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內(nèi)容摘要：商標(biāo)與商業(yè)域名的權(quán)利沖突已經(jīng)成為理論界和實務(wù)界探討的熱門話題。本文分析了商標(biāo)與商業(yè)域名間沖突產(chǎn)生的原因、沖突的形態(tài)以及性質(zhì)，從而在理論層面剖析二者產(chǎn)生爭議的根源。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)商業(yè)域名權(quán)利沖突

互聯(lián)網(wǎng)迅速崛起帶動了大量域名的注冊，各種形態(tài)的域名爭議隨之涌現(xiàn)。以域名是否具備和是否發(fā)揮商業(yè)功能，可以將其分為兩大類：商業(yè)域名與非商業(yè)域名。像含有“.com”、“.com.xx”、“.net”以及“.net.xx”的域名可歸于商業(yè)域名，其余的一般可歸于非商業(yè)域名。商業(yè)域名爭議通常涉及到知識產(chǎn)權(quán)及其法律保護(hù)，而非商業(yè)域名爭議則可能涉及名稱權(quán)、姓名權(quán)等其他民事權(quán)利或利益。在各種紛繁復(fù)雜的域名爭議中，商標(biāo)與域名的爭議最為突出，由于與商標(biāo)發(fā)生爭議的通常是商業(yè)域名，因而本文講的域名特指商業(yè)域名。

商標(biāo)與商業(yè)域名權(quán)利沖突產(chǎn)生的原因

學(xué)者們通常認(rèn)為利益的驅(qū)動是產(chǎn)生域名與商標(biāo)爭議的最根本原因。這種說法有一定的道理，但這種分析只是從爭議的表象來分析其產(chǎn)生的原因，沒有挖掘其本質(zhì)原因。本文認(rèn)為，商業(yè)域名與商標(biāo)權(quán)利沖突產(chǎn)生的原因歸結(jié)起來主要有以下幾點：

（一）虛擬空間與現(xiàn)實空間的交叉

域名所產(chǎn)生和存在的網(wǎng)絡(luò)空間與商標(biāo)產(chǎn)生和存在的現(xiàn)實空間原本是兩個獨立的空間，兩個空間互不干涉、互不依賴，各自按照自己的規(guī)則發(fā)展著。但是，電子商務(wù)的興起使得傳統(tǒng)的商業(yè)模式受到了挑戰(zhàn)，它更方便、更快捷、更經(jīng)濟(jì)，網(wǎng)絡(luò)世界蘊藏的巨大的經(jīng)濟(jì)利益開始顯現(xiàn)。商家出于利益擴(kuò)張的需要，開始努力在網(wǎng)絡(luò)世界營建另一個基地，同時在兩個空間從事商業(yè)活動。域名和商標(biāo)分別進(jìn)入了另一個領(lǐng)域，它們在新的空間里要適用新的規(guī)則，因而引發(fā)了域名與商標(biāo)之間的爭議。

（二）域名商業(yè)價值的凸顯

域名因其識別功能而具有了一定的商業(yè)價值，成為商家在科技條件下參與市場競爭的重要手段。企業(yè)為便于用戶識別自己的企業(yè)和產(chǎn)品，了解自己企業(yè)的狀況，通常會用自己企業(yè)的商標(biāo)或商號申請注冊為域名，這樣能最大限度地將自己的商標(biāo)與網(wǎng)站域名聯(lián)系起來，域名的識別性（相對于用其他字符注冊域名）也是最強(qiáng)的。這樣直接節(jié)省了企業(yè)對其域名宣傳的費用、時間和精力。同時，也會有人想借用其他企業(yè)的商標(biāo)注冊為自己的域名，以追求自身利益。當(dāng)域名持有人與商標(biāo)權(quán)人為同一人時，域名就與商標(biāo)協(xié)調(diào)地存在發(fā)展；但當(dāng)域名持有人與商標(biāo)權(quán)人不為同一人時，就導(dǎo)致了域名與商標(biāo)的沖突。

