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摘要]商業(yè)賄賂是一種普遍的社會現(xiàn)象，是商品經(jīng)濟發(fā)展的負面影響，商業(yè)賄賂出現(xiàn)以來，各國都采取措施加以禁止，世界各地的相關立法就足以鑒證各國當權政府對商業(yè)賄賂的重視。筆者在此，僅以個人觀點，試著從商業(yè)賄賂的概念，特征及其構成要件入手，剖析商業(yè)賄賂的形成原因及其本質(zhì)，闡述商業(yè)賄賂對經(jīng)濟秩序的破壞和帶來的不良影響，并結合國情，從我國有關禁止商業(yè)賄賂行為的立法情況，試著以維護公平競爭的市場秩序為目的，就現(xiàn)行相關立法，淺析我個人的看法。

[關鍵詞]概念特征要件原因危害形式立法

早在人類社會進入私有制的階級社會以后，一些人為了達到政治、經(jīng)濟目的或謀取其他利益，就開始向國家官吏賄賂。我國古代奴隸社會的西周時期就有貪污賄賂的記載，《尚書·呂刑》中所謂“五過之疵”中的“惟貨”，即指官吏接受賄賂。《漢書·刑法志》中也有“吏坐受賕枉法”的記載，《說文》解：“賕，以財物枉法相謝也?！笨梢哉f，有學者甚至認為，中國的二十四史從另一個視野看實際是一部貪污賄賂史。

一、商業(yè)賄賂的概念及法律特征

商業(yè)賄賂是賄賂的一種形式，是隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而逐步產(chǎn)生和發(fā)展起來的經(jīng)濟現(xiàn)象。在當今世界各國，商業(yè)賄賂行為是普遍存在的，已成為最主要的一種賄賂形式，在市場經(jīng)濟高度發(fā)達的資本主義國家，大量揭露出來的政治丑聞都與商業(yè)賄賂有關，如美國洛克希德公司向日本前首相田中支付160萬美元，導致日本對田中提起刑事指控，而且牽連了三名國會議員，震動了日、美朝野內(nèi)外，在拉美與東南亞經(jīng)濟發(fā)展中國家，商業(yè)賄賂現(xiàn)象也比較嚴重。在我國改革開放后，經(jīng)濟競爭日漸激烈。由于市場機制不健全，拜金主義和“官本位”，“權本位”等腐朽文化思想的影響和管理法規(guī)的滯后等原因，曾在我國計劃經(jīng)濟體制下較長一段時間內(nèi)幾乎絕跡的商業(yè)賄賂行為又重新出現(xiàn)和泛濫，成為嚴重破壞競爭秩序，腐蝕干部隊伍，侵蝕黨的肌體，為廣大人民群眾切齒痛恨的社會公害，運用法律手段有效制裁商業(yè)賄賂行為，維護黨的形象，保障經(jīng)濟健康發(fā)展，是非常必要的和迫切的。

（一）商業(yè)賄賂的概念

《反不正當競爭法》第8條對商業(yè)賄賂行為作出了禁止性規(guī)定，即：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方回扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳?！痹撘?guī)定分為兩款，可以劃分出三層含義：第一款前段，即“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”，是對一般商業(yè)賄賂的禁止性規(guī)定；第一款后段，即“在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處”，是對商業(yè)賄賂的典型形態(tài)——回扣作出的專門規(guī)定；第二款表面上是直接規(guī)范折扣和傭金的，但其目的顯然是對商業(yè)賄賂與折扣、傭金的法律界限的劃分。

由此可知，商業(yè)賄賂就是指在市場交易中，經(jīng)營者采用財物或其他手段在帳外暗中給予對方單位或者個人，以獲得交易機會或有利于交易條件的不正當競爭行為。

（二）商業(yè)賄賂的相關法律特征

1．商業(yè)賄賂行為是行為人主觀上出自故意，以排擠競爭對手為目的，客觀上通過秘密的方式向個人或單位支付財物的行為，其所支付的金額款項通常以偽造財務會計帳冊等非法形式進行掩蓋，具有隱蔽性。

2．商業(yè)賄賂行為具有違法性。該行為是在帳外暗中進行，帳外即不入正規(guī)的財務報表，暗中即在合同，發(fā)票中不明確表示，最后進入個人腰包或者單位小金庫。它違反了國家的有關財務、會計、廉政等方面的法律、法規(guī)。

