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刑事訴訟法論文范文第1篇

(一)適用對(duì)象的界定方面存在矛盾

1．適用對(duì)象界定中的相關(guān)概念存在并列不當(dāng)?shù)那闆r在新刑事訴訟法中，控制下交付的適用對(duì)象界定中將“違禁品”與“財(cái)物”進(jìn)行并列，存在較為嚴(yán)重的邏輯方面的錯(cuò)誤。通過對(duì)“違禁品”與“財(cái)物”兩個(gè)概念進(jìn)行比較，發(fā)現(xiàn)兩者之間存在著相互交叉的范疇。例如槍支從一般意義上講屬于“違禁品”，但對(duì)于軍工企業(yè)而言又屬于“財(cái)物”。兩者之間界限并不明確，將兩者并列并不妥當(dāng)。2．適用對(duì)象的界定范圍相對(duì)比較狹隘在新刑事訴訟法中，控制下交付實(shí)施的對(duì)象僅僅局限在違禁品與財(cái)務(wù)兩個(gè)方面。有些物品既非違禁品，也不屬于財(cái)務(wù)，但是在案件偵破的過程中也存在控制下交付的情況，這與新刑事訴訟法中的適用對(duì)象的規(guī)定并不相符。例如假幣、假藥、偽造增值稅專用發(fā)票等，這些并不屬于違禁品與財(cái)務(wù)，依照刑事訴訟法中的規(guī)定是不能夠?qū)ζ溥M(jìn)行控制下交付的。但是在相關(guān)的案件的偵破過程中往往具備控制下交付的條件，但卻不能實(shí)施，會(huì)在一定程度上影響案件偵破效益。

(二)啟動(dòng)條件的規(guī)定較為模糊與主觀

在新刑事訴訟法中，將控制下交付的啟動(dòng)條件規(guī)定為“根據(jù)偵查犯罪的需要”。在對(duì)其進(jìn)行理解的過程中，最為重要的就是界定“需要”二字。在心理學(xué)中，認(rèn)為“需要”是人的主觀狀態(tài)，是生理需求與社會(huì)需求在人腦中的反映。從心理學(xué)的角度對(duì)控制下交付的啟動(dòng)條件進(jìn)行分析，其更加注重偵查機(jī)關(guān)的主觀要求，而忽視了實(shí)施的客觀可能性。此外，啟動(dòng)條件的規(guī)定較為模糊，可操作性較差，導(dǎo)致偵查人員可能陷入到無(wú)所適從或者濫用的局面，導(dǎo)致控制下交付的啟動(dòng)不能夠選準(zhǔn)準(zhǔn)確的時(shí)機(jī)，增加控制下交付的風(fēng)險(xiǎn)。

(三)申請(qǐng)與執(zhí)行的程序缺乏具體性

在新刑事訴訟法中規(guī)定，公安機(jī)關(guān)實(shí)施控制下交付的申請(qǐng)與執(zhí)行都“依照規(guī)定”，但對(duì)規(guī)定的內(nèi)容卻并未具體體現(xiàn)。時(shí)至今日，我國(guó)在法律層面中都沒有對(duì)控制下交付的申請(qǐng)與執(zhí)行程序進(jìn)行明確的規(guī)定，所存在的都是一些文件與協(xié)議。主要的文件包括《公安機(jī)關(guān)禁毒民警執(zhí)勤行為規(guī)范》、《關(guān)于案件偵查協(xié)作有關(guān)問題通知》等;主要的國(guó)際協(xié)議包括《聯(lián)合國(guó)禁止非法販運(yùn)品與精神藥物公約》等。這些文件與協(xié)議成為了我國(guó)警方實(shí)施控制下交付的重要依據(jù)，能夠?yàn)榉炊镜膰?guó)際合作提供更高的保障。但是依據(jù)這些文件與規(guī)范對(duì)控制下交付進(jìn)行規(guī)制，存在一定的問題，例如缺乏法律的剛性與強(qiáng)制性、缺乏具體的申請(qǐng)與執(zhí)行程序等。

(四)控制下交付與相關(guān)法律規(guī)定存在沖突

從長(zhǎng)期的偵查實(shí)踐中可知，我國(guó)對(duì)于控制下交付缺乏明確的法律規(guī)定，在運(yùn)作方面存在非常嚴(yán)重的違法性，與刑事訴訟法、海關(guān)法、出境入境管理法等相關(guān)法律規(guī)定都存在嚴(yán)重的沖突。在新的刑事訴訟法中，雖然針對(duì)控制下交付制定了相關(guān)的規(guī)定，但是其與相關(guān)法律規(guī)定之間的沖突并未得到解決。例如，在刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定中指出，我國(guó)的搜查與扣押都是公開的，但是在控制下交付進(jìn)行執(zhí)行的過程中，如果偵查機(jī)關(guān)采用公開的搜查與扣押方式將會(huì)驚動(dòng)犯罪嫌疑人，因此需要在絕密的狀態(tài)下執(zhí)行，但是這種非公開的搜查與扣押在新刑事訴訟法中是沒有法律依據(jù)的。

