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關(guān)鍵詞:人體/器官或組織/生命物格/所有權(quán)/規(guī)制

內(nèi)容提要:生命科學(xué)的不斷發(fā)展推動(dòng)了人體器官或組織的移植和利用。究竟應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)這種社會(huì)現(xiàn)象,應(yīng)當(dāng)制定何種規(guī)則進(jìn)行規(guī)制,涉及到民法問(wèn)題。從民法的立場(chǎng)觀(guān)察,脫離人體的器官或組織具有物權(quán)屬性,對(duì)它的支配產(chǎn)生物權(quán)法上的所有權(quán)及其規(guī)則。

一、研究脫離人體的器官或組織的必要性

(一)研究脫離人體的器官或組織的現(xiàn)實(shí)意義和價(jià)值

隨著世界范圍內(nèi)新技術(shù)革命的不斷進(jìn)步,生命科學(xué)得到深入發(fā)展。人體器官移植技術(shù)是20世紀(jì)現(xiàn)代生物醫(yī)學(xué)發(fā)展的一個(gè)代表性領(lǐng)域,器官移植給無(wú)數(shù)患者和患者家屬帶來(lái)了希望和福音。1954年,美國(guó)Murry醫(yī)生為一同卵雙生姐妹進(jìn)行腎移植獲得成功。1967年,在南非開(kāi)普敦的舒爾格魯特醫(yī)院里,克里斯蒂安·巴納德大夫成功地進(jìn)行了心臟移植手術(shù)。進(jìn)入20世紀(jì),器官移植也進(jìn)入了一個(gè)蓬勃發(fā)展的新時(shí)期。隨著器官移植技術(shù)的發(fā)達(dá),人體器官成為稀缺資源,對(duì)器官接受者而言,它顯得相當(dāng)珍貴。另外,由于器官的不可再生性和對(duì)人的健康的極端重要性,絕大多數(shù)人不愿輕易捐獻(xiàn)器官;即使是死后,受傳統(tǒng)的“全尸”觀(guān)念的影響,死者家屬一般不愿意捐獻(xiàn)死者的器官。因此,人體器官的供應(yīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于需求。這就給一些不法之徒以可乘之機(jī),他們非法交易人體器官,甚至殘害生命摘取器官。

在我國(guó),器官移植尚屬較新的事物,人們對(duì)人體器官的重要性的認(rèn)識(shí)往往是片面的。有的醫(yī)生甚至認(rèn)為,偷摘死者器官是為了治病救人,是出于一片好心,也沒(méi)有收病人的錢(qián),因此沒(méi)有什么不對(duì)。例如,1999年,北京某醫(yī)院的眼科醫(yī)生為救治病人,未經(jīng)死者家屬同意擅自摘取死者的眼球,給兩位患者帶來(lái)光明,從而引起糾紛。[1]由于人體器官來(lái)源不足,加之對(duì)人體器官的性質(zhì)缺乏正確認(rèn)識(shí),尤其是從民法角度缺乏對(duì)人體器官的深入研究,因此無(wú)法對(duì)其進(jìn)行必要的規(guī)制,從而造成法律規(guī)范漏洞。

離人體的組織也具有同樣的問(wèn)題。脫離人體的血液、精液、脊髓液、皮膚、卵子等組織,都存在正當(dāng)取得和正當(dāng)使用的問(wèn)題,同樣需要進(jìn)行民法的規(guī)制,而規(guī)制的基礎(chǔ)需要民法基本理論的支持。脫離人體的器官或組織究竟是什么?能否適用民法的所有權(quán)的一般規(guī)則加以處置?只有搞清楚了這些問(wèn)題,才能正確有序地規(guī)范器官移植,構(gòu)建和諧、文明社會(huì)。

(二)民法對(duì)脫離人體的器官或組織進(jìn)行規(guī)制的現(xiàn)狀

為了保障和促進(jìn)人體器官移植和組織利用的有序進(jìn)行,世界各國(guó)普遍重視人體器官移植的立法。

日本于1958年制定了《角膜移植法》,1979年又將其修改為《角膜腎臟移植法》;丹麥于1967年制定了《人體組織摘取法》;美國(guó)于1968年制定了《統(tǒng)一尸體提供法》;挪威于1973年制定了《器官移植法》;法國(guó)于1976年制定了《器官摘取法》;新加坡于1987年通過(guò)了《人體器官移植法案》。這些器官移植法的內(nèi)容涉及尸體器官捐獻(xiàn)、供體的死亡標(biāo)準(zhǔn)立法,以及活體器官移植等,它們對(duì)供體和受體的合法權(quán)益均給予了充分保護(hù)。

我國(guó)器官移植技術(shù)的開(kāi)展較國(guó)外晚十年左右,但近年來(lái)進(jìn)展較快,目前已開(kāi)展了十多種器官移植,其中部分移植已達(dá)到國(guó)際水平;人體組織的利用則歷史較久。然而,在立法領(lǐng)域,我國(guó)卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于其他國(guó)家,相關(guān)法律至今尚未制定,此問(wèn)題甚至尚未引起有關(guān)部門(mén)的足夠重視。器官移植因無(wú)法可依而不能在我國(guó)很好地開(kāi)展,這進(jìn)而阻礙了臨床救治工作的開(kāi)展和醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展。