3．商業(yè)賄賂行為大都發(fā)生競爭激烈的行業(yè)，如大宗買賣房地產(chǎn)等，借此對交易行為施加不正當影響，使自己在競爭中居于優(yōu)勢地位，擊敗競爭對手，促成交易。

二、商業(yè)賄賂行為的構成要件

在《反不正當競爭法》第8條第1款前段實質(zhì)上已經(jīng)把商業(yè)賄賂的內(nèi)涵描述出來，只是沒有以下定義的方式進行規(guī)定?！蛾P于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條第2款也以定義性規(guī)范的形式對商業(yè)賄賂進行了解釋。從上面規(guī)定來看，商業(yè)賄賂的構成要件須符合下列條件：

（一）商業(yè)賄賂的主體方面

行賄人和受賄人是商業(yè)賄賂的主體?！斗床徽敻偁幏ā返?條第1款前段對于行賄人作出了規(guī)定，即“經(jīng)營者”，但對于受賄人來作規(guī)定，作為行賄人的經(jīng)營者，當然是指交易對方實施交易行為的人，而且，經(jīng)營者的職工或人執(zhí)行職務時實施的行賄行為就是經(jīng)營者的行為。

1．經(jīng)營者從《反不正當競爭法》第8條第1款前段“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂銷售或者購買商品”的規(guī)定，商業(yè)賄賂的行為主體是經(jīng)營者。而該法第2條第3款規(guī)定：“本法所稱的經(jīng)營者，是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務的法人，其他經(jīng)濟組織和個人。”據(jù)此，一般的說只有經(jīng)營者為銷售或者購買商品而進行賄賂時，才構成商業(yè)賄賂行為，而經(jīng)營者包括從事商品經(jīng)營或者營利性服務的法人，其他組織和個人。

2．經(jīng)營者的職工執(zhí)行職務行為的法律性質(zhì)《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第3條規(guī)定：“經(jīng)營者的職工采用商業(yè)賄賂手段為經(jīng)營者銷售或者購買商品的，應當認定為經(jīng)營者的行為?！痹摋l規(guī)定表明，經(jīng)營者的職工執(zhí)行職務的行為，在法律性質(zhì)上屬于經(jīng)營者的行為，應由經(jīng)營者承擔責任。我國《民法通則》第43條“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任”的規(guī)定就體現(xiàn)了這種通理，法人的法定代表人或者其他組織的代表人在代表法或其他組織從事經(jīng)濟活動時進行賄賂的。由法人或者其他組織承擔責任，其他職工在執(zhí)行職務時進行商業(yè)賄賂的也應由單位承擔責任。

（二）商業(yè)賄賂的主觀方面

商業(yè)賄賂行為的一個重要構成要件是行賄、受賄和介紹賄賂的經(jīng)營者或其他主體在主觀方面，只能由故意構成。受賄者表現(xiàn)為利用職務上的便利，索取他人財物或者非法接受他人財物而為他人提供交易機會和交易條件；行賄者則是為了爭取本不應當或不可能，或不一定得到的交易機會和交易條件而給付財物等等。行為者的主觀目的都是為了非法利益而故意所為，行賄、受周而復始都是出于自愿而進行的行為。

（三）商業(yè)賄賂的客體方面

商業(yè)賄賂行為的客體是進行正常競爭的交易活動。商業(yè)賄賂行為所侵犯的具體社會關系，即是市場經(jīng)濟中的競爭交易。商業(yè)賄賂的目的是干擾正常的市場經(jīng)濟規(guī)則，擾亂市場交易自愿、平等、有償?shù)幕驹瓌t，以此來爭取交易機會和交易條件。經(jīng)營者進行商業(yè)賄賂一般是為了爭取交易機會推銷其在競爭中不一定能占優(yōu)勢地位的商品；有時經(jīng)營者進行商業(yè)賄賂是為了搶購到在競爭中本不能買到的緊俏商品或原材料。或者進行商業(yè)賄賂的經(jīng)營者為了獲得交易上的便利和優(yōu)惠條件。

（四）商業(yè)賄賂的客觀方面

受賄人只要收受賄賂，受賄就成立，已經(jīng)構成主觀故意。行賄交付或提供賄賂的時間，不論是受賄人為行為人謀取交易機會和條件在前或在后，不影響行賄的成立。另外，只要向交易相對人行賄，不論行賄的目的是否達到都是行賄行為。

