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編者按：本論文主要從獨立董事的獨立性界定及分類；我國獨立董事獨立性弱化的原因等進行講述，包括了獨立性界定、獨立性弱化分類、上市公司對設立獨立董事制度意識淡薄、獨立董事的任免機制不合理、獨立董事的薪酬制度不合理、一人在多家上市公司兼任獨立董事、我國的公司治理結(jié)構(gòu),主要采用的是與日本相類似的二元制模式,即董事會與監(jiān)事會并存等，具體資料請見：

【摘要】獨立性是獨立董事的重要特征,而獨立性的強弱又是獨立董事能否發(fā)揮作用的關(guān)鍵。我國自引入獨立董事制度以來,一直存在著獨立董事獨立性弱化問題。本文試圖通過對獨立董事的獨立性界定以及強化分類,并探尋我國獨立董事獨立性弱化的原因,以利于我國獨立董事制度的進一步完善。

【關(guān)鍵詞】獨立董事;獨立性;分類;原因

一、獨立董事的獨立性界定及分類

(一)獨立性界定

獨立董事在西方指的是外部董事或者非執(zhí)行董事。所謂獨立董事,是指獨立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職,與公司或者公司經(jīng)營管理沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系,并對公司事物能作出獨立判斷的董事。我國證券監(jiān)督委員會于2001年的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)把獨立董事定義為“不在公司擔任除董事以外的其他職務,并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立客觀判斷的關(guān)系的董事”。由《指導意見》中可以看出獨立董事的獨立性包括兩個方面,即獨立的身份和獨立的判斷。獨立的身份是指除擔任本公司的董事外,不能有其他的職務;獨立的判斷是指獨立董事具有獨立的判斷能力。可以說這兩個方面是相互聯(lián)系、相互促進的。沒有獨立的身份,那么即使獨立董事有獨立判斷的能力也是不可能做到客觀獨立的判斷,同樣如果只有獨立的身份而沒有獨立判斷的能力,業(yè)務知識等,那也無法做到真正的獨立。由此可見這兩個方面是缺一不可的。獨立董事的獨立性也正好體現(xiàn)在這兩個方面。

(二)獨立性弱化分類

1.形式獨立性弱化和實質(zhì)獨立性弱化。形式獨立性弱化是指上市公司聘請的獨立董事的任職條件不能滿足相關(guān)法規(guī)的規(guī)定,不具有相關(guān)法律規(guī)定的獨立性。即不能滿足獨立董事的形式要件。由此可見,獨立董事并不存在形式獨立性弱化問題。實質(zhì)獨立性弱化是指受聘的獨立董事雖然滿足形式獨立性,但是并不能夠做到真正的客觀獨立判斷。在我國受聘的獨立董事肯定都是能夠達到形式上的獨立性的,因為這些都是法律的硬性規(guī)定,一旦違反那么對企業(yè)將是不利的。而我國獨立董事缺乏獨立性的真正原因是來自缺乏實質(zhì)的獨立性。法律的一些規(guī)定本身就是空洞寬泛的,同時由于我國的獨立董事制度并不成熟,因此法律制度也不完善,這些都會讓一些公司利用這些“漏洞”來鉆法律的空子,導致一些上市公司聘請的獨立董事缺乏實質(zhì)的獨立性,即實質(zhì)獨立性弱化。

2.專業(yè)獨立性弱化和道德獨立性弱化。專業(yè)獨立性弱化指的是由于獨立董事自身的專業(yè)能力不夠,從而導致其在面對某些行為時不能夠進行獨立的判斷,或者說是受其能力以及專業(yè)素質(zhì)不夠的影響而缺乏獨立性;如某些獨立董事在多家上市公司兼職獨立董事,但由于其擔任獨立董事的企業(yè)來自于不同的行業(yè),而自己本身并不是對所有的行業(yè)都了解,由此會出現(xiàn)不能做到完全的獨立判斷的情況,從而導致獨立性弱化。道德獨立性弱化是指來自于獨立董事自身能力和專業(yè)素質(zhì)以外的因素所形成的獨立性弱化,這種獨立性弱化是專業(yè)獨立性弱化的補充,主要涉及一些專業(yè)能力以外的道德因素,因此這里將其歸集為道德獨立性弱化?？梢詫⑵淅斫鉃楠毩⒍码m然具有相應的專業(yè)能力,但在進行判斷時并沒有做到完全的獨立。