二、結(jié)論與建議

(一)結(jié)論

我國(guó)在對(duì)刑事訴訟法中的控制下交付立法模式進(jìn)行規(guī)制的過程中，實(shí)現(xiàn)了國(guó)際傳統(tǒng)立法模式的突破，與國(guó)際公約的發(fā)展相互適應(yīng)。但是，新刑事訴訟法中控制下交付的相關(guān)規(guī)定只有一條，內(nèi)容較為粗疏、可操作性較差，同時(shí)還與國(guó)際公約相互抵牾。因此，對(duì)控制下交付立法進(jìn)行變革已經(jīng)成為必然的選擇。在對(duì)控制下交付立法的改革與完善路徑進(jìn)行選擇的過程中，需要考慮的因素主要包括兩個(gè)方面:第一，刑事訴訟法修正案在2012年3月15日頒布，2013年1月1日生效，刑事訴訟法在短時(shí)間內(nèi)并不會(huì)對(duì)其再次進(jìn)行修正，難以滿足控制下交付變革的需求;第二，我國(guó)刑事訴訟法的容量較少、設(shè)計(jì)抽象，而控制下交付這種偵查措施又較為復(fù)雜，在刑事訴訟法中對(duì)控制下交付進(jìn)行詳細(xì)、系統(tǒng)的規(guī)范存在一定的難度。通過以上兩個(gè)方面因素的考慮，本文指出控制下交付改革與完善的主要路徑包括:第一，對(duì)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》進(jìn)行修改，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)控制下交付的具體化與規(guī)范化;第二，通過專門性行政規(guī)章的執(zhí)行實(shí)現(xiàn)對(duì)控制下交付的規(guī)范;第三，通過制定專門的《控制下交付法》實(shí)現(xiàn)對(duì)控制下交付的規(guī)范。這些改革與完善的路基各自具有自己的優(yōu)勢(shì)與不足，通過對(duì)這三種路徑進(jìn)行綜合分析之后得出，選擇第三種路徑的可行性較高。

(二)建議

刑事訴訟法論文范文第2篇

    遇到這樣一個(gè)問題,即具體與抽象的矛盾。一方面,我們要在實(shí)踐中運(yùn)用電子證據(jù),因此需要將其具體化、標(biāo)準(zhǔn)化;另一方面,電子證據(jù)屬于一種新技術(shù)下的產(chǎn)物,隨著科技的發(fā)展,電子證據(jù)的外延會(huì)不斷的擴(kuò)大。如果電子證據(jù)的內(nèi)涵過大,就會(huì)影響其外延,進(jìn)而影響其伸縮性。因此,目前國(guó)內(nèi)外對(duì)電子證據(jù)還沒有統(tǒng)一的定義,其定義主要存在狹義說和廣義說。狹義的電子證據(jù)一般是指與計(jì)算機(jī)有關(guān)的,在計(jì)算機(jī)內(nèi)產(chǎn)生、存儲(chǔ)和應(yīng)用的電子數(shù)據(jù)類證據(jù),或以數(shù)字形式保存在計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器或外部存儲(chǔ)介質(zhì)中,能夠證明案件客觀情況的數(shù)據(jù)或信息。廣義說認(rèn)為,電子證據(jù)是以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物;或者說,借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)。 按照這種理解,不僅傳統(tǒng)的電報(bào)、電話、傳真資料、錄音錄像都可歸入其中,而且包括現(xiàn)在大量出現(xiàn)的電子郵件、電子文檔、微博私信、聊天記錄、光盤數(shù)據(jù)等。狹義說僅認(rèn)識(shí)到了計(jì)算機(jī)在電子證據(jù)產(chǎn)生、傳送、接收以及存儲(chǔ)等環(huán)節(jié)中發(fā)揮的作用,但計(jì)算機(jī)卻并不是產(chǎn)生、傳送、接收以及存儲(chǔ)電子證據(jù)的唯一載體,更不是數(shù)字化運(yùn)算的唯一設(shè)備。電子證據(jù)的載體有很多,例如手機(jī)、傳真機(jī)、數(shù)碼照相機(jī)等產(chǎn)生、傳送、接收以及存儲(chǔ)的短信、傳真、照片等都屬于電子證據(jù)的范疇,這些就遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于計(jì)算機(jī)的狹小范圍了。因此,計(jì)算機(jī)證據(jù)并不是電子證據(jù),電子證據(jù)的范疇遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于計(jì)算機(jī)證據(jù)。 顯而易見,狹義說限制了電子證據(jù)立法過程中新型證據(jù)的范疇,不利于電子證據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的制定。我們應(yīng)當(dāng)從廣義的角度理解電子證據(jù)的含義,只有這樣才能夠?yàn)殡娮幼C據(jù)的發(fā)展留有空間,才有利于今后更好地解決電子證據(jù)在實(shí)踐中出現(xiàn)的問題。