三、商業(yè)賄賂長期存在的原因

商業(yè)賄賂是商品經(jīng)濟發(fā)展的負面影響，一方面商品經(jīng)濟的發(fā)展解放了巨大的生產(chǎn)力，促進了社會經(jīng)濟以空前的速度迅猛繁榮；另一方面，商品經(jīng)濟在它生產(chǎn)的發(fā)展的每一個歷史階段都會自發(fā)地產(chǎn)生社會的丑惡現(xiàn)象，這就歷史的辯證法，而商業(yè)賄賂正是伴隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而出現(xiàn)的一種社會現(xiàn)象，顯然是商品經(jīng)濟發(fā)展的負面，消極影響，是歷史的怪胎。

在經(jīng)濟發(fā)達的國家商業(yè)賄賂在其市場經(jīng)濟發(fā)展的初期即已出現(xiàn)。這種現(xiàn)象被當時的經(jīng)營者認為是當然的一種經(jīng)營手段；政府對商業(yè)賄賂行為也并未加以制止。故在相當長的一段時間里，無限度的所謂“折扣讓利”以紛繁復雜的形式大量存在的，以致于形成了當時的商業(yè)習慣，被稱為當時“標準商業(yè)的傳統(tǒng)做法”。

我國在實行計劃經(jīng)濟體制時期，企業(yè)在產(chǎn)品生產(chǎn)，銷售和原材料的供應等方面全部由國家計劃部門來安排。流通領域里，國營商業(yè)與供銷部門均需嚴格按國家規(guī)定的進銷差率，進行一直從貨源供應到批發(fā)，零售的一系列流轉(zhuǎn)活動。由企業(yè)的產(chǎn)、供、銷各環(huán)節(jié)均受國家計劃調(diào)節(jié)，企業(yè)本無經(jīng)營自主權，再加上國家對企業(yè)與市場又實行嚴格的行政管理，沒有商業(yè)賄賂的必要性。計劃經(jīng)濟的條件下企業(yè)產(chǎn)權不清晰，各企業(yè)吃國家大鍋飯，形不成公平競爭的勢態(tài)在事實上不存在市場競爭的條件下，商業(yè)賄賂既然無必要也無可能，因此，在很長的一段時期之內(nèi)，經(jīng)濟領域中并不存在現(xiàn)實意義上的商業(yè)賄賂。

但是，隨著改革開放，搞活經(jīng)濟，市場經(jīng)濟體制在我國的建立與發(fā)展。我國的社會生產(chǎn)以史無前例的增加速度得到發(fā)展。仍而，商品經(jīng)濟發(fā)展的副效應，消極因素，在我國同樣也作為一種社會現(xiàn)象而出現(xiàn)了。商業(yè)賄賂在商品經(jīng)濟的發(fā)展中，近年來在競爭的經(jīng)濟生活中也以名目繁多的形式紛紛出籠。商業(yè)賄賂在我國出現(xiàn)的直接原因有以下幾方面：

（一）企業(yè)與其他經(jīng)濟組織的財產(chǎn)權在經(jīng)濟體制改革中逐漸得到確立。企業(yè)與其他經(jīng)濟組織獨立核算，自負盈虧，自主經(jīng)營，初步形成了市場競爭的格局，由于每個經(jīng)濟主體有著自己的獨立經(jīng)濟利益，在競爭中不良經(jīng)營者就會運用其他不正當競爭手段的同時實施商業(yè)賄賂爭取交易機會和交易條件。

（二）我國市場體系還處在發(fā)育不成熟階段。新舊體制轉(zhuǎn)軌的時期，由于管理經(jīng)驗不足，行政干預經(jīng)濟的現(xiàn)象依然存在，原料和輔助材料短缺的條件下，以各種手段獲得行政的支持、獲得項目、獲得特許、獲得物資成為必要和可能。商業(yè)賄賂是商品經(jīng)濟發(fā)展中市場不成熟，物資不夠豐富等條件下滋生的一種丑惡社會現(xiàn)象。

（三）我國多種經(jīng)濟成分并存，大量鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、私營企業(yè)和個體工商戶，他們沒有較固定的供銷渠道，在原料供不應求的條件下，他們?yōu)楂@得物資供應就有可能行使商業(yè)賄賂行為；他們沒有穩(wěn)定的銷售對象，為推銷商品，他們會買通采購人員，爭取交易機會。另外，私營企業(yè)，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的帳目管理制度不嚴，也為商業(yè)賄賂開了方便之門。

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