國(guó)(境)外眾多國(guó)家或地區(qū)的器官移植立法為我們制定法律提供了可以借鑒的經(jīng)驗(yàn)。上海市于2001年率先實(shí)施了《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》、深圳市也在2003年通過(guò)了《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官移植條例》,后者已于2003年10月1日施行,它規(guī)定了人體器官移轉(zhuǎn)的原則,人體器官只能以捐獻(xiàn)的方式且實(shí)行自愿、無(wú)償原則,禁止以任何方式買(mǎi)賣(mài)人體器官。這些都為我國(guó)規(guī)范人體器官移植立法奠定了基礎(chǔ),積累了經(jīng)驗(yàn)。

人體器官移植的發(fā)展還有賴(lài)于死亡的醫(yī)學(xué)判斷標(biāo)準(zhǔn)的確定,傳統(tǒng)的死亡標(biāo)準(zhǔn)是心肺功能的衰竭,即心跳、呼吸停止。而新的死亡標(biāo)準(zhǔn)是“腦死亡”,即人的不可逆性昏迷,心臟還在跳動(dòng),肺臟還在呼吸,但腦已經(jīng)死亡。腦死亡的人是器官移植的最理想供體,因其各種器官仍然存活一定時(shí)間,是器官移植的最佳時(shí)機(jī)。但是,我國(guó)目前沒(méi)有腦死亡的法律,人們心理上還是接受傳統(tǒng)的死亡標(biāo)準(zhǔn),當(dāng)患者的心臟還在跳動(dòng),呼吸還未停止,醫(yī)生就要摘取親人的心臟等器官,其親屬往往難以接受并表示反對(duì)。承認(rèn)和接受腦死亡,將腦死亡者的“活的”器官移植到有生命的人身上是有價(jià)值的,也不違背倫理道德。因此,完善器官移植的相關(guān)立法,加快腦死亡立法,是最基本的需要。

(三)研究脫離人體的器官或組織的必要性

人體器官的移植和人體組織的利用關(guān)系著無(wú)數(shù)人的生命及健康,涉及社會(huì)倫理及道德問(wèn)題,國(guó)家立法尤其是民事立法有必要進(jìn)行規(guī)制。從民法的角度看,最重要的問(wèn)題是要解決對(duì)脫離人體的器官和組織的法律屬性的認(rèn)識(shí);在這個(gè)基礎(chǔ)上,才能夠進(jìn)一步研究如何對(duì)其進(jìn)行民法的規(guī)制,確立民法對(duì)人體器官移植和人體組織利用的基本規(guī)則。只有這樣,人體器官移植和人體組織利用才能夠有序進(jìn)行,并造福于人類(lèi)。但是,我國(guó)學(xué)術(shù)界,無(wú)論是法學(xué)界、醫(yī)學(xué)界還是社會(huì)學(xué)界,目前對(duì)脫離人體器官或組織的法律屬性都未作最基本的研究,更不用說(shuō)深入的認(rèn)識(shí)了。理論上的空白,導(dǎo)致器官移植立法缺乏根基,這嚴(yán)重影響了我國(guó)器官移植立法的進(jìn)程。因此,對(duì)脫離人體的器官或組織的法律屬性及其規(guī)制的研究迫在眉睫,它直接影響著我國(guó)器官移植事業(yè)的健康發(fā)展、影響著社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。

二、脫離人體的器官或組織的法律屬性的研究基礎(chǔ)

(一)生理學(xué)基礎(chǔ)

人體器官和組織是組成人體的基本元素,不同的人體器官和人體組織在人體中發(fā)揮著不同的功能,共同完成人體的新陳代謝,實(shí)現(xiàn)生命的維系和健康的維持。

《辭?！穼?duì)器官的解釋是,多細(xì)胞生物體內(nèi)由多種不同組織構(gòu)成的結(jié)構(gòu)單位,具有一定形態(tài)特征,能行使一定生理功能。[2]而醫(yī)學(xué)對(duì)組織的理解為,分化相同的細(xì)胞及其產(chǎn)生物(細(xì)胞間質(zhì))共同組成的集合體(群體)稱(chēng)為組織。[3]多細(xì)胞生物體內(nèi),由許多相似的細(xì)胞核細(xì)胞間質(zhì)組合而成的基本結(jié)構(gòu),有一定的形態(tài)、結(jié)構(gòu)和生理功能。不同的組織有機(jī)地結(jié)合形成特殊器官。[4]按照人體解剖學(xué)的定義,器官是幾種不同的組織結(jié)合成具有一定形態(tài)和功能的結(jié)構(gòu),如心臟、腎、肺等。而組織則是由許多形態(tài)和功能相似的細(xì)胞間質(zhì),按一定方式組成具有一定功能的結(jié)構(gòu)。[5]人體器官是一群特殊的細(xì)胞和組織,其結(jié)合在一起完成人體的特定功能,例如,心臟是器官,它由組織和細(xì)胞組成,它們結(jié)合在一起通過(guò)人體完成泵血功能。完成特定功能的人體的任何一部分就是一個(gè)器官,因此,眼睛是器官,因?yàn)樗墓δ苁强?腎是器官,因?yàn)樗墓δ苁侨コ褐械膹U物。[6]人體是由各種不同的器官和組織構(gòu)成的,器官和組織是人身體的物質(zhì)組成部分。