    電子證據(jù)的三種表現(xiàn)形式

    從技術(shù)角度看,電子證據(jù)的表現(xiàn)形式有三種:單機(jī)或封閉計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的電子證據(jù)。其特點(diǎn)是,這些證據(jù)主要包含在一個(gè)系統(tǒng)中,不為外界所知。例如:單個(gè)電子文件、數(shù)據(jù)庫(kù)、日志文件等。例如,計(jì)算機(jī)自動(dòng)生成的證券交割清單、電話費(fèi)單、自動(dòng)取款機(jī)交易摘要等;或者是從傳播移物品的行為人處查獲的有移內(nèi)容的圖像、視頻等。交互傳遞中形成的電子證據(jù)。例如,在電子通訊過程中形成的電子證據(jù),如電報(bào)、傳真、手機(jī)短信等,這是當(dāng)事人雙方互相交換信息的結(jié)果,一般來(lái)說,只有當(dāng)事雙方知曉,不是廣為所知的?；ヂ?lián)網(wǎng)或開放計(jì)算機(jī)系統(tǒng)中的電子證據(jù),如電子郵件(Email)、電子聊天記錄、微博私信、電子公告板(BBS)、網(wǎng)絡(luò)視頻等。例如,在網(wǎng)上開設(shè)賭場(chǎng)、網(wǎng)上傳播移物品等案件中,從行為人處查獲的服務(wù)器、網(wǎng)站論壇中存在的移電子書籍、視頻、移圖片、賭博記錄、賭博網(wǎng)站信息及相關(guān)的有效鏈接等;又如,在網(wǎng)絡(luò)詐騙或盜竊案件中,具體的IP地址及該IP地址上的ADSL帳號(hào)、發(fā)生的交易記錄等信息。以上分類方法有其合理性,也基本包含了現(xiàn)有主要的電子證據(jù)類型。但如今電子技術(shù)在不斷地發(fā)展變化,電子形式也不斷出現(xiàn)。因此,舊的電子證據(jù)類型可能會(huì)逐漸消失,而新的電子證據(jù)類型會(huì)不斷產(chǎn)生。電子證據(jù)的類型不是固定不變的,而是處于不斷變化之中。

刑事訴訟法論文范文第3篇

《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》規(guī)定：“同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！庇捎诜蓪?duì)第三人的這一規(guī)定比較概括，存在一定的模糊性，因此學(xué)術(shù)界對(duì)第三人概念有較大爭(zhēng)議。這些爭(zhēng)議主要集中第三人的范圍上，顯示在兩個(gè)方面：第一，行政訴訟法中所指的“與具體行政行為有利害關(guān)系”是否僅限在有直接利害關(guān)系，還是也包括了與訴訟結(jié)果有關(guān)系的情況。第二，行政訴訟第三人是否涵蓋行政機(jī)關(guān)。目前學(xué)術(shù)界仍未給出“行政訴訟第三人”的準(zhǔn)確概念，但是在行政訴訟第三人的特征上，學(xué)術(shù)界的意見還是比較一致的。(1)同提起的具體行政訴訟行為有利害關(guān)系。②第三人參訴需以本訴為法院受理并且尚未終結(jié)為前提。⑧第三人具有等同于當(dāng)事人的訴訟地位。

2行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的比較

由于行政訴訟有著和民事訴訟不同的立法宗旨和目標(biāo)，故兩者雖在第三人制度上有相同之處，但存在更多的不同。行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的相同點(diǎn)。(第三123人參訴的目的。訴訟第三人無(wú)論是與案件本身或與裁判結(jié)果有利害關(guān)系，還是支持原告或被告，其參與到訴訟中都是為了維護(hù)自己的利益。同時(shí)，有第三人的參加，人民法院可廣開言路，徹底了解案情，從而客觀地審辦案件。(參加訴訟的時(shí)間。第三人參訴是以他人之訴正在進(jìn)行中為前提，故其參與到訴訟中的時(shí)間也就限定在他人訴訟開始之后裁判終結(jié)之前，這是第三人性質(zhì)所決定的。⑨參加訴訟的方式。行政訴訟第三人可根據(jù)本人申請(qǐng)經(jīng)過法院予以準(zhǔn)許參加到訴訟中或由法院通知其參訴。

民事訴訟中分為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，其中無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人也存在這兩種參訴方式。(提高訴訟效率。第三人參加訴訟引起的參加之訴與本訴的合并，同時(shí)可以避免第三人因沒有參加訴訟而提起新的訴訟，造成審判資源的浪費(fèi)，從而及時(shí)、有效的處理案件。行政訴訟第三人和民事訴訟第三人的不同點(diǎn)。①第三人范圍的不同。因?qū)π姓V訟第三人的“利害關(guān)系”不同的理解產(chǎn)生的不同。民事訴訟上第三人是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖無(wú)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但從法律視角來(lái)看案件的處理結(jié)果與其存在利害關(guān)系，因而參加到他人之間已經(jīng)開始的訴訟中的第三人存在有無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)之分。另外，行政訴訟法規(guī)定，允許與提訟的行政行為之間存在利害關(guān)系的利益主體(包括公民、法人、其他組織)作為訴訟的第三人參與案件審理。那么此處的“利害關(guān)系”是可以準(zhǔn)用民事訴訟法中的范圍(即包括直接和間接的利害關(guān)系)還是窄于民事訴訟法第三人的范圍，而僅指直接利害關(guān)系?這個(gè)問題也是上面提到過的學(xué)術(shù)界存在爭(zhēng)議的焦點(diǎn)之一。在實(shí)務(wù)中，對(duì)“利害關(guān)系”的認(rèn)定也沒有局限在與具體行政行為有“直接利害關(guān)系”中，還包括了與案件的判決結(jié)果的利害關(guān)系。同時(shí)我國(guó)行政法及其解釋并沒有把“利害關(guān)系”只規(guī)定在直接利害關(guān)系上。②對(duì)民事訴訟第三人范圍的擴(kuò)大。由于民事訴訟是解決平等主體之間的爭(zhēng)議，所以不存在行政機(jī)關(guān)成為第三人的情形。而在行政訴訟當(dāng)中，其解決的是行政機(jī)關(guān)與公民、法人或者其他組織在行政管理過程中發(fā)生的爭(zhēng)議。由于行政機(jī)關(guān)的參訴，會(huì)區(qū)別于民事訴訟第三人的范圍。因此這里會(huì)涉及到行政機(jī)關(guān)是否可以成為行政訴訟第三人的問題，基于《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)追加被告但原告未許可的，人民法院應(yīng)通知其作為第三人參與訴訟?？梢钥闯霎?dāng)行政機(jī)關(guān)作為機(jī)關(guān)法人參加訴訟時(shí)，就可以作為行政訴訟第三人。⑧第三人類型的不同。