（三）管理制度存在差異

域名與商標(biāo)爭議的發(fā)生也與它們具有不同的管理制度有關(guān)。域名與商標(biāo)具有許多共同之處，如它們都具有識別功能、專有性等，但它們卻由不同的部門核準(zhǔn)、注冊和管理，調(diào)整它們的規(guī)則的內(nèi)容、效力也不同。由于現(xiàn)在國際社會普遍還沒把域名當(dāng)作一種權(quán)利來對待，因而國際社會以及各國和地區(qū)對域名的管理主要限于技術(shù)層面而不涉及法律問題。而商標(biāo)由于是知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的客體，法律通常對它的管理要嚴(yán)格、全面。以我國為例，《商標(biāo)法》并沒有規(guī)定將他人的注冊商標(biāo)申請注冊為域名是否侵權(quán)，而《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》雖然規(guī)定不得將他人在中國境內(nèi)申請注冊的商標(biāo)注冊為域名，但卻又規(guī)定域名注冊管理機(jī)構(gòu)對域名注冊申請只做形式審查，而不負(fù)責(zé)向國家工商行政管理部門及商標(biāo)管理部門查詢用戶域名是否與他人注冊商標(biāo)相沖突。兩種制度的差異使得一些企業(yè)陷入了商標(biāo)被搶注的爭議中。

（四）域名與商標(biāo)的特性不同

首先，域名的唯一性是絕對的，是在世界范圍內(nèi)絕對唯一的；而商標(biāo)的唯一性是相對的，它只在本國領(lǐng)域的相同或相似產(chǎn)品中是絕對的，不同國家可以有相同的商標(biāo)，同一國家的不同種類商品或服務(wù)也可采用同一商標(biāo)。但是不管有多少商標(biāo)，在同一頂級域名下只能有一個與該商標(biāo)相同的域名。其次，域名的產(chǎn)生以互聯(lián)網(wǎng)的存在為前提，離開互聯(lián)網(wǎng)域名則不再是域名，但它不需要依附任何商品或服務(wù)；而商標(biāo)則是以商品或服務(wù)的存在為前提的，必須依附某種產(chǎn)品或服務(wù)。這使得域名的注冊比商標(biāo)寬松很多，只要符合域名注冊的基本要求就可以隨時申請得到一個域名，并且域名的注冊申請時間要較商標(biāo)短得多。再者，域名注冊不需要考察其相似性，而相似的商標(biāo)則不可以在同種類的商品或服務(wù)中注冊。域名對IP地址的標(biāo)識是由計算機(jī)來辨別的，而商標(biāo)的標(biāo)識性是用人們的眼睛來辨別的，人的眼睛的分辨能力遠(yuǎn)不如計算機(jī)，因而域名的注冊不要求其具有顯著性，但法律要求申請注冊的商標(biāo)必須具有顯著性。這就導(dǎo)致了大量與他人商標(biāo)相似的域名的注冊。

商標(biāo)與商業(yè)域名權(quán)利沖突的表現(xiàn)形態(tài)

商標(biāo)與商業(yè)域名權(quán)利沖突原因的復(fù)雜性導(dǎo)致了其爭議形態(tài)的多樣性。雖然商標(biāo)與商業(yè)域名爭議紛繁復(fù)雜，但歸結(jié)起來主要可以分成兩大類：一是將與他人相同或近似的商標(biāo)注冊為自己的域名；二是將與他人相同或近似的域名注冊為自己的商標(biāo)。這兩大類中又有多種表現(xiàn)形態(tài)，其中主要的爭議形態(tài)都包括在第一大類中。

