[摘要]西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的確立與規(guī)范化具有十分重要的意義。本文從分析規(guī)制企業(yè)兼并的理論入手,具體介紹了由西方國家規(guī)制企業(yè)兼并的方法,并在此基礎上,提出了完善我國規(guī)制企業(yè)兼并的立法構想及途徑。

一、企業(yè)兼并與規(guī)制

企業(yè)兼并(Merger)是指企業(yè)間的吸收合并,也就是在兩個或兩個以上企業(yè)合并中,一個企業(yè)因吸收了其他企業(yè)而成為存續(xù)企業(yè)的合并形式,它是通過有償轉(zhuǎn)讓企業(yè)的資產(chǎn)從而取得被吸收企業(yè)的產(chǎn)權的經(jīng)濟法律行為。在各國法律中,一般把企業(yè)合并分成吸收合并(即企業(yè)兼并)和新設合并兩種形式,企業(yè)兼并是其中的一種。

企業(yè)兼并從經(jīng)濟方面來看,有以下幾個特征:(1)企業(yè)兼并的自主性,即在企業(yè)兼并的過程中,兼并是兼并方自主選擇的行為。(2)企業(yè)兼并的流動性。企業(yè)兼并的過程,其實質(zhì)就是生產(chǎn)要素的社會流動過程,在企業(yè)兼并中,企業(yè)的全部或主要的生產(chǎn)要素將發(fā)生整體的流動。(3)企業(yè)兼并的有償性,即優(yōu)勢企業(yè)通過出資購買或承擔債務等方式取得劣勢企業(yè)的產(chǎn)權及其他相應的權利。(4)企業(yè)兼并的互補性,企業(yè)兼并通過對被兼并企業(yè)的改組,實現(xiàn)生產(chǎn)要素的優(yōu)化組合。西方的規(guī)制理論研究的是市場失靈時政府如何干預經(jīng)濟,它屬于產(chǎn)業(yè)組織經(jīng)濟學的一部分,是近二三十年來比較活躍的一個領域,其研究成果在西方規(guī)制實踐中得到了廣泛的應用。西方的規(guī)制理論及其實踐對我國市場經(jīng)濟的形成及其規(guī)范化具有十分重要的意義。所謂規(guī)制(Regulation)是指政府依據(jù)一定的規(guī)則對特定社會的個人和構成特定經(jīng)濟的經(jīng)濟主體的活動進行限制的行為。①也就是政府利用法規(guī)對市場進行的制約,它是政府干預市場的手段之一。規(guī)制分直接規(guī)制和間接規(guī)制,間接規(guī)制指反壟斷政策,由司法部門實施。直接規(guī)制指由行政部門直接實施的干預,它又可分為經(jīng)濟規(guī)制和社會規(guī)制兩種。經(jīng)濟規(guī)制是對特定行業(yè)(與自然壟斷有關的行業(yè))的管制,社會規(guī)制是不分行業(yè)的管制。運用西方的規(guī)制理論來分析我國的企業(yè)兼并行為具有重大的現(xiàn)實意義。②

二、規(guī)制企業(yè)兼并的理由

企業(yè)兼并對社會經(jīng)濟的發(fā)展具有重大的推動作用,它是企業(yè)成長的重要途徑和方法,企業(yè)兼并行為在微觀和宏觀層面上具有不同的經(jīng)濟效果,其對經(jīng)濟生活的積極或消極影響也存在很大的不同,正因為如此,我們需要對企業(yè)兼并行為進行規(guī)制,充分發(fā)揮其積極的作用,遏制其消極的作用。

編者按：本論文從關聯(lián)企業(yè)的界定；關聯(lián)企業(yè)避稅的主要手段和方法；關聯(lián)企業(yè)避稅的危害及其法律對策等進行講述。包括了高價進、低價出,轉(zhuǎn)移企業(yè)利潤、抬高進口設備價格,虛增固定資產(chǎn)投入,進行稅前避稅、外方利用投資者身份承包企業(yè)工程,故意提高工程報價,從中獲利,少繳稅、從境外關聯(lián)企業(yè)貸款,通過支付高額利息轉(zhuǎn)移利潤,從而有效避稅、延長資本期限,卻按名義值分享利潤、虛增費用,轉(zhuǎn)移利潤；專有技術轉(zhuǎn)讓費轉(zhuǎn)移到設備價款中,逃避預提所得稅；關聯(lián)企業(yè)避稅的危害；加強稅收征管等。具體材料請見：

【論文關鍵詞】關聯(lián)企業(yè)避稅反避稅

【論文摘要】本文列舉了關聯(lián)企業(yè)避稅的主要手段和方法,分析了關聯(lián)企業(yè)避稅的危害。針對關聯(lián)企業(yè)避稅,一方面要完善反避稅法律、法規(guī),使其無隙可乘;另一方面要加強稅收征管力度,從外部加以規(guī)制。

一、關聯(lián)企業(yè)的界定

根據(jù)2008年《特別納稅調(diào)整管理規(guī)程(試行)》第七條的規(guī)定,《企業(yè)所得稅法實施條例》第一百零九條和《稅收征管法實施細則》第五十一條所稱關聯(lián)關系,主要是指企業(yè)與其他企業(yè)、組織或個人具有下列之一關系:

(一)相互間直接或間接持有其中一方的股份總和達到20%或以上;直接或間接同為第三方所持有股份達到20%或以上;間接持有股份按各層持股比例相乘計算,如一方對另一方持有股份超過50%的,按100%計算;