行政訴訟第三人是否能夠與民事訴訟第三人一樣，存在有無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)之分呢?行政訴訟第三人提出的主張存在三種情況：第一，原告與被告的主張均不同意；第二，原告與被告的主張都同意；第三，無(wú)主張，當(dāng)其支持的當(dāng)事人敗訴，可能被判決承擔(dān)某種義務(wù)。由于行政訴訟的情形和制度與民事訴訟的不同，無(wú)法簡(jiǎn)單的參照民事訴訟中對(duì)第三人的“二分法”來(lái)對(duì)行政訴訟第三人進(jìn)行劃分。現(xiàn)在學(xué)術(shù)界對(duì)行政訴訟第三人的劃分還沒有形成一致的意見。學(xué)者提出的劃分標(biāo)準(zhǔn)主要有兩種：～類是與民事訴訟法第三人的劃分進(jìn)行比較，以第三人提出的不同訴訟主張進(jìn)行劃分；一類是借鑒德國(guó)、日本、臺(tái)灣等大陸法國(guó)家對(duì)行政訴訟法第三人的劃分，按第三人與案件處理的利害關(guān)系進(jìn)行劃分。由于行政訴訟制度很多脫胎于民事訴訟制度，很多學(xué)者仍借鑒民事訴訟第三人，但不是簡(jiǎn)單根據(jù)有無(wú)獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)進(jìn)行二分，而是根據(jù)第三人不同的訴訟主張將行政訴訟第三人分為：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人其訴訟主張與原告、被告的訴訟主張都不同，即既反對(duì)原告又反對(duì)被告，則為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人；無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人包括兩種，一種是站在被告一方支持被告主張，在訴訟中輔助被告進(jìn)行訴訟，另一種是提出的訴訟主張與原告一致，輔助原告進(jìn)行訴訟。也有學(xué)者借鑒德國(guó)、日本和臺(tái)灣等大陸法國(guó)家對(duì)行政訴訟第三人的類型劃分，根據(jù)第三人與案件處理利害關(guān)系及其在案件審理中的作用，將行政訴訟第三人分為：獨(dú)立第三人、準(zhǔn)獨(dú)立第三人和輔助第三人。以上對(duì)行政訴訟第三人的分類都可以為理論和實(shí)踐提供指導(dǎo)，同時(shí)也可以看出其與民事訴訟法第三人的分類是很不相同的。

3結(jié)語(yǔ)

刑事訴訟法論文范文第4篇

一、目前我國(guó)刑事被害人訴訟權(quán)利現(xiàn)狀

目前我國(guó)刑事訴訟法在被害人權(quán)利保障方面與1979年刑事訴訟法相比已經(jīng)有了很大的進(jìn)步。第一,將被害人正式列入當(dāng)事人范圍,轉(zhuǎn)變了從前以被告人為中心人物、忽視被害人的訴訟地位的不合乎訴訟規(guī)律的缺點(diǎn);第二,在刑訴法中明確賦予了刑事被害人委托訴訟人參加刑事訴訟為其提供法律幫助的權(quán)利;第三,給予刑事被害人更充分的起訴權(quán);第四,明確給予被害人與被告人同等的申請(qǐng)回避權(quán)、參加庭審權(quán)、對(duì)生效裁判申訴權(quán)等;第五,首次賦予被害人對(duì)一審未生效判決請(qǐng)求人民檢察院抗訴的權(quán)利等,通過這樣的規(guī)定更有利于平衡打擊和保護(hù)的關(guān)系,提高了被害人參與刑事訴訟的積極性,給被害人行使訴訟權(quán)利提供了更多的機(jī)會(huì)和法律依據(jù),在一定程度上在對(duì)被害人權(quán)力保護(hù)有了十足的進(jìn)步。

二、被害人權(quán)利保護(hù)在訴訟程序方面存在的問題

目前雖然我國(guó)在《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》(以下簡(jiǎn)稱《刑事訴訟法》)中賦予了被害人作為當(dāng)事人的地位,但是仔細(xì)的研究具體的條文不免會(huì)發(fā)現(xiàn)其實(shí)對(duì)被害人作為當(dāng)事人的具體權(quán)利的規(guī)定并不夠完善,導(dǎo)致被害人作為當(dāng)事人的權(quán)利不能得到真正的實(shí)現(xiàn)。對(duì)刑事被害人的保護(hù)還是有很多不足之處。具體分析,有以下幾個(gè)方面需要改進(jìn):

