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未成年管理制度范文第1篇

內(nèi)容提要: 未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度直接關(guān)涉未成年人生命權(quán)及身體健康權(quán)的保護(hù)，但我國《侵權(quán)責(zé)任法》對此卻無任何規(guī)定，形成立法漏洞，亟需彌補(bǔ)。應(yīng)在結(jié)合我國現(xiàn)實國情的基礎(chǔ)上，借鑒其他國家和地區(qū)相關(guān)立法例的有益經(jīng)驗，規(guī)定不滿14周歲的未成年人以及因智力障礙不能理解醫(yī)療行為性質(zhì)和后果的未成年人無醫(yī)療同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)由其父母或監(jiān)護(hù)人代為行使；其他年滿14周歲、智力正常的未成年人具有部分醫(yī)療同意能力，對風(fēng)險較小的醫(yī)療行為可自行行使同意權(quán)，對風(fēng)險較大的醫(yī)療行為其本人的決定需得到父母或監(jiān)護(hù)人的同意。父母或監(jiān)護(hù)人須按照符合未成年人最大利益原則代行醫(yī)療同意權(quán)，否則相關(guān)個人或組織可以提請法院審查和作出決定。

一、問題的提出

醫(yī)療同意權(quán)的行使是現(xiàn)代醫(yī)療知情同意制度的重要組成部分，是自然人享有生命權(quán)及身體健康權(quán)的重要體現(xiàn)，是自然人行使其生命及身體健康自決權(quán)的應(yīng)有之義。在2009年《侵權(quán)責(zé)任法》頒布前，我國相關(guān)立法和醫(yī)療實踐中即使對正常成年患者也一直采取剝奪其自行行使醫(yī)療同意權(quán)的做法，而是將其賦予患者的家屬、單位甚至關(guān)系人，如衛(wèi)生部1982年頒布的《醫(yī)院工作制度》第40條附錄第6條規(guī)定：“實行手術(shù)前必須由病員家屬或單位簽字同意（體表手術(shù)可以不簽字）……”；國務(wù)院1996年頒布的《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理條例》第33條規(guī)定：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)施行手術(shù)、特殊檢查或者特殊治療時，必須征得患者同意，并應(yīng)當(dāng)取得其家屬或者關(guān)系人同意并簽字……”前一規(guī)定直接剝奪了患者的醫(yī)療同意權(quán)，后一規(guī)定要求患者和其家屬或關(guān)系人共同行使醫(yī)療同意權(quán)，且將簽字同意權(quán)賦予患者的家屬或關(guān)系人，這是對患者醫(yī)療同意權(quán)的間接剝奪，如患者本人的意見與其家屬或關(guān)系人意見不一致時，患者的意愿將得不到實施?！肚謾?quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”該規(guī)定從總體而言糾正了既往相關(guān)立法剝奪正常成年患者自行行使醫(yī)療同意權(quán)的做法，肯定了國際通行的相關(guān)慣例，．即正常成年患者的醫(yī)療同意權(quán)應(yīng)由自己行使。[1]然而，《侵權(quán)責(zé)任法》對未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行使問題卻無任何規(guī)定，形成立法漏洞，對未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)的保護(hù)十分不利，這種狀況亟需改變。有鑒于此，筆者在剖析我國現(xiàn)行相關(guān)制度缺陷的基礎(chǔ)上，通過對未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度所涉基本問題的具體分析，結(jié)合其他國家和地區(qū)相關(guān)立法例的有益經(jīng)驗和我國的現(xiàn)實國情，提出合理構(gòu)建我國未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的立法建議，以期對我國《侵權(quán)責(zé)任法》的完善有所助益。[2]

二、我國未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的缺陷

在《侵權(quán)責(zé)任法》頒布之前，我國并無任何民事基本法律或其他的基本法律涉及未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行使問題，而僅有兩個部門規(guī)章對此有所涉及，即衛(wèi)生部2000年頒布的《臨床輸血技術(shù)規(guī)范》，以及衛(wèi)生部與國家中醫(yī)藥管理局2002年聯(lián)合頒布的《病歷書寫基本規(guī)范（試行）》?！杜R床輸血技術(shù)規(guī)范》第11條規(guī)定：“新生兒溶血病如需要換血療法的，由經(jīng)治醫(yī)師申請，經(jīng)主治醫(yī)師核準(zhǔn)，并經(jīng)患兒家屬或監(jiān)護(hù)人簽字同意，由血站和醫(yī)院輸血科（血庫）提供適合的血液，換血由經(jīng)治醫(yī)師和輸血科（血庫）人員共同實施。”《病歷書寫基本規(guī)范（試行）》第10條第1款規(guī)定：“對按照有關(guān)規(guī)定需取得患者書面同意方可進(jìn)行的醫(yī)療活動（如特殊檢查、特殊治療、手術(shù)、實驗性臨床醫(yī)療等），應(yīng)當(dāng)由患者本人簽署同意書?；颊卟痪邆渫耆袷滦袨槟芰r，應(yīng)當(dāng)由其法定人簽字……”由于前者僅適用于新生兒且僅針對溶血病換血療法的情況，而后者系針對所有未成年人（乃至有精神障礙者）以及所有病情適用，具有更普遍的效力，故《病歷書寫基本規(guī)范（試行）》第10條第1款的規(guī)定實際上構(gòu)成了以往我國關(guān)于未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使的基本的也是僅有的規(guī)則。深入分析該規(guī)定的內(nèi)容可以發(fā)現(xiàn)，我國既往立法關(guān)于未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的規(guī)定存在如下重大缺陷。

一是不合理地認(rèn)定所有未成年人均不具備任何醫(yī)療同意能力，損害了未成年人應(yīng)有的醫(yī)療自決權(quán)。未成年人能否自行行使醫(yī)療同意權(quán)應(yīng)取決于其醫(yī)療同意能力，也即其對醫(yī)療活動的性質(zhì)、作用和后果的認(rèn)識與理解能力。由于未成年人個體之間的年齡、智力以及受教育程度等差異很大，其醫(yī)療同意能力客觀上存在較大差異，如剛出生的嬰幼兒與正常智力水平的高中學(xué)生之間是無法等同的。但以往相關(guān)立法無視這樣的客觀現(xiàn)實，簡單武斷地規(guī)定所有未成年人均不具備任何醫(yī)療同意能力，均由其法定人代行醫(yī)療同意權(quán)，其后果是不合理地剝奪和損害了很多未成年人所應(yīng)該享有的醫(yī)療自決權(quán)，從而侵犯了這些未成年人對自己的生命和身體健康的自我決定權(quán)。

二是對未成年人醫(yī)療同意權(quán)的代為行使沒有作出任何限制和約束，使未成年人的生命權(quán)與身體健康權(quán)的保護(hù)缺乏最起碼的法律保障。在《病歷書寫基本規(guī)范（試行）》中，對未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行使只有“患者不具備完全民事行為能力時，應(yīng)當(dāng)由其法定人簽字”這樣寥寥數(shù)語的規(guī)定，其中沒有任何限制代行同意權(quán)的實體規(guī)范和程序約束，一旦法定人的決定損害未成年人的生命權(quán)和身體健康權(quán)時，其將無任何可予救濟(jì)的途徑。由于這一嚴(yán)重立法缺陷的存在，直接導(dǎo)致了現(xiàn)實生活中種種嚴(yán)重侵犯未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)的悲劇頻頻發(fā)生，如2005年發(fā)生在江蘇南通的智障女孩子宮被切除事件，以及2010年發(fā)生在天津的無肛女嬰被放棄治療致死事件等。在前一事件中，為減少智障少女來月經(jīng)時的護(hù)理麻煩，南通市兒童福利院于2005年4月輾轉(zhuǎn)聯(lián)系到該市城東醫(yī)院為兩名14歲的智障少女實施了子宮切除手術(shù)。該事件在網(wǎng)絡(luò)和媒體上被披露后，當(dāng)?shù)鼐诫S即立案對事件展開了調(diào)查。[3]由于我國立法對法定人代行醫(yī)療同意權(quán)的行為無任何限制性規(guī)定，相關(guān)醫(yī)院和醫(yī)生也對自己涉嫌構(gòu)成犯罪感到難以理解，其認(rèn)為自己是接受福利院的委托且與之簽訂了“免責(zé)協(xié)議”的，故不應(yīng)承擔(dān)任何法律責(zé)任，而且其并未從中牟利，因此其實際所做的應(yīng)是一項社會“公益事業(yè)”。[4]而根據(jù)業(yè)內(nèi)專家的說法，對智障女孩切除子宮“在全國各地都存在這種情況，已經(jīng)成為一種約定俗成的慣例”。[5]實際上，僅南通市兒童福利院在此之前就先后至少將7名智障少女送到醫(yī)院做了子宮切除手術(shù)。[6]而在后一事件中，出生于2010年1月的天津女嬰“小希望”由于患有先天無肛癥，盡管醫(yī)學(xué)上可以治愈，但女嬰父親仍瞞著其母親將女嬰送至臨終關(guān)懷醫(yī)院。雖然其行為遭到了社會各界的強(qiáng)烈譴責(zé)，并有熱心網(wǎng)友表示將捐資救治“小希望”，多家醫(yī)院也表示將給予免費治療，但女嬰的父親認(rèn)為孩子可能終生都要隨身攜帶個“糞袋子”，長大了她會覺得這種狀況“生不如死”，所以執(zhí)意放棄治療，最終導(dǎo)致女嬰不治而亡。[7]