研究脫離人體的器官或組織的法律屬性,其生理學(xué)基礎(chǔ)不在于器官或組織的一般生理屬性,而是它們的可利用性,這就是,在現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)條件下,可以將人體器官或組織為他人進(jìn)行移植和利用,也可以將其暫時(shí)脫離人體進(jìn)行儲(chǔ)存,以備將來(lái)之用。這樣,人體器官或組織就可以脫離人體,以獨(dú)立的形態(tài)而存在。在醫(yī)學(xué)上,這種情況下的人體器官或組織仍然被稱(chēng)為人體器官或人體組織,但它們畢竟已經(jīng)脫離了人體,成了獨(dú)立的形態(tài),不依附于人的存在而存在,同時(shí),還具有生理活性和生命力。這才是研究本問(wèn)題的生理學(xué)基礎(chǔ)。人體器官或組織雖然脫離了人體,但是已經(jīng)喪失生命力,也就喪失了它們作為人體器官或組織的價(jià)值和意義。

(二)倫理學(xué)基礎(chǔ)

為兩個(gè)方面。一方面,傳統(tǒng)的倫理道德觀(guān)念在一定程度上影響著器官捐獻(xiàn),在儒家思想的影響下更是如此。如《孝經(jīng)》所言:“身體發(fā)膚,受之父母,不敢毀傷,孝之始也?！比绻菦Q定捐獻(xiàn)父母的遺體或器官,則為“大不孝”,起碼是對(duì)死者的不敬。在我國(guó)的一些農(nóng)村地區(qū)忌諱談?wù)撋砗笾?視其為非常不吉利的事情。另外,還有“人死后在七七四十九天內(nèi)靈魂不死”的迷信說(shuō)法,在死后的“四十九天內(nèi)”,親屬要祭奠、供奉死者亡靈。因此,對(duì)親人剛剛死去就捐獻(xiàn)遺體或器官,死者家屬難以接受。死后要留有全尸的中國(guó)傳統(tǒng)思想觀(guān)念也深深影響著器官或組織的捐獻(xiàn)。另外,中國(guó)家族思想的影響也根深蒂固,親屬間的親情比較濃厚,人們雖然在心里上能夠認(rèn)識(shí)到用已經(jīng)死去的親人的遺體或某個(gè)器官去救活另一個(gè)人的生命是一種高尚行為,但在親人剛剛死去,尸骨未寒之時(shí),就將其尸體“千刀萬(wàn)剮”,在情感上難以接受,認(rèn)為這是對(duì)親人尊嚴(yán)的褻瀆和損害,是大逆不道的。由于這些因素的影響,我國(guó)人體器官或組織的捐獻(xiàn)者與世界其他國(guó)家相比少得可憐。例如,在美國(guó),一年可做37000例角膜移植手術(shù);而有近13億人口的中國(guó)一年只能做上千例,中國(guó)甚至還要接受斯里蘭卡眼庫(kù)捐贈(zèng)的角膜。[7]另一方面,也要看到很多人的反倫理的觀(guān)念和行為,他們對(duì)于經(jīng)營(yíng)人體器官或組織可以獲得巨大的利益抱有極大的興趣,因此覬覦經(jīng)營(yíng)商機(jī),不惜鋌而走險(xiǎn)。當(dāng)然,也有基于高尚的醫(yī)療熱情而不顧權(quán)利人的權(quán)利的情形出現(xiàn)。

社會(huì)倫理上的這些觀(guān)念沖突,進(jìn)一步加劇了人體器官或組織移植和利用的矛盾。在此情況下,非常需要建立起一種既合乎社會(huì)倫理和道德要求,又能夠保障器官或組織移植和利用正常進(jìn)行的法律秩序。

(三)社會(huì)學(xué)基礎(chǔ)

由于自愿捐獻(xiàn)的人體器官很少,而等待接受器官移植的人又比較多,患者為了生存,不惜傾家蕩產(chǎn)以得到需要移植的器官。這種情況刺激了人體器官買(mǎi)賣(mài)市場(chǎng)的滋生。同樣,對(duì)于社會(huì)已經(jīng)接受的人體組織的利用,由于社會(huì)需求和社會(huì)倫理觀(guān)念的巨大差異,也存在嚴(yán)重的問(wèn)題。血庫(kù)庫(kù)存血液經(jīng)常告急,就是明顯的例證。