二、我國獨立董事獨立性弱化的原因

(一)上市公司對設立獨立董事制度意識淡薄

這里所指的意識淡薄不是說上市公司不設立獨立董事制度,而是指上市公司對于設立獨立董事制度的根本目的和意義并沒有認識清楚。有許多的上市公司設立獨立董事制度只是為了滿足相關(guān)法律法規(guī)的要求。如《指導意見》規(guī)定在2002年6月30日前,董事會成員中應當至少包括2名獨立董事;在2003年6月30日前,上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一的獨立董事。正是因為有這樣一類規(guī)定,導致了一些上市公司只是為了迎合相關(guān)的規(guī)定,聘請一定人數(shù)的獨立董事,而并沒有理解設立獨立董事制度的根本目的。這就必然導致公司為了出于這樣的動機而聘請質(zhì)量較差的獨立董事,同時由于我國的獨立董事都是兼職,這些都必然會使獨立董事的獨立性大打折扣。

(二)獨立董事的任免機制不合理

我國獨立董事的任免機制會帶來獨立董事的獨立性弱化。《指導意見》規(guī)定,上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人,并經(jīng)股東大會選舉決定。因此獨立董事的提名受到公司董事會的影響,并且最終是由股東大會選舉決定。這樣大股東會在獨立董事的任選上起主導作用,獨立董事制度的作用也就名存實亡了。通過這種機制所任命的獨立董事,其獨立性是值得懷疑的,而要想達到對管理進行有效的監(jiān)督和保護中小股東的利益也是很困難的。

(三)獨立董事的薪酬制度不合理

與公司中的其他成員相同,獨立董事也需要激勵。激勵的方式有兩種,即物質(zhì)激勵和精神激勵。由于我國的獨立董事都是兼職的,因此精神激勵的作用并不明顯。相反對獨立董事的物質(zhì)激勵將更有效果。薪酬便是物質(zhì)激勵的一種,因此薪酬制度是否合理必然會影響獨立董事的獨立性?！吨笇б庖姟芬?guī)定,上市公司應當給予獨立董事適當?shù)慕蛸N。津貼的標準應當由董事會制定預案,股東大會審議通過,并在公司年報中進行披露。由此可見獨立董事的薪酬是受公司大股東的影響的,因此獨立董事的薪酬不能獨立于公司的大股東。獨立董事在經(jīng)濟上不能做到獨立,必然會影響其進行獨立的判斷。

(四)一人在多家上市公司兼任獨立董事

《指導意見》中規(guī)定,獨立董事原則上最多在5家上市公司中兼任獨立董事。由此可見,一位獨立董事可以在多家企業(yè)兼職獨立董事,這肯定會影響到獨立董事在每個上市公司所花的時間和精力,一旦沒有花足夠的時間,獨立董事對各個上市公司的具體業(yè)務和經(jīng)營就不能夠做到充分的了解,這直接會影響獨立董事在一些具體的決策和經(jīng)營上不能進行客觀獨立的判斷,從而產(chǎn)生獨立性弱化問題。同時由于在多家上市公司兼職獨立董事,時間一旦長久,就會產(chǎn)生一些社會關(guān)系,從而有可能會使各上市公司之間產(chǎn)生一定的關(guān)聯(lián),這都不利于獨立董事進行獨立的判斷。另一方面,由于我國獨立董事都是兼職,他們不可能對所有的行業(yè)都做到完全的了解和熟悉,從而有可能使獨立董事和上市公司之間出現(xiàn)信息不對稱現(xiàn)象,這些都必然會影響獨立董事的獨立判斷。

三、小結(jié)

我國的公司治理結(jié)構(gòu),主要采用的是與日本相類似的二元制模式,即董事會與監(jiān)事會并存。但由于監(jiān)事會的權(quán)力以及效果有限,我國引入了獨立董事制度。獨立董事制度本是一元制模式下的產(chǎn)物,我國將其引入,可謂是一大創(chuàng)新。獨立董事制度在我國并不完善,存在許多的問題,其中最重要的一點便是獨立性弱化問題。本文將獨立董事的獨立性弱化進行了初步的分類,并由此提出了我國獨立董事獨立性弱化的一些主要原因。通過對獨立性進行界定,可以把獨立性弱化分為形式獨立性弱化與實質(zhì)獨立性弱化,專業(yè)獨立性弱化與道德獨立性弱化。筆者將獨立性弱化的原因歸集于相應的類別。