以上案例反映出正是由于我國立法缺乏對未成年人醫(yī)療同意權(quán)代為行使的限制性規(guī)定，以致悲劇頻頻發(fā)生。令人遺憾的是，2009年頒布的《侵權(quán)責(zé)任法》對未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行使問題仍未作任何規(guī)定，形成不應(yīng)有的立法漏洞，而衛(wèi)生部于2010年1月新頒布的修訂后的《病例書寫基本規(guī)范》在未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行使問題上并未對原規(guī)定做任何修改。[8]此種狀況應(yīng)予盡快改變。

三、我國未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的理論構(gòu)建

未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的合理構(gòu)建需要解決的基本問題有三個：其一，未成年人醫(yī)療同意能力的確定；其二，未成年人醫(yī)療同意權(quán)的代為行使；其三，對未成年人醫(yī)療同意權(quán)代為行使的合理限制。

（一）關(guān)于未成年人醫(yī)療同意能力的確定

未成年人醫(yī)療同意能力的確定所要解決的是未成年人可否自行行使醫(yī)療同意權(quán)的問題，這是未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的合理構(gòu)建中首先必須解決的問題。具體而言，醫(yī)療同意能力系指患者就醫(yī)療機(jī)構(gòu)擬對其采取的醫(yī)療行為的性質(zhì)、作用及其影響或后果的理解能力。[9]具有該能力的患者可以自行行使醫(yī)療同意權(quán)，而不具有或不完全具有該能力的患者則不能自行行使醫(yī)療同意權(quán)。就成年患者而言，所有正常成年患者[10]均具有醫(yī)療同意能力，故可自行行使醫(yī)療同意權(quán)。但由于未成年人的年齡跨度很大，從呱呱墜地到18歲成年，[11]其智力水平以及對問題和事物的理解能力差別很大，故對醫(yī)療行為的性質(zhì)、作用及其影響或后果的認(rèn)識和判斷能力也呈現(xiàn)出很大的差異，所以其醫(yī)療同意能力不可能一樣。因此，立法有必要根據(jù)未成年人的理解與判斷能力的不同，對其醫(yī)療同意能力予以區(qū)別對待，相應(yīng)地，對未成年人是否能夠自行行使醫(yī)療同意權(quán)的問題也有必要做不同的立法設(shè)計。從世界范圍來看，對此問題有一元化立法模式與多元化立法模式。

一元化立法模式也可稱為一攬子否定模式。其特點是認(rèn)為所有未成年人均無醫(yī)療同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)需由法律規(guī)定的其他人代為行使，其以我國臺灣地區(qū)及日本的立法例為代表。如我國臺灣地區(qū)“醫(yī)療法”第63條第1、2款及第64條規(guī)定，醫(yī)療機(jī)構(gòu)針對未成年人實施手術(shù)、侵入性檢查或治療等，由其法定人、親屬或關(guān)系人等簽具同意書。[12]日本也是將未成年人的醫(yī)療同意權(quán)交由其父母或法定人等行使。[13]

多元化立法模式的特點是根據(jù)未成年人醫(yī)療同意能力的不同將其分為不同類別，其又可細(xì)分為二元化立法模式與三元化立法模式。其中，二元化立法模式為英美法系國家所采取。如在英國，16歲以下以及有精神或智力障礙的未成年人被稱為不成熟的未成年人，立法上認(rèn)為其無同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)由父母代為行使；16～18歲之間的正常未成年人被稱為成熟的未成年人，立法認(rèn)為其原則上具有醫(yī)療同意能力，有權(quán)自行決定接受某項醫(yī)療措施，但如其拒絕接受醫(yī)療，其父母可以否決。換言之，后者在接受治療時只要其本人同意即可，此時如果其父母反對則反對意見是無效的；而如果其本人拒絕接受某項治療，但只要其父母同意，醫(yī)院有權(quán)也有義務(wù)進(jìn)行治療；[14]但是如果本人和其父母都拒絕治療，則醫(yī)院或未成年人保護(hù)當(dāng)局應(yīng)向法院申請審查其父母的決定是否符合未成年人的最大利益，如法院判定其父母拒絕治療的決定是不符合未成年人最大利益的，該拒絕治療的決定無效。[15]與英國一樣，美國采取的也是二元化立法模式，[16]不同的是并不是所有的州都按照16歲的年齡標(biāo)準(zhǔn)對未成年人進(jìn)行劃分，如有些州是根據(jù)14歲的標(biāo)準(zhǔn)將未成年人分為兩類而分別適用不同的標(biāo)準(zhǔn)。[17]三元化立法模式為歐洲大陸大部分國家所采取，其做法是將未成年人按年齡分為以下三類而分別適用不同的標(biāo)準(zhǔn)：[18](1)很幼小的兒童不具有醫(yī)療同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)由父母代為行使。屬于該類別的兒童的具體年齡在各國規(guī)定得不完全一樣，如有的規(guī)定為12歲以下，有的規(guī)定為14歲以下。(2)一般未成年人具有不完全的醫(yī)療同意能力，可自行行使醫(yī)療同意權(quán)，但該同意權(quán)的行使如要有效還必須得到其父母的同意。關(guān)于該類別的未成年人的具體年齡，各國的規(guī)定也不完全一樣，如有的國家規(guī)定為12～16歲，有的國家規(guī)定為14～18歲。(3)較成熟的未成年人具有完全的醫(yī)療同意能力，由自己行使醫(yī)療同意權(quán)。大多數(shù)國家均規(guī)定16歲以上的未成年人屬于該類別。[19]

在未成年人醫(yī)療同意能力的確定問題上，我國現(xiàn)行相關(guān)規(guī)定與日本及我國臺灣地區(qū)的一元化立法模式一樣，采取簡單地一攬子認(rèn)定所有未成年人均無任何醫(yī)療同意能力的做法，其既不利于未成年人醫(yī)療自決權(quán)的合理保護(hù)，也不符合現(xiàn)實生活的實際和常理，如不滿18周歲的高中生盡管是未成年人，但在理解日常就醫(yī)行為或風(fēng)險較小的手術(shù)和檢查、治療等行為的性質(zhì)、作用和后果等方面應(yīng)該說已經(jīng)具備了相當(dāng)?shù)哪芰?，其日常就醫(yī)或接受風(fēng)險較小的手術(shù)如門診手術(shù)等治療活動也并不需要其父母或監(jiān)護(hù)人等隨時陪同。為此，筆者建議在其醫(yī)療同意能力的確定問題上，借鑒國外相關(guān)立法例的多元化模式，將我國未成年人分為兩大類：一類為不具有醫(yī)療同意能力的未成年人（或曰不成熟的未成年人），一類為具有部分醫(yī)療同意能力的未成年人（或曰較成熟的未成年人）。其中，不滿14周歲的以及因精神障礙或智力發(fā)育障礙而不能正確理解醫(yī)療行為的性質(zhì)、作用與后果的未成年人不具有醫(yī)療同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)由其父母或監(jiān)護(hù)人等代為行使；其他未成年人也即年滿14周歲的正常未成年人具有部分醫(yī)療同意能力，對風(fēng)險較小的醫(yī)療行為，如風(fēng)險較小的門診手術(shù)、檢查或治療等均可自行行使醫(yī)療同意權(quán)；對風(fēng)險較大的手術(shù)、特殊檢查和特殊治療等的醫(yī)療行為，其本人的決定需得到父母、監(jiān)護(hù)人的同意。之所以采取二元化立法模式即將未成年人醫(yī)療同意能力分為兩大類而不是三大類，乃在于我國人口眾多，這一分類方法在實踐中較為便于操作和提高效率。而將其年齡劃分標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定為14周歲，乃是考慮到該年齡段以上的未成年人已具備相當(dāng)?shù)睦斫夂团袛嗄芰?，而這也是多數(shù)國家所采用的年齡標(biāo)準(zhǔn)。

