人會議。

第二十二條：經(jīng)過整頓，企業(yè)能夠按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當終結(jié)對該企業(yè)的破產(chǎn)程序并且予以公告。整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的。人民法院應(yīng)當宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并且按照本法第九條的規(guī)定重新登記債權(quán)。

第1款應(yīng)改為：“經(jīng)過整頓，企業(yè)能夠按照和解協(xié)議履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)當終結(jié)對該企業(yè)的破產(chǎn)程序并且予以公告?！?/p>

理由是：這里所以改“清償債務(wù)”為“履行義務(wù)”，主要是因為若經(jīng)過整頓，企業(yè)的財務(wù)狀況有所好轉(zhuǎn)，并能按和解協(xié)議的規(guī)定履行義務(wù)，破產(chǎn)程序就應(yīng)終結(jié)，而不必等到債務(wù)全部清償完畢。

第2款應(yīng)改為：“整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議履行義務(wù)的，人民法院應(yīng)當宣告該企業(yè)破產(chǎn)，并且按照本法第九條的規(guī)定重新登記債權(quán)?！?/p>

理由是：前款改為“履行義務(wù)”，這里也應(yīng)作相應(yīng)修改。