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一、我國《合同法》關于電子合同規(guī)定存在的問題

我國《合同法》結合國際國內(nèi)立法和實踐的經(jīng)臉，特別是聯(lián)合國貿(mào)易法委員會的《電子商業(yè)示范法》和《國際商事合同通則》的有關規(guī)定，對電子商務法律制度種的重要組成部分電子合同涉及到的幾個法律問題作了前曲性的規(guī)定，其關于電子合同的規(guī)定主要集中在11條、16條、26條、33條、34條。第11條，確認了數(shù)據(jù)電文的法律效力，承認了它是書面形式的一種，具有書面的法律效力；第16條和第26條分別規(guī)定了數(shù)據(jù)電文訂立合同過程中的要約承諾的到達、生效的時間；第34條規(guī)定數(shù)據(jù)電文訂立的合同的成立地點。合同法的有關規(guī)定雖然對數(shù)據(jù)電文合同的效力加以確認，解決了一直困擾電子合同有效性的書面要求問題。不過總體看來，合同法關于電子合同的規(guī)定仍有不足之處.為了滿足發(fā)展電子商務的需要。還有待對合同法和民法等相關法律的有關規(guī)定做進一步的補充和完普，并通過單行法規(guī)對某些專門性的問題加以規(guī)范.《合同法》關于電子合同的規(guī)定存在的問題主要有以下幾方面：第一，電子合同的效力的不確定性。數(shù)據(jù)電文與傳統(tǒng)的書面形式畢竟有很大不同，雖然《合同法》認定其為書面的形式之一，但在訴訟過程中，以這種書面形式作為合同的證據(jù)，其證明效力還沒有確切的法律依據(jù)。一方面，我國沒有電子證據(jù)的法律規(guī)定，根據(jù)現(xiàn)有的證據(jù)法，還無法確定電子合同與普通的書面合同具有同等的證據(jù)效力。另一方面法律雖然規(guī)定了數(shù)據(jù)電文的書面效力，但作為書面合同的一種簽字、蓋章便成了不可回避的問題之一。事實上，對于電子合同，如果沒有數(shù)字簽名、一定的身份認證制度或其他證實交易雙方的身份的制度的話，在如此一個虛幻的互聯(lián)網(wǎng)絡中的世界中，合法的法律效力、交易的安全也就無從談起了。而且，這樣一來數(shù)據(jù)電文的合同作為證據(jù)有效性的認定便更加困難了，因而數(shù)字簽名問世包括身份認證制度的規(guī)定也是為了確認電子合同的法律效力必要立法之一；第二，合同成立地點的地點確定的困境?！逗贤ā返?6條和第26條關于要約承諾的生效的時間地點的規(guī)定。

合同法規(guī)定的合同的成立的地點為：(1)以合同書訂立的合同的成立的點為合同的簽字蓋章地點（2）以數(shù)據(jù)電文訂立合同，在當事人沒有約定的情況下為收件人的主營業(yè)地，投有主營業(yè)地的，以收件人的經(jīng)常居住地為準；(3)以承諾的生效地點為合同的成立地點。其中，(1)，(3)沒有可爭議之處；(2)就有一定的問題了，第34條2款的承諾的生效地點的規(guī)定為：凡采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點：沒有住營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點：當事人另有約定的，按照其約定。這一定則有一定的漏洞，當收件人有一個以上的營業(yè)地時，比如最常見的外國公司在我國設立的辦事處，與我國的某一單位以數(shù)據(jù)電文的形式訂立合同，這時仍以收件人在國外的主營業(yè)地為合同的成立地點.并以此來確定合同的法律適用的問題，顯然是不可思議的。所以合同法的關于合同成立地點的規(guī)定應加以補充，增改為“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的營業(yè)地為合同的成立地點，如收件人有一個以上的營業(yè)地，應以對合同的訂立和履行具有最密切聯(lián)系的營業(yè)地為準，又如果不存在與合同的訂立和服行又最密切聯(lián)系的營業(yè)地，則收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，也沒有主營業(yè)地的，以其經(jīng)常居住地為準?！?/p>