在第一類域名爭議中，根據(jù)域名持有人申請注冊域名時是否明知其欲注冊的域名為他人商標(biāo)的不同，可以劃分為以下幾類：

惡意注冊，這是指域名持有人在申請注冊域名時明知或應(yīng)知其欲注冊的域名為他人的商標(biāo)而進(jìn)行注冊的行為。域名持有人可能出于多種目的惡意注冊域名，可能是為了“搭便車”，將他人商標(biāo)注冊為自己的域名供自己使用，從而宣傳自己的企業(yè)和商品，這也是一類比較多的爭議形態(tài)；也有人將他人商標(biāo)注冊為域名后自己不使用，而是以高價向商標(biāo)權(quán)人或第三人出售、出租；也有將他人的商標(biāo)注冊為域名后自己既不使用，也不向商標(biāo)權(quán)人或第三人出售、出租，而是將其閑置，以限制商標(biāo)權(quán)人就其商標(biāo)注冊域名，這種情況不多見，主要發(fā)生在同種類商品的競爭對手之間。

意外巧合，也有人稱注冊不當(dāng)，是指域名持有人在申請注冊其域名時確實不知道或應(yīng)當(dāng)不知道他人商標(biāo)的存在而注冊了該域名，他所申請注冊的域名只是巧合地與某人的商標(biāo)相同或近似。目前各國家的域名注冊規(guī)則都沒有規(guī)定要對域名注冊申請人欲注冊的域名進(jìn)行商標(biāo)相同或近似的審查，這就容易造成域名注冊人由于不知道某一商標(biāo)而無意中注冊了與該商標(biāo)相同或近似的域名的情況。

合理注冊，商標(biāo)的唯一性是相對的，它只要求在同種類或相似商品和服務(wù)上不能使用相同的商標(biāo)，如果商品和服務(wù)是不同種類的，則可以共用同一商標(biāo)。而且在現(xiàn)實社會中，幾個商標(biāo)權(quán)人共有一個商標(biāo)的情形并不少見。但是域名的唯一性卻是絕對的，不管商標(biāo)專用權(quán)人有幾個，只能是最早申請注冊的人才能獲得與該商標(biāo)相同的域名，其他商標(biāo)權(quán)人則不能再就該商標(biāo)申請注冊域名。

第二大類域名與商標(biāo)爭議也稱為域名的反射劫持，域名申請人可以將他人的商標(biāo)注冊為域名，則商標(biāo)申請人當(dāng)然也可能將他人的域名注冊為商標(biāo)，尤其隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，越來越多的網(wǎng)站、網(wǎng)頁被人們所熟知，如“”、“”、“”等都成了人們耳熟能詳?shù)挠蛎虡?biāo)申請人同樣可以將這些知名度較高的域名注冊為商標(biāo)以搭便車，對于其商品或服務(wù)的宣傳無疑是一個捷徑。雖然這一類爭議并不多見，但是也應(yīng)該引起人們的注意，做好防御工作，因為一旦爭議形成了就會造成一定的經(jīng)濟(jì)損失。而且隨著具有高知名度域名的增多，這種爭議也很可能增多。商標(biāo)與商業(yè)域名權(quán)利沖突的性質(zhì)

關(guān)于商標(biāo)與商業(yè)域名權(quán)利沖突的性質(zhì)問題，主要圍繞這種爭議是不是一種侵權(quán)展開探討的。

（一）商業(yè)域名與非馳名商標(biāo)的權(quán)利沖突

理論上講，這種爭議不具有侵權(quán)性質(zhì)。商標(biāo)是用來區(qū)分商品或服務(wù)的標(biāo)志，“商標(biāo)（Trademark），指能夠?qū)⒉煌慕?jīng)營者所提供的商標(biāo)或者服務(wù)區(qū)別開來，并可為視覺感知的標(biāo)記”。商標(biāo)必須依附一定的商標(biāo)或服務(wù)，離開商品或服務(wù)，商標(biāo)就只是一個符號。域名以互聯(lián)網(wǎng)為存在基礎(chǔ)，而互聯(lián)網(wǎng)是虛擬的、非物質(zhì)的，因而域名的存在與否與特定的商品或服務(wù)沒有必然的聯(lián)系，與商品或服務(wù)有關(guān)的是域名所鏈接的網(wǎng)站。商標(biāo)的使用包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動。而域名的使用卻只有一種情況，那就是標(biāo)識主機(jī)地址從而連接到其網(wǎng)站或網(wǎng)頁，除此以外以身份標(biāo)識、產(chǎn)品標(biāo)識、網(wǎng)站及網(wǎng)頁標(biāo)識等非網(wǎng)絡(luò)地址外部代碼的方式使用域名的，都不屬于域名的使用。