應(yīng)注意的是,允許人體器官自由買(mǎi)賣(mài)會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重的社會(huì)問(wèn)題。歷史上曾出現(xiàn)過(guò)德國(guó)法西斯利用醫(yī)學(xué)科學(xué)技術(shù)作為殺人手段以及“買(mǎi)賣(mài)器官”的不道德現(xiàn)象,現(xiàn)在有些西方國(guó)家的“器官市場(chǎng)”、“眼銀行”、“腎銀行”上出現(xiàn)了買(mǎi)賣(mài)兒童摘取器官的不人道現(xiàn)象。某些發(fā)達(dá)國(guó)家的商人為了賺錢(qián)甚至拿患者的錢(qián)到第三世界國(guó)家收買(mǎi)器官,而有些貧困者因生活所迫無(wú)奈之下出賣(mài)自己的器官。窮人因而成為富人的器官供體,諸多社會(huì)不公現(xiàn)象由此產(chǎn)生。另外,當(dāng)人體器官或組織的買(mǎi)賣(mài)雙方都唯利是圖時(shí),器官的質(zhì)量就會(huì)被忽視,這進(jìn)而會(huì)影響器官移植的質(zhì)量及供體和受體的生命安全,影響著器官移植的健康發(fā)展。

所有這些說(shuō)明了一個(gè)問(wèn)題,就是要研究脫離人體的器官及組織的法律屬性,確定具體的法律規(guī)則,完善人體器官和組織的法律規(guī)制體系,確保正常的醫(yī)療秩序。

三、脫離人體的器官或組織的法律屬性與法律地位

(一)脫離人體的器官或組織的物的法律屬性

民法認(rèn)為,人體具有特殊的屬性,是人格的載體,不能將其視為物;因而,活體的人體器官與組織在沒(méi)有與人體分離之前,是與人的人格相聯(lián)系的,是民事主體的物質(zhì)性人格的構(gòu)成要素。

問(wèn)題是,當(dāng)人體器官或組織脫離了人體,用于移植的人體器官和用于利用的人體組織究竟屬于人的范疇,還是屬于物的范疇。這涉及到民法對(duì)脫離人體器官或組織的認(rèn)識(shí)立場(chǎng)問(wèn)題。從學(xué)說(shuō)上觀(guān)察,有以下不同觀(guān)點(diǎn)。

1、物的范疇說(shuō)

我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者史尚寬教授認(rèn)為,活人之身體,不得為法律之物,法律以人為權(quán)利主體,若以其構(gòu)成部分即身體之全部或一部為權(quán)利之標(biāo)的,有反于承認(rèn)人格之根本觀(guān)念。人身之一部分,自然地由身體分離之時(shí),其部分已非人身,成為外界之物,當(dāng)然為法律上之物,而得為權(quán)利的標(biāo)的。然其部分最初所有權(quán),屬于分離以前所屬之人,可依照權(quán)利人的意思進(jìn)行處分。讓與尚未分離之身體一部分之契約,如約于分離時(shí)交付之,則契約為有效。若約為得請(qǐng)求強(qiáng)制其部分之分離,則反于善良之風(fēng)俗,應(yīng)為無(wú)效。故為輸血之血液買(mǎi)賣(mài)契約,以任意給付時(shí)始生效力。[8]

日本通說(shuō)認(rèn)為,與生存中的人身不同,已經(jīng)分離出來(lái)的人身組成部分構(gòu)成物權(quán)法上的“物”,其所有權(quán)歸屬于第一次分離前所屬的人,故對(duì)該身體部分的讓渡以及其他處分是可能的。[9]

德國(guó)學(xué)者梅迪庫(kù)斯教授認(rèn)為,隨著輸血和器官移植行為越來(lái)越重要,現(xiàn)在必須承認(rèn)獻(xiàn)出的血以及取出的、可用于移植的器官為物。這些東西可以成為所有權(quán)的客體,而且首先是提供這些東西的活人的所有物。對(duì)于這些東西的所有權(quán)移轉(zhuǎn),只能適用有關(guān)動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)則(第929條及以下條款)。當(dāng)然,一旦這些東西被轉(zhuǎn)植到他人的身體中去,他們就重新喪失了物的性質(zhì)。[10]根據(jù)梅迪庫(kù)斯教授的觀(guān)點(diǎn),可用于移植的人體器官是物,是其活人的所有物,同動(dòng)產(chǎn)一樣,具有物的可流通性,即器官可以進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)。

我國(guó)有學(xué)者認(rèn)為,隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,活人的身體不屬于物的概念受到挑戰(zhàn)。如器官移植、器官捐贈(zèng)等,均以活人的器官作為合同的標(biāo)的物。但對(duì)于這一類(lèi)合同,債權(quán)人無(wú)權(quán)請(qǐng)求強(qiáng)制執(zhí)行。[11]王利明教授主持的中國(guó)民法典草案建議稿第128條第2款規(guī)定:自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等,以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限,可以作為物。[12]梁慧星教授認(rèn)為,人的身體非物,不得為權(quán)利之客體。身體之一部,一旦與人身分離,應(yīng)視為物。[13]梁慧星教授主持的中國(guó)民法典草案建議稿第94條第3款規(guī)定:自然人的器官、血液、骨髓、組織、精子、卵子等,以不違背公共秩序與善良風(fēng)俗為限,可以成為民事權(quán)利的客體。[14]這進(jìn)一步說(shuō)明脫離人體的人體組織或器官屬于物的范疇。