1.啟動(dòng)訴訟程序中被害人的程序參與性權(quán)利未得到充分的體現(xiàn)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)在的《刑事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,在現(xiàn)行的刑事案件中,公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院只是把被害人的控告、報(bào)案的犯罪行為當(dāng)作是形式立案材料的來(lái)源之一,刑事被害人并沒有真正的實(shí)現(xiàn)控訴職能,至于是否立案則需要等待公安、司法機(jī)關(guān)對(duì)案件的審查,認(rèn)為有犯罪事實(shí)并且需要追究刑事責(zé)任的才決定立案,因此被害人如果想主張權(quán)利必須先控告、報(bào)案,否則并不能進(jìn)行刑事訴訟程序。

2.沒有賦予公訴案件形式被害人獨(dú)立的起訴權(quán)。根據(jù)目前刑訴法中第145條的規(guī)定中表明,被害人對(duì)不起訴的決定由兩個(gè)制約途徑:一是向上級(jí)人民檢察院申訴,這屬于系統(tǒng)內(nèi)部的監(jiān)督和制約,而我國(guó)的檢察機(jī)關(guān)上下級(jí)之間是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,因此這種監(jiān)督和制約非常有限。二是直接向法院起訴,只能在不服不起訴的決定的時(shí)候才享有直接起訴的權(quán)利,被害人權(quán)利受到侵害并不能直接向法院起訴。以及,法律雖然賦予看被害人控告和申訴復(fù)議的權(quán)利,但并沒有明確被害人應(yīng)當(dāng)向哪些機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議,復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的具體期限,這樣使被害人所享有的權(quán)利不能行使時(shí),法律沒有明確的救濟(jì)途徑。

刑事訴訟法論文范文第5篇

論文關(guān)鍵詞：刑事證據(jù)規(guī)則；現(xiàn)狀；設(shè)置

刑事證據(jù)規(guī)則是有關(guān)刑事證據(jù)的收集、運(yùn)用、判斷和確認(rèn)等活動(dòng)應(yīng)遵行的法律規(guī)范。這一概念已得到法學(xué)界的大致認(rèn)同。在我國(guó)現(xiàn)行刑事訴訟制度中，雖然有證據(jù)收集和運(yùn)用規(guī)則的相關(guān)內(nèi)容，但是規(guī)定得非常簡(jiǎn)約，主要集中在刑事訴訟法總則證據(jù)一章中，總共只有八條，且在實(shí)踐中較難操作。因此，加強(qiáng)證據(jù)規(guī)則的研究，完善我國(guó)刑事證據(jù)制度，制定刑事證據(jù)立法，已是非常緊迫。

一、我國(guó)刑事證據(jù)規(guī)則立法現(xiàn)狀及成因

我國(guó)沒有專門以證據(jù)為調(diào)整對(duì)象的獨(dú)立的證據(jù)立法，有關(guān)刑事證據(jù)制度的規(guī)則散置于刑事訴訟法及“兩高”的司法解釋之中。由于我國(guó)訴訟制度自身尚處于初建、發(fā)展時(shí)期．修改后的刑事訴訟法更多關(guān)注的是程序問題，比較1979年刑事訴訟法，在證據(jù)制度方面，只是對(duì)證據(jù)種類、證據(jù)的收集和證人的保護(hù)等內(nèi)容作了一點(diǎn)修改和補(bǔ)充，而對(duì)刑事證據(jù)制度未能全面、系統(tǒng)、科學(xué)地建立，所以它仍是刑事訴訟制度中的薄弱環(huán)節(jié)。主要表現(xiàn)在：

1．未確立科學(xué)的證明標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)踐中實(shí)行的“實(shí)事求是”的證據(jù)制度缺乏可操作性，對(duì)于法官的自由證明活動(dòng)缺少規(guī)則限制和引導(dǎo)。

2．沒有明確規(guī)定傳聞證據(jù)規(guī)則、非法取得的證據(jù)排除規(guī)則等。證據(jù)運(yùn)用中不合理因素較多。盡管“兩高”司法解釋對(duì)非法言詞證據(jù)的排除作了初步規(guī)定，但實(shí)踐中貫徹不夠徹底。

3．對(duì)證人資格的規(guī)定不明確，不科學(xué)。對(duì)司法鑒定的主體、程序、規(guī)則、鑒定結(jié)論規(guī)范性均無(wú)明確法律規(guī)定。

4．控辯雙方舉證手段、運(yùn)用證據(jù)權(quán)利不對(duì)等，對(duì)辯方取證無(wú)可操作證的規(guī)范。

5．在證人出庭作證問題上，刑事訴訟法前后規(guī)定相矛盾：第47條明確規(guī)定，證人證言必須在法庭上通過質(zhì)證查實(shí)后才能作為定案的證據(jù)；而第157條卻規(guī)定：“對(duì)未到庭的證人的證言筆錄，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。”最高法院司法解釋中雖然補(bǔ)充了證人不出庭的四種情形，但過于寬泛．未確立傳聞證據(jù)例外的嚴(yán)格規(guī)則。