二、我國電子商務合同簽訂實踐中存在問題

（一）數(shù)字簽名的法律問題簽名是確定合同主體的重要證據(jù)，在我國簽名主要使用簽名蓋章或簽名加蓋章的形式。電子商務與傳統(tǒng)的面對面締結合同或購買貨物的方式不同，它主要是利用因特網(wǎng)這一虛擬網(wǎng)絡空間在全球范圍內(nèi)進行不受時間、空間和地域限制的商務往來。這樣，傳統(tǒng)的書面簽名蓋章難以適用，因此，如何確定電子商務合同的當事人身份，是電子商務中的一個關鍵問題。數(shù)字簽名是通過一個單向函數(shù)對要傳送的報文進行處理而得到的用以認證報文來源并核實報文是否發(fā)生變化的一個字母數(shù)字串，也就是使用加密算法制成的數(shù)字標簽，依此確認參與交易方的身份，使用交易信息不會被偽造、篡改、冒充和否認，從而確保電子合同的合法有效。如何確保交易者的真實身份和交易信息的真實性、完整性和抗否認性呢?在國際上有關于我國電子商務的立法思考不少方式，但最主要和應用最廣的是通過建立認證中心頒發(fā)數(shù)字證書，進行信息加密和解密這一數(shù)字簽名的方式來達到目的。通過建立認證中心，進行數(shù)字簽名就可以安全地進行因特網(wǎng)上電子商務，不僅解決了傳統(tǒng)紙質文件中簽名和蓋章的難題，而且可以確保交易信息的真實、可靠和不可否認。為了確保數(shù)字簽名的合法有效，1995年美國猶它州制定了世界上第一個數(shù)字簽名法，1998年國際商會制定了《數(shù)字簽名法》，1998年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定了《數(shù)字簽名統(tǒng)一規(guī)則》，以便全球電子商務能夠順利進行。1999年歐盟也頒布了《數(shù)字簽名法》。美國、德國、英國、新加坡、泰國等等國家都先后制定了自己的數(shù)字簽名法來保證從事電子商務的數(shù)字簽名有法可依。我國目前已經(jīng)建立的認證中心有外經(jīng)貿(mào)部中國國際電子商務中心之認證中心、湖南電信電子商務工程之認證中心，上海電子商務認證中心以及中國人民銀行總行聯(lián)合12家商業(yè)銀行正在建設的金融認證中心等，但是我國尚未制定《數(shù)字簽名法》。

（二）電子商務的程序法律問題電子商務是通過因特網(wǎng)或專有網(wǎng)絡系統(tǒng)進行不受時間、空間和地域限制的業(yè)務往來，并利用電子貨幣進行支付的交易方式，如何確立發(fā)生糾紛的管轄權?電子商務是通過數(shù)據(jù)電文締結電子合同進行的，與傳統(tǒng)簽訂書面合同不同，如何確立電子合同簽訂生效的時間地點?數(shù)據(jù)電文極易修改且不留痕跡，如何確認電子合同的原件?數(shù)據(jù)電文的承認、可接受性是否可以作為證據(jù)等?我國現(xiàn)有法律除了《合同法》承認電子合同合法有效外，對上述大多數(shù)法律問題未做出規(guī)定。在電子商務中，賣方可以在網(wǎng)上設立電子商城銷售貨物，買方可以通過手機、電視、電腦等終端上網(wǎng)，在設于因特網(wǎng)上的電子商城購物。如發(fā)生糾紛，應該由哪個國家的法律來管轄和解決法律沖突問題?如何適用法律來解決實體爭端?在這種情況下當事人如何選擇交易所適用的法律?如何確立最密切聯(lián)系原則，當事人“意思自治”等國際私法原則的適用?目前國內(nèi)外都沒有對此做出法律規(guī)定，電子商務的發(fā)展對現(xiàn)行法律提出了許多挑戰(zhàn)。在電子證據(jù)的法律問題上，我國的《民事訴訟法》第63條規(guī)定，視聽資料是法定7種證據(jù)之一，數(shù)據(jù)電文作為視聽資料的一種在我國成為證據(jù)是不成問題的。但是，我國《民事訴訟法》規(guī)定視聽資料由人民法院辨別真?zhèn)?，并結合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認定事實的根據(jù)。這里的“其他證據(jù)”是指書證、物證、證人證言、當事人陳述、鑒定結論和勘驗筆錄。在電子商務中，書證等證據(jù)通常被存儲在電子計算機中的電子數(shù)據(jù)所代替，所以，以電子證據(jù)與其他證據(jù)相符合作為電子證據(jù)具有證據(jù)效力的標準難以實現(xiàn)。由于我國的《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》、《行政訴訟法》都規(guī)定了“視聽資料”是證據(jù)的一個種類，但未明確規(guī)定視聽資料的定義、分類及其審查方式和標準，而電子商務的往來多是通過數(shù)據(jù)電文達成的，數(shù)據(jù)電文的原件與經(jīng)過刪改的數(shù)據(jù)電文不會留下任何痕跡，發(fā)生糾紛只能提取電子證據(jù)。但是，我國法律規(guī)定不明確，給電子證據(jù)的認定帶來困難。隨著電子商務的發(fā)展，當事人所在的地點對糾紛解決來說往往變得不太重要。解決國際電子商務糾紛，應當朝著制定統(tǒng)一的國際民事訴訟程序和統(tǒng)一實體規(guī)范的方向發(fā)展。