2、器官權(quán)說(shuō)

該說(shuō)認(rèn)為:脫離人體的器官和組織的性質(zhì)不屬于物的屬性,該當(dāng)事人對(duì)此享有的權(quán)利為器官權(quán),其為身體權(quán)的類(lèi)權(quán)利,跨越人身權(quán)與物權(quán)兩大領(lǐng)域,兼有完整的人格權(quán)與絕對(duì)的所有權(quán)雙重屬性。未與軀體分離的器官在活體構(gòu)成人身權(quán)之客體,在尸體則成為物權(quán)之客體;已與軀體分離的器官在活體、尸體均為物權(quán)之客體。[15]也就是說(shuō),對(duì)未與人體脫離的器官所享有的權(quán)利為器官權(quán),對(duì)脫離人體后的器官則享有物權(quán)。

3、限定的人的范疇說(shuō)

這種主張認(rèn)為,為了保護(hù)人的身體的完整性,在一定條件下,活體的脫落器官仍視為人的身體,如果侵犯這些分離的部分,亦構(gòu)成對(duì)人的身體完整性的侵犯,必須對(duì)受害人承擔(dān)象侵犯他人手足四肢一樣的過(guò)錯(cuò)侵權(quán)責(zé)任。隨著現(xiàn)代醫(yī)學(xué)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步,人的身體的許多部分在脫離人體以后,仍可通過(guò)醫(yī)生的努力而使之與人的身體相結(jié)合。此種醫(yī)學(xué)的進(jìn)步表現(xiàn)在多個(gè)領(lǐng)域,諸如斷指或斷肢再造、肌膚移植、卵細(xì)胞的提取以及血液的提取等。如果這些身體的組成部分與人的身體相分離,其目的在于事后根據(jù)享有身體權(quán)人的意圖再將它們與身體連為一體,以實(shí)現(xiàn)身體正常機(jī)能的保護(hù)目的,在他人實(shí)施過(guò)錯(cuò)侵權(quán)行為并導(dǎo)致這些脫離權(quán)利人身體的部分損壞時(shí),權(quán)利人的此種目的即得不到實(shí)現(xiàn),其人身的完整性也得不到保障。因此,應(yīng)根據(jù)侵害他人身體完整性的權(quán)利責(zé)令侵害人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。[16]

4、我們的主張

我們贊成前述第一種主張,認(rèn)為脫離人體的器官或組織具有物的屬性,理由是,人體器官一旦脫離了人格的物質(zhì)載體,那么也就與民事主體的人格脫離了關(guān)系,也就不再具有人格的因素了,不再是人格的載體,而是具有了物的屬性。所以,在這個(gè)意義上,可以把能夠與人體發(fā)生分離的器官和組織定位為物。但是,這種物是否與普通動(dòng)產(chǎn)一樣,可以自由支配、自由流通,則值得研究。

至于第二種觀(guān)點(diǎn),把人對(duì)人體器官享有的權(quán)利視為器官權(quán),是身體權(quán)的類(lèi)權(quán)利,則沒(méi)有必要,一是權(quán)利種類(lèi)不可濫設(shè),二是所謂的器官權(quán)仍是在活體之上對(duì)器官的權(quán)利,講的是可否對(duì)器官進(jìn)行捐獻(xiàn),不能涵蓋脫離人體后的器官的權(quán)利,并沒(méi)有解決實(shí)質(zhì)性問(wèn)題。沒(méi)有太大的價(jià)值。第三種觀(guān)點(diǎn),為了保護(hù)身體的完整性,而在一定條件下把活體的脫落器官仍視為人的身體,這是對(duì)人身權(quán)保護(hù)的不適當(dāng)擴(kuò)張。把人身權(quán)保護(hù)擴(kuò)張到已脫離人體的器官和組織,這打破了傳統(tǒng)的人身權(quán)概念及體系,會(huì)引起權(quán)利范圍及界限的混亂。

(二)脫離人體的器官或組織作為物的特殊性

脫離人體的器官或組織,是指從人體分離后,在植入新的人體之前的人體器官或組織。在沒(méi)有脫離人體之前,人體器官和組織屬于人體;在輸入或者植入新的人體之后,又成為人體的組成部分,具有了人格。在這個(gè)期間存在的人體器官和人體組織,具有物的形態(tài)。

脫離人體的器官和組織具有物的一般特征,都是存在于人身之外,能夠?yàn)槿肆λ浜涂刂?能夠滿(mǎn)足人們的某種需要。例如,心臟、腎、肺、血液、骨髓等,都是單一物,都占有一定的空間,人可以感覺(jué)、感知的有體物。同時(shí),它們也都具有有用性和稀缺性,脫離活體、尸體的組織或器官十分稀缺,據(jù)統(tǒng)計(jì),全球有超過(guò)15萬(wàn)登記在冊(cè)的病人急切等待器官移植,需求量以每年12%的速度遞增,平均每天有17人在等待移植中死亡。[17]我國(guó)需要進(jìn)行心臟移植的患者至少在5萬(wàn)以上,而目前只做了82例。我國(guó)每年因慢性腎功能衰竭而死亡的患者在14萬(wàn)左右,且多為青壯年,有幾十萬(wàn)人等著腎移植,而目前所做的腎移植總數(shù)為612萬(wàn)例。我國(guó)有300萬(wàn)角膜患者,而每年只有300個(gè)角膜供體。我國(guó)是肝病大國(guó),僅慢性乙型肝炎患者就有3000萬(wàn),其中20%可能發(fā)展為肝硬化,1%-5%可能發(fā)展為肝癌,僅這類(lèi)晚期肝病患者最少有630萬(wàn),但肝臟移植到2000年底總共才做了484例。[18]這些都證明了可利用的人體的組織或器官的有用和珍稀。