總之．我國(guó)目前未能建立完整、科學(xué)、系統(tǒng)的刑事訴訟證據(jù)規(guī)則，是與傳統(tǒng)的訴訟觀念與制度有關(guān)的。首先．我國(guó)傳統(tǒng)刑事訴訟目的只是為了保護(hù)國(guó)家利益、社會(huì)利益和被侵害的公民的利益，而沒有考慮對(duì)被追究刑事責(zé)任的人的權(quán)利的保護(hù)?？亍⑥q雙方不享有平等的訴訟權(quán)利，被告人、犯罪嫌疑人往往被當(dāng)成訴訟的客體．被要求甚至逼迫如實(shí)供述罪行：同時(shí)，追求“客觀真實(shí)”的理念，也不要求法官將非法取得的言詞證據(jù)嚴(yán)格排除。再者，我國(guó)傳統(tǒng)上受大陸法系影響較深，職權(quán)主義色彩較濃，審判是繼偵查和起訴后又一道追究犯罪、實(shí)現(xiàn)刑罰的“工序”，法院可以依職權(quán)調(diào)查取證，以保證裁判的正確性。證據(jù)的采納、提出、判斷和運(yùn)用基本上由法官?zèng)Q定，只要是查證屬實(shí)的證據(jù)材料，就可以作為定案證據(jù)。實(shí)行的是“以審理者自由判斷為主，以證據(jù)規(guī)則為輔的證據(jù)制度”。

1996年刑事訴訟法的修改在訴訟程序上吸納了當(dāng)事人主義模式中的一些做法，開始實(shí)行控審職能分離，要求法院將認(rèn)定案件事實(shí)的活動(dòng)集中于庭審．由此，如何規(guī)范取證、舉證、質(zhì)證、認(rèn)證活動(dòng)，以充分發(fā)揮庭審功能的問題日益凸現(xiàn)。隨著司法改革的逐步深化，確立刑事證據(jù)規(guī)則制度的必要性和重要性也更引起人們關(guān)注。(對(duì)于建立證據(jù)規(guī)則必要性問題許多學(xué)者作過專論，在此不贅述。

二、建立我國(guó)刑事證據(jù)規(guī)則要解決的幾個(gè)問題

1．目的要明確。建立刑事證據(jù)規(guī)則的目的是為保障正當(dāng)程序，最終促進(jìn)司法公正。在我國(guó)，長(zhǎng)期以來(lái)，刑事訴訟僅被當(dāng)作與犯罪分子作斗爭(zhēng)的手段，刑事訴訟中偏重實(shí)體正義，而忽略程序正義?，F(xiàn)在，單一注重國(guó)家利益、集體利益保護(hù)的觀念已經(jīng)有所突破，個(gè)人權(quán)利的保護(hù)愈來(lái)愈受到立法與司法的重視。確立刑事證據(jù)規(guī)則的目的不僅在于規(guī)范證據(jù)運(yùn)用以利于查明案件事實(shí)，而且在于排除非法證據(jù)、限制某些證據(jù)采用以實(shí)現(xiàn)訴訟程序的公正。

2．證據(jù)規(guī)則適用主體應(yīng)以當(dāng)事人為中心．主要調(diào)整刑事訴訟當(dāng)事人取證、舉證、質(zhì)證及訴訟參與人的舉證等活動(dòng)。(此處的當(dāng)事人及訴訟參與人從訴訟原理上看應(yīng)包含公訴機(jī)關(guān)和偵查機(jī)關(guān))。現(xiàn)在，有的學(xué)者探討將證據(jù)規(guī)則體系內(nèi)容劃分為取證規(guī)則、采證規(guī)則、查證規(guī)則、定案規(guī)則幾部分。筆者認(rèn)為前三種規(guī)則均應(yīng)以規(guī)定控辯雙方舉證責(zé)任、取證舉證的權(quán)利與方式、質(zhì)證辯論的范圍為主，主要為控、辯雙方及其他訴訟參與人就證據(jù)運(yùn)用的規(guī)則。法官在審判中居中立地位，對(duì)訴訟當(dāng)事人與其他參與人是否遵守證據(jù)規(guī)則進(jìn)行裁判，而決定對(duì)證據(jù)的采信。只有定案規(guī)則主要規(guī)范證據(jù)證明力，有罪判決的證明標(biāo)準(zhǔn)，補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則、疑罪從無(wú)規(guī)則，這類規(guī)則的適用主體是法官。

3．體系上，可對(duì)應(yīng)刑事訴訟階段性的特點(diǎn)來(lái)進(jìn)行設(shè)計(jì)。我國(guó)是成文法國(guó)家，證據(jù)規(guī)則的確立雖是吸納英美法系的立法優(yōu)點(diǎn)，在規(guī)則體系結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)上仍應(yīng)不失我國(guó)的傳統(tǒng)。筆者認(rèn)為，制定系統(tǒng)、完備的證據(jù)規(guī)則，應(yīng)遵循訴訟活動(dòng)的內(nèi)在邏輯，證據(jù)運(yùn)用活動(dòng)本身亦有階段性的特點(diǎn)，按照收集證據(jù)、采納證據(jù)、庭審調(diào)查證據(jù)、運(yùn)用證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)等階段分類規(guī)定證據(jù)規(guī)則的內(nèi)容，這是符合立法技術(shù)要求的，在司法實(shí)踐中也利于操作。

4．內(nèi)容上，應(yīng)以規(guī)范證據(jù)能力的規(guī)則為主干，以規(guī)范證明力的規(guī)定為補(bǔ)充。設(shè)立證據(jù)規(guī)則并非如某些人所想．是因司法部門遇到證據(jù)方面的疑難案件多．實(shí)踐中分歧大，并且司法人員素質(zhì)不一．而要建立一些便于操作的規(guī)則．以達(dá)到判斷證據(jù)效力標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一。許多人建議將民事訴訟中的一些規(guī)則，如書證一般優(yōu)于人證，無(wú)利害關(guān)系人的證詞一般優(yōu)于有利害關(guān)系人的證詞等移入刑事證據(jù)規(guī)則中。試想以規(guī)范證據(jù)證明力標(biāo)準(zhǔn)，來(lái)預(yù)先決定法官的認(rèn)證活動(dòng)．制約法官擅斷的行為，約束自由裁量權(quán)。孰不知是不知不覺地退回到“法定證據(jù)制度”的老路上去，這與世界上證據(jù)法學(xué)的理性發(fā)展方向相逆。