一、高校學生管理權排除法律規(guī)制的理論基礎

(一)特別權力關系說

所謂特別權力關系是指:公民與國家或公務法人之間因特別的義務而形成的權力服從關系。特別權力關系中當事人關系的不平等較一般的權力關系有程度上的不同。首先在于義務的不確定性,即特別權力人對其成員和利用者享有特別的支配權力,只要是為了達成行為目的,允許特別權力人為對方設定各種義務。其次,特別權力主體可以以內(nèi)部規(guī)則的方式限制他方基本權利。對這種限制相對人有忍受的義務[1]。特別權力關系理論被運用于公立學校的教育領域,有如下特征:學校與學生的關系是學校行使強有力的公權力的權力關系。出于教育的目的和學校內(nèi)部管理的需要,學校有權自行制定規(guī)則行使懲誡權,而無需具體的法律根據(jù)。學生對于學校權力的行使,不得提起訴訟,即高校學生管理權排除司法審查。

(二)學術自由與大學自治理論

高校是知識傳承、科學發(fā)展與服務社會的地方。法官不是教育專家,只有堅持教授治校,方能實現(xiàn)高校的功能?！爸挥袑W術討論不受國家、教會、各種機構和特殊利益集團的限制,知識才能得到最好的發(fā)展?！盵2]上個世紀四十年代,我國著名學者賀麟在《學術與政治》一文中也明確提出學術自由獨立。他認為:學術在本質(zhì)上必然是獨立自由的,學術是一個自主的王國,它有它的運行規(guī)則,它有它的神圣使命,它有它特殊的廣大的范圍和領域,別人不能侵犯。學術對高校具有本體意義,是高校發(fā)展的規(guī)律所在,而發(fā)展學術重在追求真理,追求真理則要求高校的活動只服從真理標準,外界不宜對高校學術事項加以干涉、壓抑或限制。是故,堅持高校內(nèi)在的學術性必然要保持高校探索和突破新知識的自由。從這個角度看,高校內(nèi)在的學術性意味著學術自由具有不證自明的合理性。因此,在高校管理過程中,在針對高校與政府和社會的關系上,要求高校最大限度的免受學術以外的任何人或力量的干擾,強調(diào)高校管理權的獨立自主性,是高校發(fā)展規(guī)律的內(nèi)在要求。

二、對高校學生管理權進行法律規(guī)制的理論基礎

[論文關鍵詞]行政壟斷反壟斷法規(guī)制

[論文摘要]由于長期的計劃經(jīng)濟體制模式、現(xiàn)行行政體制中各種制度安排上的弊端以及法律制度缺失的存在，使得行政壟斷成為了我國經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期的特有產(chǎn)物。行政壟斷的存在，嚴重阻礙有序競爭和社會主義市場經(jīng)濟體制的建立，對此，我國應建立一整套有效的制度體系來對其進行規(guī)制。

一、行政壟斷的界定

盡管早在1993年制定的《反不正當競爭法》中就已經(jīng)對行政壟斷做出了禁止性規(guī)定并規(guī)定了相應的法律責任，但我國現(xiàn)有的法律法規(guī)尚沒有對行政壟斷做出明確和權威的界定。目前學界對于行政壟斷的概念爭議也頗多，概括起來大體有如下幾點：

一是“行為說”，即行政壟斷是政府及其所屬部門為使某些企業(yè)得以處于壟斷地位和限制競爭，而濫用行政權力干涉、限制或者排除其他企業(yè)合法競爭的行為。1二是“狀態(tài)說”，該說認為行政壟斷是具有行政屬性的壟斷行為，它是指由政府行政機關的行政權力的作用而形成的壟斷。2三是“狀態(tài)行為說”，即行政壟斷是指憑借著行政機關或其授權的單位所擁有的行政權力，濫施行政行為，而使某些企業(yè)得以實現(xiàn)壟斷和限制競爭的一種狀態(tài)和行為。3

雖然在定義上學界還存在著爭論，但多數(shù)學者認為，行政壟斷是與經(jīng)濟壟斷相對應的一個概念。它是由法律或政府行政權力直接產(chǎn)生，或者因行政權力的濫用而產(chǎn)生的，并受到行政權力支持和保護。它具有如下特征：

平衡論是集體智慧的結晶。我們之所以要研究平衡論，主要針對的是中國行政法的結構性失衡，旨在實現(xiàn)權力與權利的平衡。平衡論第一次比較系統(tǒng)和完整的闡述，是我與袁曙宏、李文棟合作的一篇文章，發(fā)表在《中國法學》1993年第1期上，題目叫做“現(xiàn)代行政法的理論基礎：論行政機關與相對一方的權利義務平衡”。經(jīng)過近二十年的研究，平衡論已經(jīng)形成了比較成熟的理論框架，包含的內(nèi)容也比較豐富。

到現(xiàn)在為止，平衡論的研究已經(jīng)有了一系列的學術成果，發(fā)表了百多篇學術論文，出版了十余部著作。當然，平衡論是一個開放的體系，目前還面臨著許多新的課題，仍然處于討論和發(fā)展當中。

平衡論提出的背景

社會背景：平衡論最重要的背景是中國社會轉(zhuǎn)型和公共治理的興起。

□改革開放與社會轉(zhuǎn)型

在“”之后，包括行政法學在內(nèi)的中國現(xiàn)代法學開始復興。由于建國之初30年的經(jīng)驗與教訓，這次轉(zhuǎn)型為中國行政法探索自己的道路提供了重要的契機。