除此之外,脫離人體的器官或組織作為一種特殊的物,還具有以下特征:

1、普遍的生命性

脫離人體的組織或器官必須具有生命力,必須是存活的,只有如此,它們能夠移植或者利用到另一個(gè)活著的人體上,成為新的人體的組成部分,變成為民事主體人格的組成部分,繼續(xù)發(fā)揮其生理功能。如果脫離人體的器官或組織喪失了生命力,不具有活性,那么不論其多么新鮮,也不能成為這種形態(tài)的物,而只能成為一般的物,不再具有人體器官或組織的物的價(jià)值。

2、限定的獨(dú)立性

脫離人體的器官或組織在其脫離人體后,到移植或者利用到新的人體之前,必須是獨(dú)立存在的,這一點(diǎn)與物的一般屬性是一致的。但是,人體器官或組織的獨(dú)立性是限定的:一是獨(dú)立存在的時(shí)間是限定的,即只存在于特定的時(shí)間段,此前和此后均不屬于物的屬性;二是由于其存在生命性的特征,其獨(dú)立存在必須是具有活性的存在;因此,其儲(chǔ)存、移植、利用都必須遵守必要的規(guī)程,以保持其生命活性。

3、可利用性和有價(jià)值性

人體器官或組織的可利用性表現(xiàn)在挽救人的生命和健康方面,通過(guò)人體器官移植和人體組織利用,使需要移植器官和使用人體組織的病患得到救治。因此,人體器官和人體組織在人類(lèi)病體的治療中呈現(xiàn)巨大的價(jià)值。據(jù)全球移植中心名錄統(tǒng)計(jì):全球已有70余萬(wàn)身患不治之癥者通過(guò)器官移植獲得第二次生命,其中腎移植存活最長(zhǎng)者已達(dá)37年,肝移植最長(zhǎng)者也達(dá)30年。

4、不可再生性和易損性

盡管人體中有些組織可以再生,如骨髓、血液、皮膚等;但是,人體器官或組織一旦脫離人體,按照現(xiàn)在的科學(xué)技術(shù)水平,就絕對(duì)的不可再生。同時(shí),人體器官或組織都是由細(xì)胞組織組成,脫離活體不能長(zhǎng)期存活,缺乏適當(dāng)?shù)臈l件都會(huì)使其壞死、腐敗,喪失其本質(zhì)的功能和作用。因此與其他物相比,它具有更多的不同。

(三)脫離人體的器官或組織的法律物格地位

我們?cè)?jīng)提出,以便對(duì)不同類(lèi)型的物進(jìn)行不同的法律規(guī)制,有必要對(duì)物進(jìn)行類(lèi)型化,并因此建立法律物格制度,把民法上的物分為不同的物格,明確對(duì)不同物格的物確定不同的支配規(guī)則,對(duì)它們進(jìn)行不同的保護(hù)。我們認(rèn)為,物格可分為三個(gè)格。第一格是生命物格,是具有生命的物的法律物格,是民法物格中的最高格,例如動(dòng)物,尤其是野生動(dòng)物和寵物、植物尤其是珍稀植物,就具有最高的物格地位,任何人對(duì)它行使支配權(quán)時(shí),都要受到嚴(yán)格的規(guī)則限制。第二格是抽象物格,像網(wǎng)絡(luò)、貨幣、有價(jià)證券等,都是抽象的物,有特別的規(guī)則進(jìn)行規(guī)范。第三格是一般物格,即一般的財(cái)產(chǎn)等。物格制度的基本意義,就是確定不同物格的物在民法社會(huì)中的不同地位,明確人的不同的支配力,以及進(jìn)行支配的具體規(guī)則。[19]脫離人體的人體組織或器官既然是物,又具有生命力和活性,因此是特殊的物的形態(tài),是有生命的物,因此應(yīng)當(dāng)置于法律物格中的最高格,即生命物格。人體器官或人體組織具有最高的物格地位,就使得脫離人體的器官或組織不同于一般的物,對(duì)它的保護(hù)力度不同于一般物,其移轉(zhuǎn)時(shí)有特殊規(guī)則的要求,這樣才能既滿(mǎn)足醫(yī)學(xué)上搶救病患的急需,又能夠符合社會(huì)倫理、道德要求,維護(hù)文明社會(huì)秩序,為創(chuàng)設(shè)脫離人體的器官或組織的民法規(guī)則的奠定基礎(chǔ)。