三、刑事證據(jù)規(guī)則與訴訟規(guī)則的配套設(shè)置

當(dāng)前，國(guó)內(nèi)專家學(xué)者在刑事證據(jù)立法模式問題上有兩種較強(qiáng)的呼聲：一是主張刑事證據(jù)規(guī)則單獨(dú)立法，以避免龐雜的證據(jù)法內(nèi)容使訴訟法失去體系的內(nèi)在平衡，并有利保持現(xiàn)有訴訟法的相對(duì)穩(wěn)定性；二是主張證據(jù)法與訴訟法協(xié)調(diào)，并注重二者均有程序性的特點(diǎn)，建議修改刑事訴訟法。筆者贊同制定刑事證據(jù)法典，一方面此模式確能保持刑事訴訟法大體上的穩(wěn)定，更重要的是有利于構(gòu)建我國(guó)細(xì)密型的、現(xiàn)實(shí)可行的證據(jù)規(guī)則。當(dāng)前的刑事證據(jù)規(guī)則的確立、完善，應(yīng)當(dāng)針對(duì)我國(guó)司法實(shí)踐中存在的問題并尊重我國(guó)現(xiàn)實(shí)的社會(huì)條件，證據(jù)規(guī)則肯定會(huì)隨著實(shí)踐需要而有較大、較快的發(fā)展，單獨(dú)的證據(jù)立法為證據(jù)規(guī)則的發(fā)展留下了靈活的空間。但是，是否為保存現(xiàn)行刑事訴訟法的穩(wěn)定性，就在其現(xiàn)有的訴訟原則、制度基礎(chǔ)上制定證據(jù)規(guī)則?有的學(xué)者認(rèn)為如果確立某項(xiàng)證據(jù)規(guī)則需要修改刑事訴訟法的話，恐怕牽制太多，反而使證據(jù)規(guī)則難以確立。那么，是否只管制定刑事證據(jù)法典，而不顧其與訴訟法的協(xié)調(diào)呢?筆者認(rèn)為，即使采取刑事證據(jù)法典的立法模式．刑事證據(jù)規(guī)則的完善仍必然引起刑事訴訟有關(guān)條文的相應(yīng)修改。就證據(jù)法調(diào)整領(lǐng)域來(lái)看，是滲透于實(shí)體法、程序法調(diào)整領(lǐng)域之中的。由此，證據(jù)法與程序法重疊調(diào)整的那部分在法律規(guī)定上應(yīng)為一致，法律制度上應(yīng)互為銜接。否則，只建立證據(jù)規(guī)則而未有相應(yīng)的訴訟規(guī)則或制度保障，會(huì)造成立法上“后法”與“前法”的矛盾，使公眾無(wú)所適從，而最終使證據(jù)規(guī)則成為虛設(shè)，難以在司法實(shí)踐中貫徹落實(shí)。法律的修改引起的一時(shí)不穩(wěn)定，總比法律間相互矛盾、長(zhǎng)期混亂要好。筆者以下僅就司法實(shí)踐中反映較為強(qiáng)烈的兩類證據(jù)適用問題，談一些有關(guān)證據(jù)規(guī)則與訴訟制度應(yīng)當(dāng)配套設(shè)置的淺見。

(一)關(guān)于“刑訊逼供”的認(rèn)證問題。對(duì)于被告人、嫌疑人在起訴、審判階段翻供，聲稱偵查人員對(duì)其刑訊逼供的，因被告人、嫌疑人被限制人身自由，即使確有被刑訊的情況．往往無(wú)法取得或保留證據(jù)以待日后舉證。而又因?yàn)榭湛跓o(wú)憑，法庭對(duì)這一事實(shí)無(wú)從認(rèn)定，不僅造成認(rèn)證難，也造成對(duì)被告人人權(quán)保護(hù)的不力。遏止刑訊逼供是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，從刑事證據(jù)規(guī)則上，應(yīng)制定對(duì)非法取得的口供、言詞證據(jù)排除規(guī)則。目前，我國(guó)對(duì)是否賦予被告人“沉默權(quán)”問題爭(zhēng)議頗大。這便涉及到刑事訴訟法第93條規(guī)定的“犯罪嫌疑人對(duì)偵查員的提問．應(yīng)如實(shí)回答”條款的存廢問題。鑒于目前我國(guó)偵查機(jī)關(guān)人力、物力還不十分強(qiáng)大的現(xiàn)狀，為有利于案件的偵破，獲得破案線索，不宜賦予被告人、嫌疑人沉默權(quán)。在此情況下．對(duì)口供、言詞證據(jù)的采用標(biāo)準(zhǔn)還不能以自愿性為標(biāo)準(zhǔn)．而只能以取得方式的合法性為標(biāo)準(zhǔn)。在刑事訴訟制度上．應(yīng)修訂、增加以下規(guī)定：