（二）關(guān)于未成年人醫(yī)療同意權(quán)的代為行使

醫(yī)療同意權(quán)的代為行使制度要解決的是依法被確定為不具有醫(yī)療同意能力的未成年人，其醫(yī)療同意權(quán)應(yīng)由誰代為行使的問題。由于未成年人中的嬰幼兒及其他因年齡或智力障礙而不能正確理解擬對其采取的醫(yī)療行為的性質(zhì)、作用或后果者是不具有醫(yī)療同意能力的，這就意味著他們不能自行行使醫(yī)療同意權(quán)，須由法律所規(guī)定或允許的主體如父母、監(jiān)護(hù)人等代其行使，其目的是為了更好地保護(hù)這些未成年人的生命權(quán)和身體健康權(quán)等合法權(quán)益。因為如果任由這些不具有起碼或必要的理解與判斷能力的未成年人自行行使醫(yī)療同意權(quán)，其后果是或者根本不具有現(xiàn)實可操作性，或者可能導(dǎo)致?lián)p害這些未成年人合法權(quán)益的結(jié)果出現(xiàn)。所以，無醫(yī)療同意能力的未成年人的醫(yī)療同意權(quán)由誰代為行使的問題也是未成年人醫(yī)療同意制度合理構(gòu)建中的基本問題。而從世界范圍來看，不同國家和地區(qū)的立法例對此問題的回答也不盡相同。

根據(jù)英國的相關(guān)法律，無醫(yī)療同意能力的未成年人的醫(yī)療同意權(quán)一般是由其父母代為行使的，在其父母因沒有盡到法定職責(zé)而被剝奪或限制了“父母責(zé)任”的情況下，則由代行“父母責(zé)任”的地方未成年人保護(hù)當(dāng)局代為行使。[20]在特殊情況下，臨時監(jiān)管照顧兒童的教師或其他人員也可代為行使。[21]在父母作為代行同意權(quán)人的情況下，父母任何一方都有權(quán)單獨作出決定，但法律規(guī)定，任何一方在作出涉及子女的重大或具有長期影響的治療措施的決定前，有義務(wù)與另一方充分協(xié)商。[22]如父母之間的意見不一致，應(yīng)由法院裁決。[23]在美國，無醫(yī)療同意能力的未成年人的醫(yī)療同意權(quán)系由其父母、其他法定監(jiān)護(hù)人或法院指定的監(jiān)護(hù)人代為行使。[24]

根據(jù)我國臺灣地區(qū)“醫(yī)療法”第63條第1、2款、第64條的規(guī)定，可代未成年人行使醫(yī)療同意權(quán)的人為其法定人、親屬或關(guān)系人。當(dāng)然，在一般情況下可代為行使同意權(quán)的人主要是父母。該規(guī)定中關(guān)于未成年人醫(yī)療同意權(quán)代行主體的范圍要廣于英國、美國，但卻并未規(guī)定未成年人保護(hù)當(dāng)局有此權(quán)利。在日本，盡管并無法律明確規(guī)定無醫(yī)療同意能力的未成年人的醫(yī)療同意權(quán)應(yīng)由誰代為行使，但有學(xué)者認(rèn)為可以適用民法上的法定制度，實踐中也多是按此處理的，故在日本，未成年人的醫(yī)療同意權(quán)一般均是由其父母代為行使的。[25]

筆者認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)由未成年人的法定人、親屬或關(guān)系人等代為行使醫(yī)療同意權(quán)的規(guī)定太過寬泛，不利于未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)的保護(hù)，故我國相關(guān)立法應(yīng)合理借鑒英美等國的做法，規(guī)定可代無醫(yī)療同意能力的未成年人行使醫(yī)療同意權(quán)的第一順序人選是父母，而在未成年人沒有父母或父母被剝奪了監(jiān)護(hù)權(quán)或本身也沒有醫(yī)療同意能力的情況下，則由其他依法對未成年人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任者也即監(jiān)護(hù)人代為行使，如有權(quán)代未成年人行使醫(yī)療同意權(quán)者的意見不一致的，相關(guān)當(dāng)事人可以申請法院審查決定。由于無同意能力的未成年人經(jīng)常處在脫離父母或監(jiān)護(hù)人之直接監(jiān)管之狀態(tài)如人托、就學(xué)等，立法有必要規(guī)定，臨時承擔(dān)無醫(yī)療同意能力的未成年人的監(jiān)管責(zé)任者，對擬針對該未成年人采取的風(fēng)險較小的醫(yī)療行為，可代行醫(yī)療同意權(quán)，但風(fēng)險較大的手術(shù)、特殊檢查和特殊治療等，仍需由其父母或監(jiān)護(hù)人等代行醫(yī)療同意權(quán)。

由于已滿14周歲的正常未成年人系具有部分醫(yī)療同意能力的人，對風(fēng)險較小的手術(shù)、檢查與治療行為等具有同意能力，可自行行使醫(yī)療同意權(quán)，但對風(fēng)險較大的手術(shù)、特殊檢查和特殊治療等不具獨立的醫(yī)療同意能力，在此情形下，與上述無醫(yī)療同意能力的未成年人的醫(yī)療同意權(quán)行使規(guī)則相一致，該部分未成年人本人的醫(yī)療意見需得到其父母的同意，在沒有父母或父母被剝奪了監(jiān)護(hù)權(quán)或本身也沒有醫(yī)療同意能力的情況下，則需得到其他依法對未成年人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任者也即監(jiān)護(hù)人的同意。

（三）對未成年人醫(yī)療同意權(quán)代為行使的合理限制

由于代未成年人行使醫(yī)療同意權(quán)的后果直接關(guān)涉未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)的處分，如無嚴(yán)格而明確的立法限制，在代行醫(yī)療同意權(quán)者濫用權(quán)利的情況下，未成年人的生命權(quán)和身體健康權(quán)將不可避免地遭到侵犯和損害，所以對未成年人醫(yī)療同意權(quán)代為行使的合理限制問題構(gòu)成未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使制度的合理構(gòu)建中最為關(guān)鍵與重要的問題。從世界范圍來看，其他國家和地區(qū)的法律界早已形成了如下共識，即認(rèn)為對代行未成年人醫(yī)療同意權(quán)的行為予以合理限制是完全必要的，否則無異于肯定代行醫(yī)療同意權(quán)者擁有對未成年患者生殺予奪的大權(quán)，這既不符合保障未成年人基本人權(quán)的要求，也不符合社會公共利益。[26]在究竟應(yīng)該如何對代行醫(yī)療同意權(quán)者的行為予以限制的問題上，域外立法例則有兩種不同的做法：一種是英、美等國設(shè)置專門的制度和程序予以直接限制的做法，另一種是我國臺灣地區(qū)與日本所采取的通過民法上的親權(quán)或監(jiān)護(hù)人變更制度和程序予以間接限制的做法。

英國相關(guān)法律明確規(guī)定，代行醫(yī)療同意權(quán)者所做的決定必須符合“未成年人最大利益”原則，否則法院有權(quán)剝奪其代行醫(yī)療同意權(quán)的資格，并頒發(fā)許可令或禁止令授權(quán)醫(yī)院采取合理措施?，F(xiàn)實生活中，這種情況最常發(fā)生于父母基于某些原因拒絕對未成年人予以治療的情形，如在S案[27]中，一名4歲的小男孩因嚴(yán)重受傷需要輸血，但其父母基于其宗教信仰，認(rèn)為血是不凈之物，輸入他人的血靈魂將無法升入天堂，故拒絕醫(yī)院所提出的輸血建議。醫(yī)院立即將此情形報告給了當(dāng)?shù)匚闯赡耆吮Ｗo(hù)當(dāng)局，后者立即向法院申請頒發(fā)允許輸血的許可令。而與此同時，兒童的父母也向法院申請頒發(fā)禁止輸血的禁止令。法院毫不猶豫地立即頒發(fā)了允許醫(yī)院輸血的許可令，因為法院認(rèn)為，父母無論出于何種原因放棄有治療可能的孩子，都不符合孩子的最大利益，因為生命對任何人而言都是神圣的。[28]代行醫(yī)療同意權(quán)者如有權(quán)代為決定放棄治療，無異于擁有了“殺害病人的權(quán)利”，這毫無疑問是法律所不允許的。[29]而且根據(jù)英國法律，父母如果基于不合理的理由拒絕醫(yī)生對子女的醫(yī)療行為，還可能構(gòu)成故意殺人罪或遺棄罪。[30]可見，英國立法從實體上明確規(guī)定代行醫(yī)療同意權(quán)者必須按照符合“未成年人最大利益”原則行使醫(yī)療同意權(quán)。在程序上，如代行醫(yī)療同意權(quán)者拒絕治療的，必須提請司法審查決定，這樣就非常有效地保護(hù)了未成年患者的生命權(quán)及身體健康權(quán)。美國法院在這個問題上的做法與英國是一致的，即如果父母的決定不符合未成年人的最大利益，法院將會頒布禁止令予以禁止，美國1990年的Curran v. Bonze案可以很好地說明這一點。在該案中，一對三歲半的雙胞胎的父親向法院請求頒發(fā)許可令，要求對他的雙胞胎孩子進(jìn)行骨髓采集，以捐獻(xiàn)給雙胞胎的同父異母的已患白血病的兄弟，但遭到雙胞胎母親的反對。法院以骨髓采集不符合孩子的最大利益為由支持了母親。[31]