商標(biāo)和域名是兩種不同事物，它們分別存在于兩個獨立的空間，它們的存在基礎(chǔ)、運行機(jī)制、管理模式及自身特性等方面都存在很大差別，就是因為這種差別導(dǎo)致了域名制度和商標(biāo)制度之間存在很大的縫隙，這才導(dǎo)致了各種域名爭議的產(chǎn)生。也就是說，域名與商標(biāo)爭議只是一種制度差異的結(jié)果，而不是對法律的違犯。

（二）商業(yè)域名與馳名商標(biāo)以及商標(biāo)與馳名域名的權(quán)利沖突

對于馳名商標(biāo)，世界各國都無一例外地給予了特殊保護(hù)，這是因為馳名商標(biāo)較普通商標(biāo)有特殊性：它具有良好的聲譽、較強(qiáng)的認(rèn)識能力、其所標(biāo)識的商品或服務(wù)質(zhì)量恒定優(yōu)良、具有巨大的商業(yè)價值。正是因為馳名商標(biāo)的上述特性，使得它更容易受到侵害，而馳名商標(biāo)一旦受到侵害，其所遭受的損失也是較普通商標(biāo)更大的，因而各國法律以及國際條約通常都對馳名商標(biāo)的保護(hù)做了較普通商標(biāo)更特殊的規(guī)定。反商標(biāo)淡化就是一項專門保護(hù)馳名商標(biāo)的特殊規(guī)定。1996年美國頒布的《美國聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》將“淡化”定義為“減少、削弱馳名商標(biāo)對其商品或服務(wù)的識別性和顯著性能力的行為，不管在馳名商標(biāo)所有人與他人之間是否存在競爭關(guān)系”。當(dāng)注冊了與他人馳名商標(biāo)相同或近似的域名，無疑會引起商標(biāo)的淡化，因而會構(gòu)成對馳名商標(biāo)的侵犯，構(gòu)成侵權(quán)。

在對馳名商標(biāo)的保護(hù)中，一個難點就是馳名商標(biāo)的認(rèn)定，各國對馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、認(rèn)定程序都不一樣，這就導(dǎo)致同一商標(biāo)在不同的國家可能具有不同的地位，要想在各個國家都受到特殊保護(hù)，就要在各個國家都申請認(rèn)定為馳名商標(biāo)，這無疑是一項困難而又繁瑣的工作。在我國，馳名商標(biāo)的認(rèn)定有兩種情況，一種情況是在沒有爭議的情況下，商標(biāo)權(quán)人出于預(yù)防目的先行申請將自己的商標(biāo)認(rèn)定為馳名商標(biāo)，這樣就可以避免一些爭議；而更多的是在爭議發(fā)生后解決的過程中，商標(biāo)權(quán)人才申請認(rèn)定自己的商標(biāo)為馳名商標(biāo)。前一種情況下，馳名商標(biāo)的認(rèn)定由工商行政部門進(jìn)行，也比較專業(yè)，后一種情況下則是由司法部門根據(jù)商標(biāo)權(quán)人提供的證據(jù)來認(rèn)定其商標(biāo)馳名與否。兩個部門采取不同的程序認(rèn)定馳名商標(biāo)，這必然會導(dǎo)致商標(biāo)體系的混亂。

目前，雖然對馳名域名還沒做規(guī)定，但是理論上它應(yīng)該受到同馳名商標(biāo)類似的待遇。因而，本文認(rèn)為注冊與他人馳名域名相同或近似的商標(biāo)也構(gòu)成對該域名的侵權(quán)。

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