1．借鑒德國(guó)刑事訴訟法典的做法，對(duì)我國(guó)刑事訴訟法第43條規(guī)定的“嚴(yán)禁刑訊逼供”作出進(jìn)一步具體規(guī)定為：“嚴(yán)禁以虐待、疲勞、侵害身體等方式進(jìn)行刑訊逼供”，對(duì)非法取證的方式從立法上作出更加嚴(yán)格的防范。

2．在第43條中增加一款規(guī)定：凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據(jù)。

3．在刑事訴訟法“證據(jù)”一章中規(guī)定，司法人員非法取證，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利的，視其情節(jié)嚴(yán)重程度，依法予以行政處分，追究民事責(zé)任或刑事責(zé)任。

4．增加偵查人員出庭作證的制度。由偵查人員對(duì)其制作的訊問、詢問筆錄、勘驗(yàn)筆錄等的制作情況作證，接受控、辯雙方就證據(jù)制作的有關(guān)問題的質(zhì)詢。

5．應(yīng)明確賦予辯護(hù)律師及其他辯護(hù)人的會(huì)見權(quán)及與犯罪嫌疑人通信的權(quán)利。偵查人員在訊問犯罪嫌疑人時(shí)，律師有權(quán)要求在場(chǎng)。非涉及國(guó)家秘密的案件，可以賦予律師對(duì)嫌疑人的秘密會(huì)見權(quán)(偵查人員派人監(jiān)視會(huì)見活動(dòng)，應(yīng)在能看見但聽不見的地方)。因此，對(duì)刑事訴訟法第36條、96條應(yīng)作相應(yīng)修改。為防止辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人濫用權(quán)利，進(jìn)行干擾訴訟活動(dòng)的行為，要嚴(yán)格制定懲治措施，敦促律師遵守職業(yè)道德。

6．加強(qiáng)對(duì)監(jiān)所檢察監(jiān)督的力度?？稍谛淌略V訟法或人民檢察院訴訟規(guī)則中擬定：未經(jīng)審判在押的人員，有權(quán)通過監(jiān)所檢察室提出身體檢查的申請(qǐng)；人民檢察院對(duì)偵查機(jī)關(guān)提審嫌疑人的時(shí)限予以監(jiān)督；偵查人員提審后回押犯罪嫌疑人，監(jiān)所檢察人員應(yīng)在場(chǎng)參與辦理回押手續(xù)，就被提審人身體狀況等情況進(jìn)行詢問。

(二)關(guān)于“證人出庭作證難”的問題。證人因出庭支付的費(fèi)用和人身安全缺乏保障，不愿意出庭作證的現(xiàn)象非常普遍。全國(guó)各地法院普遍反映證人出庭率不超過10%。由于證人不出庭，使得庭審中控辯雙方只能各自宣讀己方證言，當(dāng)雙方對(duì)同一證人證言發(fā)生異議時(shí)，無(wú)法質(zhì)證、辯論以核實(shí)真?zhèn)?，法官只能依靠雙方移送的證據(jù)材料進(jìn)行庭后書面審，使庭審流于形式。要解決這一問題，在刑事證據(jù)立法上應(yīng)確立傳聞證據(jù)排除規(guī)則：凡是聽別人陳述或轉(zhuǎn)述別人所感受的證言，或者以書面代替言詞的，在法庭上不能作為證據(jù)采用；并應(yīng)明確規(guī)定采信書面證言的例外情形，如；1．證人死亡、患重病、去向不明、旅居海外或路途遙遠(yuǎn)的不能出庭作證時(shí)，無(wú)法找到與其原始證言有同等證明價(jià)值的證據(jù)材料代替，不得不使用該書面證言或由聽到這些證言的人提出證詞；2．證人是未成年人，出庭作證后可能影響其身心健康的；3．證人所提供的證言非本案的主要證據(jù)，只對(duì)定罪、量刑起次要作用的。此外，基于訴訟效率的考慮，如果在庭審前證據(jù)交換中，對(duì)方對(duì)證人證言不提出任何異議的，控辯雙方可以不要求傳喚本方證人直接出庭作證。以上證言經(jīng)庭審中出示宣讀、查證核實(shí)后，人民法院可以予以采信。

現(xiàn)行刑事訴訟法第47條與第157條規(guī)定的相互矛盾，為現(xiàn)實(shí)中證人不出庭現(xiàn)象留下了一個(gè)立法缺口。筆者認(rèn)為，對(duì)以上刑事訴訟法規(guī)定應(yīng)作修改，并補(bǔ)充規(guī)定證人可以不出庭的法定情形。此外，在訴訟法中設(shè)立證人出庭作證制度的“以激勵(lì)為主，以制裁為輔”的機(jī)制．有關(guān)這一機(jī)制的條款不宜列入刑事證據(jù)規(guī)則內(nèi)容中。

1．在刑事訴訟法中，明確證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)。針對(duì)證人不愿出庭作證大多基于傳統(tǒng)文化中“輕訟”、“畏訟”、“恥訟”的心理以及害怕打擊報(bào)復(fù)的心態(tài)，要想很好地解決這一問題，不能“罰”字當(dāng)頭，應(yīng)確立證人的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償權(quán)，彌補(bǔ)證人因出庭所需的誤工補(bǔ)助、交通、食宿等開支；而且在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償以外，對(duì)于為查獲案件有突出貢獻(xiàn)的證人應(yīng)給予一定的獎(jiǎng)金，這一做法已為我國(guó)一些沿海城市的司法部門采用。