我國臺灣地區(qū)和日本的理論界均認(rèn)為，未成年人處于成長期，需要他人的保護(hù)和養(yǎng)育，基于父母身份、血緣、道德及公共秩序，該責(zé)任自然落在作為親權(quán)人的父母身上，但“親權(quán)的行使，并非漫無限制，必以為子女之利益與幸福為原則……”[32]這與英、美等國的觀點是一致的，但在具體制度設(shè)計層面，其卻并未如英、美等國那樣有明確和專門的制度與程序，而是借由民法上的親權(quán)或監(jiān)護(hù)人變更制度和程序來間接實現(xiàn)的。如我國臺灣地區(qū)學(xué)界認(rèn)為：“如親權(quán)之行使損及子女利益，即屬親權(quán)之濫用，得聲請法院宣告停止其親權(quán)?！盵33]法院這樣做的依據(jù)是其“民法”第1090條的規(guī)定：“父母濫用其對于子女之權(quán)利時，其最近尊親屬或親屬會議，得糾正之；糾正無效時，得請求法院宣告停止其權(quán)利之全部或一部?！比缭谌毡?，人們認(rèn)為“阻止法定人不以子女或被監(jiān)護(hù)人之最善利益行使同意權(quán)可透過民法與民事訴訟法的程序。要點如次：父母濫用親權(quán)時，該孩子之其他親屬或檢察官或兒童福利機(jī)關(guān)得向家庭裁判所提出聲請，請求法院宣告該親權(quán)人喪失親權(quán)（例如日本民法第八百三十四條）。如果有緊急情況時，在提出上述聲請的同時，得先請求法院選任職務(wù)代行人作為審判前的保全程序。醫(yī)師在得到職務(wù)代行人之同意后，得進(jìn)行該當(dāng)醫(yī)療行為。”[34]

由于代行醫(yī)療同意權(quán)直接關(guān)涉未成年人的生命和身體健康，故世界其他國家和地區(qū)的法律界早已形成了必須對此予以嚴(yán)格限制的共識，我國在此問題上的立法空白使我國未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)的保護(hù)失去最起碼的法律保障，亟待予以改變。而在具體的制度設(shè)計上，筆者認(rèn)為應(yīng)借鑒英、美等國的做法設(shè)置專門的制度和程序予以直接限制，因為從未成年人生命權(quán)和身體健康權(quán)保護(hù)的實際效果看，其比我國臺灣地區(qū)與日本通過民法上的親權(quán)或監(jiān)護(hù)人變更制度和程序予以間接限制的做法更加有效。如在前述英國S案中，盡管需輸血兒童的父母是耶和華證人信徒，但其拒絕為兒子輸血的要求被法院斷然駁回，故孩子的生命得以拯救。但在日本，受傷兒童或少年因父母是耶和華證人信徒故而被父母拒絕輸血而導(dǎo)致不幸死亡的案件卻屢有發(fā)生，這與其間接限制未成年人醫(yī)療同意權(quán)代為行使的做法不無關(guān)系。如在1985年6月，一名10歲的男孩因交通事故骨折，其父母由于是耶和華證人信徒而拒絕給孩子輸血，4小時后孩子死亡；1989年8月，一名高中二年級學(xué)生騎摩托車發(fā)生交通事故，其父母也是耶和華證人信徒而拒絕醫(yī)院給兒子輸血，5小時后該少年死亡。[35]為此，筆者建議我國相關(guān)立法應(yīng)明確規(guī)定，父母、監(jiān)護(hù)人等必須按照符合“未成年人最大利益”原則代行未成年人的醫(yī)療同意權(quán)。[36]即其代行醫(yī)療同意權(quán)的行為應(yīng)受到法律的嚴(yán)格約束，而不是可以為所欲為，如果父母、監(jiān)護(hù)人等的決定會危及未成年人的生命或嚴(yán)重?fù)p害未成年人身體健康的，必須由法院審查決定。父母之任何一方、未成年人的其他親友、醫(yī)院、國家或社會的未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)乃至未成年人所在的學(xué)校等均可向法院提起該審查之訴，[37]而我國《民事訴訟法》也應(yīng)設(shè)置相應(yīng)的專門程序，法院得依該專門程序盡快做出決定。法院司法審查機(jī)制的介入，有利于最大限度地破除封建家長制野蠻思想的殘留。那種認(rèn)為孩子得病該不該治、怎么治都是家庭內(nèi)部的事，完全由家長、親屬或監(jiān)護(hù)人做主的封建落后意識將不再有市場，而類似福利院擅自切除智障女童子宮、父母擅自放棄救治未成年殘障子女的悲劇事件也將不會一再發(fā)生。

由于已滿14周歲的正常未成年人系具有部分醫(yī)療同意能力的人，因此，對風(fēng)險較小的手術(shù)、檢查與治療行為等可自行行使醫(yī)療同意權(quán)，但對風(fēng)險較大的手術(shù)、特殊檢查和特殊治療等，其本人意見需得到其父母或監(jiān)護(hù)人的同意。為保護(hù)這部分未成年人的生命權(quán)和身體健康權(quán)，立法還應(yīng)規(guī)定，在未成年人與其父母或監(jiān)護(hù)人意見不一致的情況下，如未成年人希望采取某項治療方式，而其父母或監(jiān)護(hù)人不同意，或者反之，未成年人希望放棄某項治療而其父母或監(jiān)護(hù)人不同意，則應(yīng)由法院審查決定。而在此情況下，未成年人本人、其父母或監(jiān)護(hù)人等均有權(quán)提起該審查之訴。在該種訴訟中，法院應(yīng)為未成年人指定適格的訴訟人，該訴訟人可以是與未成年人意見一致的父母中的一方，也可以是未成年人的其他親友或未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)乃至未成年人所在學(xué)校等。而即使已滿14周歲的正常未成年人與其父母意見一致，如果該意見系放棄治療且會危及未成年人的生命或嚴(yán)重?fù)p害其身體健康的，也必須由法院審查決定。在此種情況下，醫(yī)院、未成年人的其他親友、未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)及未成年人所在學(xué)校等，均可提起該審查之訴。

四、結(jié)語

綜上所述，筆者認(rèn)為，不滿14周歲以及因精神或智力障礙不能理解醫(yī)療行為的性質(zhì)和后果的未成年人無醫(yī)療同意能力，其醫(yī)療同意權(quán)由其父母代為行使，在沒有父母或父母被剝奪了監(jiān)護(hù)權(quán)或本身也沒有醫(yī)療同意能力的情況下，由其他有醫(yī)療同意能力的監(jiān)護(hù)人代為行使。學(xué)校、幼兒園等臨時承擔(dān)該等未成年人之監(jiān)管責(zé)任者，在其監(jiān)管期間，對擬針對該等未成年人采取的風(fēng)險較小的醫(yī)療行為可代行醫(yī)療同意權(quán)。父母之間或監(jiān)護(hù)人之間意見不一致的，應(yīng)申請法院審查決定。父母、監(jiān)護(hù)人、臨時監(jiān)管人等，必須按照符合未成年人最大利益原則代行醫(yī)療同意權(quán)，如有違反，醫(yī)院、未成年人的其他親友、未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)、未成年人所在學(xué)校等組織或個人均可向法院提起審查之訴，由法院審查后決定。