（三）電子商務的支付法律問題完整的電子商務要求做到物流、信息流和資金流都盡可能地在網(wǎng)上進行。在因特網(wǎng)上進行電子商務的支付工具與傳統(tǒng)的使用現(xiàn)金、支票等支付手段不同，它是采用電子貨幣進行網(wǎng)上支付。目前國際上用于電子商務支付的電子貨幣主要有智能卡等信用卡、電子支票和數(shù)字化貨幣。由于技術創(chuàng)新的突飛猛進，出現(xiàn)了完全建立在網(wǎng)絡上的虛擬銀行如美國的安全第一網(wǎng)絡銀行，網(wǎng)上銀行的業(yè)務可以全部在網(wǎng)上進行。這樣，就使得在電子商務中利用網(wǎng)上銀行進行電子支付變得輕而易舉。由于作為網(wǎng)上支付工具的電子貨幣很容易由私人和商家發(fā)行，而由私人發(fā)行的電子貨幣會侵犯一個國家的貨幣發(fā)行主權，擾亂國家金融秩序。為此，美國和德國已經(jīng)頒布法律，嚴格禁止私人發(fā)行電子貨幣。因此，迫切需要明確中央銀行和其他金融機構在電子商務的職責權限，盡快制定中央銀行在電子商務中的總任務、目標、職責法規(guī)以及商業(yè)銀行和非銀行金融機構在中央銀行的方針、政策、法規(guī)、指導和約束下開展電子支付、電子結算的職責和權限劃分。而且，我國的中央銀行應該嚴禁個人和商家非法發(fā)行電子貨幣，未經(jīng)許可，任何機關、企業(yè)和個人不準接受和使用電子支票、數(shù)字化貨幣等電子貨幣。針對目前我國電子商務支付方式不一，有的采用現(xiàn)金貨到付款，有的采取郵局匯款，有的采取銀行轉賬的方式，應逐步建立和電子商務發(fā)展需要的電子支付工具以及建立在因特網(wǎng)上的統(tǒng)一的網(wǎng)上交易支付和結算方式，并修改原來不適應這一發(fā)展趨勢的法律，如我國《票據(jù)法》規(guī)定應采用紙質支票并簽名蓋章而不承認非紙質的電子支票的支付方式。應制定新的《網(wǎng)上支付管理條例》來使因特網(wǎng)上的電子支付方式合法進行。

（四）電子商務的消費者法律保護問題電子商務是在網(wǎng)絡虛擬環(huán)境下進行的，在這樣一個虛擬社會里如何建立起交易者的信心和信用相當重要，因為不僅買賣雙方不見面，商人在電子商城上賣假冒偽劣產(chǎn)品或沒有貨物卻在網(wǎng)絡商場上虛假地銷售貨物將如何處理?同時，因特網(wǎng)上有許多來自世界各地的黑客非法侵入商家、客戶的網(wǎng)址，對當事人的加密信息進行修改，如何將黑客繩之于法?如何確保消費者的隱私權?黑客對網(wǎng)上開戶銀行的數(shù)據(jù)庫進行修改，盜竊銀行或客戶的資金等不法行為，這些不法分子可以來自世界各地，我國目前有關計算機犯罪的刑法條文僅有4條，如何進行懲處?對此，我們應該通過建立網(wǎng)上商家的信用評級機制等制度以約束并減少網(wǎng)上欺詐行為。同時還應看到，如果沒有一個良好的保護電子商務當事人的民事和刑事法律制度和網(wǎng)絡環(huán)境，將難以真正改變消費者傳統(tǒng)的購物觀念和確立起電子商務的消費方式和信心。所以，應該加強對電子商務的民事法律保護和進一步加大針對電子商務當事人所進行的犯罪行為的打擊力度，并通過加強與世界各國司法機關和國際刑警組織的合作，使犯罪分子難以逃避法律的懲罰，確實維護電子商務參與者的合法權益。

（五）電子商務的稅收法律問題因特網(wǎng)是一個開放的網(wǎng)絡，具有全球性和“超領土化”，使得網(wǎng)上勞務和商品從有形轉為無形。通過多媒體等先進技術，勞務提供者可以足不出戶地為世界各地的客戶提供資產(chǎn)評估、科研和設計項目等服務；企業(yè)只要移動一臺電腦、一個調(diào)制解調(diào)器和一部電話就可以改變營業(yè)地點。特別是企業(yè)只要將服務器設置在不同的國家就可以輕而易舉地轉移到不同的國家，從而引發(fā)政府稅收大量流失，稅收管轄權難以確定，征稅稽查困難重重，國際避稅加劇等不良后果。美國政府主張數(shù)字產(chǎn)品零關稅，世界貿(mào)易組織總干事穆爾也贊同美國的觀點，認為對數(shù)字產(chǎn)品征收關稅無異于自殺。美國政府提出的數(shù)字產(chǎn)品零關稅被納入世界貿(mào)易組織的協(xié)議，到2000年對數(shù)字產(chǎn)品免征關稅：這是由于發(fā)達國家技術力量雄厚，技術先進將會導致越來越多的數(shù)字產(chǎn)品涌入發(fā)展中國家，而發(fā)展中國家的數(shù)字產(chǎn)品既少也很難進入發(fā)達國家市場，從而使稅收減少，這一協(xié)議具有很大的不公平性。我國已加入世貿(mào)組織，必須遵守世貿(mào)組織的協(xié)議，因此我國應盡快加人到稅收“游戲規(guī)則”的制定中去，以維護我國的合法權益。由于電子商務的發(fā)展，我國應該修改不適應電子商務發(fā)展的法律，將稅收管轄權建立在居民管轄權和地區(qū)管轄權并重的原則上，爭取在稅費征收上與廣大發(fā)展中國家乃至發(fā)達國家達成一致，以維護我國的合法權益。

作者：劉紅彭榆琴單位：中南財經(jīng)政法大學武漢學院