四、脫離人體的器官或組織的支配規(guī)則

(一)身體權(quán)的基礎(chǔ)作用——分離、捐獻(xiàn)人體器官或組織的決定權(quán)

人體器官或組織,在沒(méi)有脫離人體之前,是身體的組成部分,關(guān)系著人的生命與健康,與其擁有者的自身利益密切相關(guān)。因此,是否愿意器官、組織與其身體相分離,以及是否同意把它們捐獻(xiàn)出來(lái),應(yīng)當(dāng)由人體器官或組織的民事主體決定,即由身體權(quán)人享有分離、捐獻(xiàn)人體器官或組織的決定權(quán)。

該決定權(quán)屬于身體權(quán)的內(nèi)容。在進(jìn)行器官移植和組織分離時(shí),只有權(quán)利人可以作出決定,醫(yī)療部門(mén)必須尊重身體權(quán)人的權(quán)利,不得強(qiáng)制進(jìn)行。例如獻(xiàn)血,雖然屬于高尚的行為,但是并不能強(qiáng)制每一個(gè)人都必須獻(xiàn)血。為了保障權(quán)利人的權(quán)利,尊重其決定權(quán),醫(yī)療部門(mén)有義務(wù)告知人體器官或組織捐獻(xiàn)者摘取其器官或組織后所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)與不利,醫(yī)生必須向器官捐獻(xiàn)者提供有關(guān)器官捐獻(xiàn)和組織分離可能給身體健康造成損害的基本知識(shí),提供對(duì)接受者的風(fēng)險(xiǎn)與利益信息,以保證人體器官或組織捐獻(xiàn)者的自愿選擇。由于脫離人體的器官與組織不同于普通的動(dòng)產(chǎn),因此其可以隨時(shí)撤回已做出的決定。例如,甲住院做手術(shù),需要輸血,因其血型特殊,此醫(yī)院目前無(wú)此種血型的血液,甲與乙協(xié)議,由乙捐獻(xiàn)血液給甲,臨近手術(shù)之前,乙拒絕捐獻(xiàn)。此時(shí),甲也無(wú)權(quán)根據(jù)協(xié)議要求乙履行約定義務(wù),或者承擔(dān)違約損害賠償?shù)呢?zé)任,也不能要求法院強(qiáng)制執(zhí)行。

能夠行使決定權(quán)的必須是具有完全民事行為能力的人。對(duì)器官摘除或者組織捐獻(xiàn)后的風(fēng)險(xiǎn)及后果應(yīng)當(dāng)具有認(rèn)知能力,并且具有獨(dú)立判斷能力的人,才具有是否摘取其器官的決定權(quán)。無(wú)行為能力人或限制行為能力人均沒(méi)有決定權(quán),其法定人一般也不具有決定權(quán)。其他國(guó)家對(duì)具有決定權(quán)的年齡沒(méi)有限制,如日本法律對(duì)活體器官提供人的年齡限制在15歲以上。[20]1968年美國(guó)國(guó)家委員會(huì)在統(tǒng)一州法律中通過(guò)的特別委員會(huì)《統(tǒng)一組織捐獻(xiàn)法》中規(guī)定:任何超過(guò)18歲的個(gè)人可以捐獻(xiàn)他尸體的全部或一部分,用于教學(xué)、研究、治療和移植。我國(guó)立法應(yīng)限制在18周歲以上,這符合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況,也符合《民法通則》規(guī)定的民事行為能力的標(biāo)準(zhǔn)。不滿(mǎn)18周歲的未成年人,具有精神障礙的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人,以及民事行為能力不充分的障礙人,都不享有決定權(quán),他們作出的捐獻(xiàn)器官和組織的決定無(wú)效。

(二)脫離人體的器官或組織的物權(quán)規(guī)則

1、捐贈(zèng)的人體器官或組織的所有權(quán)及其主體

決定捐獻(xiàn)并且已經(jīng)捐獻(xiàn)的人體器官或組織,成為法律物格中最高格的物。對(duì)于這種特殊物,其基本的物權(quán)規(guī)則是物權(quán)的所有權(quán)規(guī)則,捐獻(xiàn)出來(lái)的人體器官或組織為捐獻(xiàn)人享有所有權(quán),由其行使所有權(quán),并且最終決定將其享有的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給何人,即由誰(shuí)接受捐贈(zèng)。

接受捐贈(zèng)人體器官或組織的主體,分為兩種情況:第一種情況是,捐贈(zèng)給負(fù)擔(dān)醫(yī)療職責(zé)以及相關(guān)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu),如血庫(kù)、眼庫(kù)、脊髓庫(kù)、精子銀行、卵子銀行以及醫(yī)院等。這種主體可以稱(chēng)作受捐贈(zèng)單位。第二種情況是,直接捐獻(xiàn)給接受器官或組織的受體,即接受移植和捐獻(xiàn)的病患,這種主體可以稱(chēng)作受捐贈(zèng)個(gè)人。無(wú)論捐獻(xiàn)給何種主體,接受捐獻(xiàn)了的人體器官或組織,該主體就取得了該人體器官或組織的所有權(quán),而捐獻(xiàn)者則喪失了所有權(quán)。