已滿14周歲的正常未成年人具有部分醫(yī)療同意能力，對風(fēng)險較小的手術(shù)、檢查或治療等醫(yī)療行為可自行行使醫(yī)療同意權(quán)，但對風(fēng)險較大的手術(shù)、特殊檢查或特殊治療等行為，其本人的決定需得到其父母或監(jiān)護(hù)人的同意。如未成年人與其父母或監(jiān)護(hù)人意見不一致的，需法院審查決定。未成年人本人、父母之一方或雙方以及監(jiān)護(hù)人等，均可提起該審查之訴。在該種訴訟中，法院應(yīng)為未成年人指定適格的訴訟人，如與其意見一致的父母之一方、其他親友、未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)、未成年人所在學(xué)校等組織或個人。如未成年人與其父母或監(jiān)護(hù)人共同做出的放棄治療的決定會危及未成年人的生命或嚴(yán)重?fù)p害未成年人身體健康的，必須由法院審查決定。未成年人的其他親友、醫(yī)院、未成年人保護(hù)機(jī)構(gòu)、未成年人所在學(xué)校等均可向法院提起該審查之訴。

注釋:

[1]但其中有關(guān)“不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意”的規(guī)定帶來了諸多模糊不清的問題，如“不宜”的判斷標(biāo)準(zhǔn)是什么？“不宜”的判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由誰掌握？醫(yī)院是否應(yīng)承擔(dān)侵犯患者知情同意權(quán)的責(zé)任？患者近親屬的具體人選如何確定？尤其是在“不宜”的情況下，由于醫(yī)療措施未經(jīng)過患者自己的同意，如果患者本不想采取某項治療措施但醫(yī)院經(jīng)其近親屬同意采取了該項治療措施，或者反之，患者本想采取的治療措施被其近親屬否決了，由此造成的損害該由誰承擔(dān)責(zé)任？這些問題的存在仍為一些醫(yī)院繼續(xù)剝奪正常成年患者的醫(yī)療同意權(quán)留下了法律通道，故立法實有必要盡快予以明確和完善。

[2]本文對未成年人醫(yī)療同意權(quán)行使問題的探討僅聚焦于未成年患者病情非屬危急的情況也即一般情況。而在患者病情危急，不立即采取相應(yīng)救治措施將危及生命或造成重大身體健康損害的情況下，應(yīng)該適用危急救治規(guī)則。根據(jù)國際慣例，在此情況下，醫(yī)院有義務(wù)立即采取相應(yīng)的合理救治措施。但令人遺憾的是，我國《侄權(quán)責(zé)任法》第56條的規(guī)定卻與此背道而馳，對醫(yī)院采取危急救治措施設(shè)置了種種限制條件和程序，給廣大急?；颊叩谋Ｗo(hù)造成嚴(yán)重隱患和威脅，亟需糾正。

[3]參見楊華云、簡光洲等：《福利院切除少女子宮續(xù)：此前至少有七起先例》，《東方早報》2005年6月1日。

[4]參見汪震龍：《殘疾人如貓狗？實施子宮切除“公益”難成擋箭牌》，《北京青年報》2005年5月8日。

[5]楊華云：《福利院切除智障女子宮續(xù)：專家稱切子宮已成慣例》，《東方早報》2005年12月12日。

[6]同前注[3]，楊華云、簡光洲等文。

[7]參見《“成人”網(wǎng)友稱愿領(lǐng)養(yǎng)天津無肛女嬰，為了她天賦的生存權(quán)利！》， http: //Iaiba. tianya. cn/tribe/showArticle. jsp? groupld =116728＆articleld = 272503967283460410336728，2011年5月24日訪問；《希望不在，嬰兒何往》， http: //blog. sina．com．cn/s/blog-573e68a701001ryw.ht，2011年5月24日訪問。

[8]參見衛(wèi)生部《病歷書寫基本規(guī)范》第10條。

[9]參見黃丁全：《醫(yī)事法》，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第270～271頁；趙西巨：《醫(yī)事法研究》，法律出版社2008年版，第82 ～84頁。

[10]正常成年患者系指具有完全行為能力且并未因疾病或事故陷入昏迷或嚴(yán)重意識不清狀態(tài)者（如正常成年患者因疾病或事故陷入昏迷或嚴(yán)重意識不清狀態(tài)，其醫(yī)療同意權(quán)的行使應(yīng)按照有精神障礙者醫(yī)療同意權(quán)行使的規(guī)則處理，我國《侄權(quán)責(zé)任法》對此也無任何規(guī)定，形成立法漏洞，有待彌補(bǔ)）。

[11]大部分國家規(guī)定18歲為成年年齡。

[12]我國臺灣地區(qū)“醫(yī)療法”第79條第1款規(guī)定：“醫(yī)療機(jī)構(gòu)施行人體試驗時，受試驗者如為無行為能力或限制行為能力人，應(yīng)獲得其法定人的同意?！?/p>

[13]參見夏蕓：《醫(yī)療事故賠償法—來自日本法的啟示》，法律出版社2007年版，第517頁。

[14]See Michael Davies， Textbook on Medical Law， Blackstone Press Limited， 1998，pp.148-149.

[15]See Kennedy＆Gmbb， Medical Law， Butterworths， 2000，pp.777-778.

[16]參見許曉娟、彭志剛、黃河：《論“知情同意”的若干法律問題》，《江西師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）》2009年第4期。

[17]參見裴緒勝：《論未成年患者的知情同意權(quán)保護(hù)》，《西部法學(xué)評論》2010年第3期。

[18]參見[德]克雷斯蒂安：《歐洲比較侄權(quán)行為法》，張新寶譯，法律出版社2001年版，第633頁。

[19]但如果“可以推定，該未成年人尚不能完全理解治療對他產(chǎn)生的后果”的，則其不具有醫(yī)療同意能力。同上注。

[20]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第774～775頁。

[21]英國《兒童法案》對此有規(guī)定，但這種情況的出現(xiàn)幾率很小。因為如果未成年人的疾患屬于危急情況，醫(yī)生會按照緊急救治規(guī)則進(jìn)行處理，即無需任何人同意即應(yīng)采取合理的救治措施。而如果不屬于危急情況，教師與監(jiān)管者必須在第一時間與其父母或代行父母責(zé)任的當(dāng)?shù)匚闯赡耆吮Ｗo(hù)機(jī)構(gòu)協(xié)商，按其指示行事。當(dāng)然，此種情況下未成年人的父母或保護(hù)機(jī)構(gòu)可以委托教師或監(jiān)管者代為行使同意權(quán)，則教師或監(jiān)管者即成為代行同意權(quán)人（同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第776頁）。

[22]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第775頁。

[23]同上注。

[24]同前注[17]，裴緒勝文。

[25]但也有學(xué)者對此提出反對意見，認(rèn)為民法上的法定制度是針對財產(chǎn)管理而設(shè)置的，對醫(yī)療行為意思決定的涉及對患者生命權(quán)和身體健康權(quán)的處分，適用財產(chǎn)上的法定制度顯有不妥，故建議成立一個由家庭裁判所、醫(yī)院方、患者三方面共同組成的專門機(jī)構(gòu)予以判斷和行使（同前注[13]，夏蕓書，第539～540頁）；另有學(xué)者則認(rèn)為應(yīng)設(shè)立一個由醫(yī)生、法律專業(yè)人士、一般人等共同組成的中立機(jī)構(gòu)，專門審議判斷涉及患者有無同意能力、代無同意能力者行使醫(yī)療同意權(quán)等一切事宜（同前注[9]，黃丁全書，第279頁）。

[26]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第858頁。

[27]1993]1 FLR 376.

[28]同前注[14]，Michael Davies書，第152頁。

[29]同前注[15]， Kennedy、 Grubb書，第858頁。

[30]同前注[9]，黃丁全書，第278頁。

[31]同前注[17]，裴緒勝文。

[32]同前注[9]，黃丁全書，第279頁。

[33]同上注，第279～280頁。

[34]同上注，第279頁。我國臺灣地區(qū)學(xué)者認(rèn)為，相比較而言，臺灣地區(qū)的規(guī)定和做法不如日本的周密，因前者并未規(guī)定法院停止父母的親權(quán)后，由誰代為行使（同上注，第280頁）。

[35]同前注[13]，夏蕓書，第517頁。

未成年管理制度范文第2篇

一、應(yīng)明確的幾個問題

一)監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的責(zé)任

監(jiān)護(hù)是為了保護(hù)無行為能力或限制行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)置的，其目的，一是保護(hù)被監(jiān)護(hù)人本人，二是保護(hù)他人和社會。未成年人保護(hù)法第八條規(guī)定，父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)依法履行對未成年人的監(jiān)護(hù)責(zé)任和撫養(yǎng)義務(wù)。那么什么是監(jiān)護(hù)責(zé)任呢，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)〉》第十條的規(guī)定，監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)責(zé)任包括保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，被監(jiān)護(hù)人的生活，管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，被監(jiān)理人進(jìn)行民事活動，對被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育，在被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害或與人發(fā)生爭議時，其進(jìn)行了訴訟。因此，監(jiān)護(hù)人應(yīng)對被監(jiān)護(hù)人的行為進(jìn)行監(jiān)護(hù)，有義務(wù)保證被監(jiān)護(hù)人不受他人的損害，有義務(wù)防止被監(jiān)護(hù)人加害于他人。

未成年人保護(hù)法第16條規(guī)定：學(xué)校不能使未成年人學(xué)生在危及人身安全、健康的教室和其他教育教學(xué)設(shè)施中活動；17條規(guī)定：學(xué)校和幼兒園安排未成年人學(xué)生和兒童參加集會、文化、娛樂、社會實踐等集體活動，應(yīng)當(dāng)有利于未成年人的健康成長，防止發(fā)生人身安全事故?！吨腥A人民共和國教育法》第8條規(guī)定：學(xué)校應(yīng)當(dāng)制止有害于學(xué)生的行為或者其他侵犯學(xué)生合法權(quán)益的行為，由此可以看出，學(xué)校對學(xué)生負(fù)有教育，管理的責(zé)任。在組織活動中有預(yù)防發(fā)生人身安全事故的責(zé)任，學(xué)校應(yīng)制止有害于學(xué)生及其他侵犯學(xué)生合法利益的行為，學(xué)校的設(shè)施應(yīng)符合安全標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《中華人民共和國教育法》第45條規(guī)定，學(xué)生的義務(wù)是遵守所在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)的管理制度，必須服從學(xué)校的管理并接受學(xué)校的教育。

(三)學(xué)校與在校學(xué)生的監(jiān)護(hù)人的關(guān)系

根據(jù)《中華人民共和國教育法》第49條之規(guī)定，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)為其未成年子女或其他被監(jiān)護(hù)人受教育提供必要的條件，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)配合學(xué)校及其他被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行教育，故監(jiān)護(hù)人與學(xué)校之間實質(zhì)上是一種委托教育管理關(guān)系，但不能等同于或代替監(jiān)護(hù)關(guān)系。在委托期間，被監(jiān)護(hù)人有侵權(quán)行為并需承擔(dān)民事責(zé)任的應(yīng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。但被委托人不能盡力履行被委托職責(zé)，有過錯的，依法應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

二、歸責(zé)的原則

根據(jù)監(jiān)護(hù)人對被監(jiān)護(hù)人的責(zé)任，學(xué)校對學(xué)生的責(zé)任及學(xué)校與監(jiān)護(hù)人的關(guān)系和法律的規(guī)定可看出未成年學(xué)生在學(xué)校發(fā)生的人身損害賠償案件適用的歸責(zé)原則。

(一)、根據(jù)民法通則第133條規(guī)定，無民事行為能力人，限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。根據(jù)此條規(guī)定，可以看出監(jiān)護(hù)人承擔(dān)的是無過錯責(zé)任，只要被監(jiān)護(hù)人有損害他人的事實，并存在因果關(guān)系，監(jiān)護(hù)人就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

(二)民法通則第183條規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或他人造成傷害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)予以賠償。由此可以看出對學(xué)校實行的是有過錯責(zé)任和過錯推定原則。過錯責(zé)任原則是指行為人因過錯侵害他人造成他人財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)等方面的損害而承擔(dān)的民事責(zé)任；過錯推定責(zé)任是介于過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任之間的一種責(zé)任方式，是指法律推定加害人對損害有過錯應(yīng)負(fù)過錯責(zé)任。對于學(xué)校來說，分析學(xué)校是否有過錯，首先應(yīng)從學(xué)校的職責(zé)方面看，如學(xué)校在履行教育管理職責(zé)中有不當(dāng)之處，且這不當(dāng)之處是造成損害的原因之一，學(xué)校就應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任，這里要特別注意學(xué)校是否盡了相當(dāng)注意義務(wù)。所為相當(dāng)注意義務(wù)，是指客觀過錯責(zé)任，根據(jù)正常預(yù)見水平和能力預(yù)見潛在危險或應(yīng)認(rèn)識到危險結(jié)果而沒有注意或沒有采取避免危害結(jié)果的措施，就是未盡相當(dāng)注意義務(wù)，如果學(xué)校盡了相當(dāng)注意義務(wù)，便可以負(fù)責(zé)。

(三)案件的解決和處理

(1)、學(xué)生在上課期間受損害的處理。學(xué)生違反學(xué)校管理制度，不聽從教師的管理，故意或過失造成他人損害的，加害人的監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任，學(xué)校因管理教育不力，亦應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任。如系教師的失職行為，則學(xué)校應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。加害人的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)次要責(zé)任。學(xué)生不是故意和過失而造成他人損害的，如學(xué)校有過錯，則應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任，如學(xué)校無過錯，則受害人的損失按公平責(zé)任原則由加害人的監(jiān)護(hù)人與受害人的監(jiān)護(hù)人分擔(dān)。如受害人有故意和過失行為，受害人的監(jiān)護(hù)人應(yīng)按受害人的行為性質(zhì)承擔(dān)全部，主要或次要責(zé)任。

未成年管理制度范文第3篇

近年來，關(guān)于未成年犯罪案件的報道屢見不鮮。例如2009年3月發(fā)生在四川中江縣的5歲幼童被殺案。經(jīng)查，該案系長期在外流浪的許某某(男，13歲，綴學(xué))、蔣某(男，13歲，綴學(xué))、彭某某(男，14歲，在校生)、彭某某(男，13歲，在校生)四人，將受害人代孝東(男，5歲，幼兒園學(xué)童)從家中騙出并唆使其偷竊財物，因代年幼幾次偷竊未果，4人嫌其累贅?biāo)鞂⒅畮е烈巴鈿蚺按髿⒑?。又如，發(fā)生在2002年10月9日的福建五少年殺死同學(xué)案警方繳獲軍用手槍。浙江校園暴力升級，學(xué)生組團(tuán)買槍對抗黑社會。北京一少年為偷錢上網(wǎng)，將奶奶砍死爺爺砍成重傷。這些案件一經(jīng)報道，犯罪嫌疑人的犯罪年齡、犯罪動機(jī)、犯罪手法引起全社會的震驚與關(guān)注。同時也引起了我們對如何設(shè)置少年司法制度以便更有效地防止未成年犯罪的深刻反思。

在參考《中國法律年鑒》之《全國人民法院刑事案件中青少年犯罪情況統(tǒng)計表》，以及歷年《中國人口統(tǒng)計年鑒》之《全國分年齡、性別的人口數(shù)》等統(tǒng)計資料的基礎(chǔ)上，我們可以簡要分析一下近年來我國未成年犯罪的狀況。未成年人犯罪率在1999年經(jīng)過四年攀升后進(jìn)入高峰期，此次高峰期在2008年后有所緩解。但是，從2008年開始，未成年犯罪呈現(xiàn)出新的特點。“80后”已經(jīng)全部步入成年人行列，成為法律意義上的完全刑事責(zé)任能力人，90后則成為了未成年人的主流群體，同時也自然成為未成年人犯罪的主力軍，一次又一次地觸痛整個社會的神經(jīng)。在已有可查資料中顯示，“90后”違法犯罪被捕時，年齡最小的剛滿11歲，在正常的中國教育體系進(jìn)度中，他還應(yīng)該是小學(xué)四年級的學(xué)生；在涉及的罪名上，除了常見的搶劫、殺人、故意傷害、和尋釁滋事外，還涉及最近幾年才出現(xiàn)的販毒和信用卡詐騙罪等等。相關(guān)司法機(jī)關(guān)公布的數(shù)據(jù)則更加讓人震驚：在最高人民檢察院對外公布的信息中顯示，2003年全國檢察機(jī)關(guān)共批捕逮捕未成年人犯罪嫌疑人69780人，在2006年批捕逮捕未成年人犯罪嫌疑人92574人，而在2008年，這個數(shù)字就突破了10萬，達(dá)到了101928人。從2000年開始，中國各級法院判決生效的未成年犯罪人數(shù)平均每年上升13%左右，其增長率已經(jīng)超過了我國gdp增長率。多重信息表明，“90后”未成年人犯罪呈現(xiàn)出急速增長的態(tài)勢。而且以共同犯罪和暴力犯罪為主，重點犯罪凸顯。由以上分析可知，未成年犯罪的形式是很嚴(yán)峻的。在這里筆者將著重從司法制度方面來探討預(yù)防未成年犯罪的機(jī)制問題。

我國由于種種原因，少年司法制度建設(shè)起步較晚，與發(fā)達(dá)國家少年司法制度相比還有很大差距。眾所周知，世界少年司法制度誕生的標(biāo)志性事件是1899年美國的伊利諾斯州建立了世界上第一個少年法院。隨后，各國都相應(yīng)建立了符合自己國家國情的少年司法制度，形成了不同的系統(tǒng)模型。對于這些不同的系統(tǒng)模型郭翔總結(jié)出自己的學(xué)說即“三模式說”，他認(rèn)為就目前來說，世界各國的少年司法制度一般有三種模式:(1)“法庭模式”，又稱為“藍(lán)色模式”(藍(lán)色被認(rèn)為是冷色，象征嚴(yán)厲冷峻)。這種模式主要強(qiáng)調(diào)少年司法應(yīng)注重正當(dāng)法律程序，而且主要應(yīng)由職業(yè)法官擔(dān)任對案件的審理。采取這種模式的主要是美國、日本。(2)“福利治療模式”，還有人稱“委員會模式”。由于福利機(jī)構(gòu)不屬于嚴(yán)格意義上的司法系統(tǒng)，它是屬于行政部門的，所以它也被人稱為“紅色模式”(紅色為暖色，象征熱情激進(jìn))。這種模式的特點是在普通少年案件的處理中，強(qiáng)調(diào)少年的福利待遇和少年犯罪和錯誤的治療以及繼續(xù)教育。瑞典、芬蘭、挪

轉(zhuǎn)貼于

威、丹麥等北歐的一些國家就是這種模式的典型代表。處于福利機(jī)構(gòu)管轄下的未成年刑事案件，注重提高青少年的環(huán)境和福利待遇。(3)“社區(qū)參與模式”?？紤]到這種模式興起較晚，因此又被人們稱做“綠色模式”(綠色意味著初生幼稚)。這種模式的特點是把司法和行政機(jī)構(gòu)的干預(yù)減少到最小的限度，提高社會及民眾參與司法過程的積極性。綜合考慮這三種少年司法模式，綠色模式的道路是最適合中國的。藍(lán)色模式是美國等國家采用的模式，在具體的運作中這種模式有一系列正規(guī)的操作規(guī)范，需要較大的司法成本和一個更為規(guī)范的司法機(jī)構(gòu)。對于第三世界國家來說，西方發(fā)達(dá)國家的紅色模式需要投入較高的福利，這種模式不適用于第三世界的國家。中國為了達(dá)到保護(hù)少年健康成長的目標(biāo)，采用了綠色模式。這是由于綠色模式注重強(qiáng)調(diào)社區(qū)參與，這就相應(yīng)的降低了司法成本，同時也促進(jìn)了社會的和諧。在這種模式下，就我國現(xiàn)有的少年司法制度來說，還應(yīng)著重把以下三方面納入其中。

一、心理專家介入未成年刑事訴訟

心理專家介入未成年刑事訴訟，有利于查清未成年被告人的心理癥結(jié)，并有針對性地制定教育挽救的方案；為法院對未成年人被告人的正確量刑提供參考依據(jù)。

根據(jù)心理學(xué)理論，人生要經(jīng)歷三大嬗變期，即新生期、斷奶期、青春期，都發(fā)生在未成年階段。經(jīng)過每一個嬗變期，未成年的生理和心理結(jié)構(gòu)都會發(fā)生突變。由此可知，青少年時期特別是未成年人時期，在每個人的成長過程中都是一個極為重要的特殊年齡階段。因此，為了實現(xiàn)預(yù)防和懲治未成年犯罪這一重要意義，了解未成年人的心理特點是很有必要的。

對于未成年犯罪的案件，心理專家應(yīng)在法官審理完案件，合議庭已認(rèn)定未成年被告人有罪，量刑宣判之前介入。先由主審案件的法官向心理專家介紹案件的主要案情以及在審理的過程中發(fā)現(xiàn)的問題。心理專家再近一步傾聽犯罪時未滿18周歲的被告的訴說。通過傾聽來了解被告人以往的生活環(huán)境、社會交往是否復(fù)雜，借此挖掘他們犯罪時的心理因素，并掌握他們的心理狀態(tài)。在此基礎(chǔ)上心理專家要進(jìn)行科學(xué)的分析，主要分析這些未成年被告人的主觀惡性的大小程度，心理狀態(tài)的好壞，被判緩刑后是否會轉(zhuǎn)變心態(tài)，能否承受社會壓力以及這一系數(shù)的大小，會不會再走回頭路等等。心理專家把這些分析以咨詢報告的形式提交給法庭，法庭經(jīng)過分析后再近一步結(jié)合案情對未成年被告人作出科學(xué)準(zhǔn)確的量刑。

未成年被告人被定罪量刑后，心理專家要及時的針對未成年被告人的心理問題進(jìn)行輔導(dǎo)教育，同時心理專家也要對老師、家長進(jìn)行心理輔導(dǎo)。

二、在試行未成年人犯罪前科消滅制度的基礎(chǔ)上進(jìn)行推廣

由于未成年人犯罪有其自身的特點，將他們與成年人犯罪同等對待給予嚴(yán)厲懲罰會給未成年人身上留下永久性的標(biāo)記，這對未成年人未來的發(fā)展以及社會的穩(wěn)定帶來極壞的影響。鑒于此，前科消滅制度應(yīng)運而生。前科消滅制度能夠避免行為人因為一時的過錯而永遠(yuǎn)失去某種資格和社會信譽(yù)，在一定程度上具有防止行為人再次違法犯罪的效果。在未成年人犯罪中實施前科消滅制度，并使之成為一種激勵機(jī)制，鼓勵其認(rèn)真悔過。

影響前科消滅的重要因素是那些具有前科的少年犯要真誠的悔過，渴望自新，最重要的是他們在規(guī)定的時間內(nèi)必須要有優(yōu)良的表現(xiàn)。由于前科消滅制度的實施既不能過于嚴(yán)格也不能過于寬泛，必須使之維持在恰當(dāng)?shù)姆秶鷥?nèi)。所以，前科消滅的必要條件為：具有前科者在法定期間沒有再犯新罪以及未實施嚴(yán)重違法行為。

前科消滅應(yīng)由具有前科者（被判刑、勞教、治安處罰的人）向?qū)λ麄冏龀雠袥Q的公安機(jī)關(guān)、法院、勞教主管部門提交書面申請，由原決定機(jī)關(guān)對具有前科者進(jìn)行評估。主要看具有前科者是否表明了悔改態(tài)度及悔改的表現(xiàn)；看他們是否履行了賠償義務(wù)，這些賠償義務(wù)主要是因犯罪人的犯罪對社會和公民造成的經(jīng)濟(jì)損失引起的；看他們是否遵紀(jì)守法，有沒有重新犯罪的可能等等。審查機(jī)關(guān)進(jìn)行考核和調(diào)查，作出最終決定后，對符合前科消滅條件的申請人作出撤銷前科的裁定。

三、建立適合未成年特點的社區(qū)矯正管理制度

社區(qū)矯正制度是一種新的刑罰執(zhí)行制度在我國還處于初級階段，它作為行刑社會化的一種重要方式是值得在我國有效的充分發(fā)展的。現(xiàn)階段，社區(qū)矯正制度在我國的發(fā)展尚不成熟，但我們并不能因此就放棄這一制度。值得我們思考的是如何在我國逐步建立和推廣完善社區(qū)矯正，使這一制度符合我國的行刑制度。目前而言，十分必要的是針對未成年人特有的生理特點和心理特點建立社會這個年齡段的社區(qū)矯正管理制度，進(jìn)而完善未成年犯社區(qū)矯正措施。

未成年管理制度范文第4篇

貫徹落實黨的十五大確定的依法治國方略，全面貫徹黨的教育方針，切實加強(qiáng)教育法制建設(shè)，全面推進(jìn)依法治校進(jìn)程。增強(qiáng)在校青少年、學(xué)生家長和學(xué)校教師法制觀念，了解法律知識，明辨是非，提高法律素質(zhì)，從源頭上減少青少年違法犯罪，遏止未成年人違法犯罪上升勢頭，并促進(jìn)社會各界通力合作，重視在校青少年健康成長環(huán)境的整頓和建設(shè)，加強(qiáng)青少年道德品質(zhì)教育、法制教育和對不良行為、嚴(yán)重不良行為的預(yù)防和矯治，組建預(yù)防未成年人違法犯罪的主體教育網(wǎng)絡(luò)，為實施依法治區(qū)，保證社會安定提供必要條件。

二、統(tǒng)一認(rèn)識，加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，明確任務(wù)，精心組織

為了加強(qiáng)學(xué)校法制建設(shè)工作的領(lǐng)導(dǎo)，保證依法治校實施方案的順利實施，決定成立陸慕高級中學(xué)依法治校領(lǐng)導(dǎo)小組，校長、書記**同志為組長，副校長(法制副校長)**同志為副組長，政教處**兩位主任和團(tuán)委副書記**及**三位年級組長為組員，形成主要領(lǐng)導(dǎo)親自抓，分管領(lǐng)導(dǎo)具體抓、職能部門和工作人員分工負(fù)責(zé)的依法治校工作網(wǎng)絡(luò)，從而為全面開展依法制校工作奠定基礎(chǔ)。

為了進(jìn)一步深化和提高依法制校工作的實效性，我校依法制校工作的任務(wù)是：1、結(jié)合學(xué)校實際，依法制定學(xué)校章程，依照章程建立各項管理制度，并依法自主管理學(xué)校。2、堅持以法治校，切實提高辦學(xué)水平。3、堅持依法治教，進(jìn)一步規(guī)范教師行為。4、廣泛開展普法教育活動，努力提高以法治校水平。5、堅持法制教育與法制實踐的緊密結(jié)合，加強(qiáng)法制建設(shè)，全面推依法治校，做到“普”、“治”結(jié)合。

三、繼續(xù)抓緊實施方案的落實，廣泛深入地開展教育法制建設(shè)工作

1、進(jìn)一步健全和完善學(xué)校各項規(guī)章制，深化崗位責(zé)任制，明確學(xué)校各部門、各崗位工作職責(zé)，使各項管理制度有效得到落實。進(jìn)一步完善教代會制度和校務(wù)公開制度，將學(xué)校管理和事業(yè)發(fā)展全面納入法制化軌道。

2、堅持依法管理，規(guī)范教師行為，提高辦學(xué)水平。堅持學(xué)習(xí)法律制度化，有計劃地組織教職員學(xué)習(xí)《憲法》、《刑法》、《教育法》、《教師法》、《教師資格條例》、《未成年人保護(hù)法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》等法規(guī)，使廣大教師依法治教。

3、充分利用宣傳陣地，增強(qiáng)法制教育的直觀性，讓學(xué)生學(xué)習(xí)法律知識，了解法的基本概念、地位和作用，增強(qiáng)學(xué)生的法制意識，樹立法制觀念。

4、在法制教育經(jīng)?；幕A(chǔ)上，舉辦法制教育專題講座，增強(qiáng)學(xué)生的法律意識。從學(xué)生的實際出發(fā)，結(jié)合中學(xué)生的特點，根據(jù)學(xué)生的年級層次、年齡特點，組織不同內(nèi)容的學(xué)習(xí)，高一年級重點組織學(xué)習(xí)《中學(xué)生日常行為規(guī)范》和學(xué)校的有關(guān)規(guī)章制度及《未成年人保護(hù)法》和《預(yù)防未成年人犯罪法》；高二年級由政治教師組織學(xué)習(xí)法律基礎(chǔ)知識，如《憲法》、《刑法》、《民法》、《經(jīng)濟(jì)法》、《民事訴訟法》、《青少年權(quán)益保護(hù)法》等；高三學(xué)生則增加專業(yè)法的學(xué)習(xí)。

5、舉辦“模擬法庭”活力，積極轉(zhuǎn)化后進(jìn)生，強(qiáng)化法制教育的針對性。并利用多種渠道，加強(qiáng)社會、家庭、學(xué)校三結(jié)合教育，將法律知識滲透到每個家庭，起到教育一個孩子，帶動一個家庭，影響整個社會的效果。

6、進(jìn)一步規(guī)范師生行為，強(qiáng)化師生實踐。一方面對全體教師師德要求提出明確的要求，同時，要加強(qiáng)對教師行為的檢查考核，加強(qiáng)對青年教師的行為指導(dǎo)；另一方面，加強(qiáng)對學(xué)生行為的經(jīng)常性檢查指導(dǎo)、強(qiáng)化實踐行為，如帶領(lǐng)新生到德育基地進(jìn)行參觀和訓(xùn)練、舉行十八歲成人儀式、組織開展掃幕、參觀蘇州革命博物館等。同時為使學(xué)生在自我教育、自我管理的過程中實現(xiàn)自我約束、進(jìn)而規(guī)范行為，充分發(fā)揮共青團(tuán)、學(xué)生會的作用，組織學(xué)生參加崗位值日，全面參與學(xué)校的全員管理。

四、突出重點、形式多樣

未成年管理制度范文第5篇

一、營造良好的輿論、文化和法制環(huán)境。

我局一直把婦兒工作放在一個十分重要的位置，精心組織部署，電臺、電視臺利用自身優(yōu)勢和特色，從各個角度、各個層面宣傳男女平等基本國策和兒童優(yōu)先原則，及時發(fā)現(xiàn)在婦兒工作中涌現(xiàn)出的典型，用電波熒屏將她們的事跡加以總結(jié)推廣，在廣大受眾中間引起了良好反響，有效促成“保護(hù)婦女兒童、消除性別歧視”的輿論氛圍。

此外，我們積極部署、督促各媒體及時報道公安、文化、工商部門嚴(yán)厲打擊書刊光盤的專項斗爭、報道侵犯未成年人合法權(quán)益的違法犯罪活動、報道查處黑網(wǎng)吧、非法電子游戲室。在增強(qiáng)未成年人維權(quán)意識和安全感方面加大宣傳支持的力度。

什邡的公安、文化、教育、工商等部門通力協(xié)作，加上我們媒體的宣傳報道，在全社會形成尊重婦女兒童、愛護(hù)婦女兒童、關(guān)心婦女兒童、幫助婦女兒童的良好輿論、文化法制環(huán)境。

二、制播有益于婦兒身心健康的廣播電視節(jié)目。

自國家廣電總局出臺了一系列“禁播令”之后，我局按照國家廣電總局的要求，嚴(yán)格限制兇殺、暴力、影視節(jié)目的播出，禁止在廣播電視節(jié)目中對婦女兒童形象的污辱性宣傳。同時，嚴(yán)格審查制度，領(lǐng)導(dǎo)把好播出審查關(guān)，決不讓國家禁止的廣播電視節(jié)目在玉溪電波熒屏出現(xiàn)。

什邡電視臺新聞綜合頻道近年來，每天都在下午6點左右，即孩子的“黃金時段”播出一檔少兒節(jié)目，或是動畫片、或是學(xué)習(xí)英語的節(jié)目，還開設(shè)了熱線電話，讓觀眾參與到其中答題抽獎，極大地調(diào)動了觀眾的積極性，從而收視率有了很大提高。這些有益于少兒身心健康的電視節(jié)目集知識性、娛樂性、趣味性、教育性于一體，為什邡的廣大未成年人提供了不可多得的精神食糧。

此外，在三八婦女節(jié)、六一兒童節(jié)期間，媒體都會制作一批相關(guān)主題的專題片，涉及學(xué)校教育、家庭教育、婦女在各領(lǐng)域取得成績，孩子身心健康發(fā)展等方面的內(nèi)容。

三、積極探索宣傳的新方式、新途徑。

一直以來，我們都把向未成年人提供更好的精神食糧作為自己的神圣職責(zé)，努力為未成年人開闊眼界，為他們提供陶冶情操、愉悅身心的精神園地而努力探索宣傳的新方式和新途徑。

在節(jié)目制作上，投入了大量的人力、資金，力求打造一批優(yōu)秀的節(jié)目，不斷擴(kuò)大在受眾中的影響力；在節(jié)目播出中，我們積極扶持國產(chǎn)動畫片，把一批具有民族特色、適合未成年人特點，又能展示中華民族優(yōu)良傳統(tǒng)的動畫片系列帶給什邡廣大的未成年人群體。