2、受捐贈(zèng)主體對(duì)受捐贈(zèng)人體器官或組織的支配力

既然受捐贈(zèng)主體已經(jīng)接受捐贈(zèng),并成為人體器官或組織的所有權(quán)人,因此就取得了該人體器官或組織的管領(lǐng)力,由其行使支配權(quán),他人不得對(duì)其行使支配權(quán)。

王澤鑒教授認(rèn)為,人的身體雖不是物,但人體的一部如已分離,不問(wèn)其分離原因如何,均成為物(動(dòng)產(chǎn)),由其人當(dāng)然取得所有權(quán),而適用物權(quán)法的一般規(guī)定(得為拋棄或讓與)。[21]這樣說(shuō)是有道理的,但是后一句話(huà)值得商榷,脫離人體的器官或組織雖然是物的形式,但它不是普通物,而是有生命力和生理活性且與人的本身密切相關(guān)的物,屬于最高物格的特殊物。因此,盡管受捐贈(zèng)主體取得了對(duì)人體器官或組織的所有權(quán),具有支配力,但是這種支配力是受到限制的,而不是完全的所有權(quán)的支配力。這就是說(shuō),對(duì)人體器官或組織的支配,必須符合人權(quán)保護(hù)和公序良俗的要求,不允許對(duì)人體器官或組織任意進(jìn)行買(mǎi)賣(mài),必須按照法律所規(guī)定的辦法進(jìn)行。因此,即使是器官的所有權(quán)人,也不得任意處置器官。這也是現(xiàn)代法律尊重人格、保護(hù)人的尊嚴(yán)的體現(xiàn)。

受捐贈(zèng)主體享有所有權(quán),從民事權(quán)利的角度看,他可以對(duì)其接受捐贈(zèng)的人體器官或組織享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。受捐贈(zèng)主體可以進(jìn)行處分,但是這種處分權(quán)受到嚴(yán)格的限制,不能像普通動(dòng)產(chǎn)那樣任意買(mǎi)賣(mài)。法律禁止人體器官作為商品進(jìn)入交易市場(chǎng),即使是擁有所有權(quán)的人也不能基于商業(yè)目的而為處分。如果放開(kāi)人體器官的交易市場(chǎng),準(zhǔn)許人體器官及組織進(jìn)行自由交易,那么由于利益的驅(qū)動(dòng),將會(huì)出現(xiàn)為了獲得器官或組織而摧殘生命或?qū)θ梭w健康造成破壞的行為。例如,據(jù)報(bào)道,在印度就出現(xiàn)了專(zhuān)門(mén)綁架人口,然后割下被綁架者臟器出售的匪幫。在巴西等南美國(guó)家,拐賣(mài)兒童或潛入醫(yī)院偷走嬰兒,或拐騙在街頭玩耍的兒童,然后再將這些孩子賣(mài)到國(guó)外挖取臟器。一些兒童以收養(yǎng)名義被拐賣(mài)到歐洲,并慘遭殺害,從其尸體上摘取的用以移植的角膜、腎臟等器官每只賣(mài)價(jià)在4,000至10,000美元[22]。

有的兒童被歐美醫(yī)學(xué)研究機(jī)構(gòu)買(mǎi)去作實(shí)驗(yàn)品,有的兒童被有錢(qián)人買(mǎi)去供器官移植手術(shù)之用。英國(guó)衛(wèi)生當(dāng)局在其一份文件中推測(cè),英國(guó)醫(yī)用人體器官中約有三分之一來(lái)源“并不干凈”[23]。世界衛(wèi)生組織明確宣布,人體器官交易不符合人類(lèi)的基本價(jià)值觀(guān),違反了世界人權(quán)宣言和該組織的最高準(zhǔn)則,對(duì)販賣(mài)人體器官的行為均應(yīng)作犯罪論處。因此,對(duì)人體器官或組織的處分應(yīng)只限于無(wú)償捐贈(zèng),絕對(duì)不允許自由買(mǎi)賣(mài)。

細(xì)分起來(lái),不同的受捐贈(zèng)主體對(duì)接受捐贈(zèng)的人體器官或組織的支配力并不相同。受捐贈(zèng)單位因?yàn)槎际秦?fù)有醫(yī)療職責(zé)或者社會(huì)福利職責(zé)的機(jī)構(gòu),它并不是受捐贈(zèng)的人體器官或組織的最終使用者,因此它享有更充分的支配權(quán)。它可以依照高尚的醫(yī)療目的而對(duì)受捐贈(zèng)的人體器官或組織進(jìn)行支配,決定將其所有權(quán)交給受器官移植者或人體組織接受者,植入或輸入接受者,使之獲得健康。如血庫(kù),將庫(kù)存血液交給醫(yī)院,有醫(yī)院決定輸入需要救治的病患。而受捐贈(zèng)個(gè)人,就是接受捐贈(zèng)、接受移植或者使用的病患,一般說(shuō)來(lái),他只有決定自己接受移植或者使用的權(quán)利,一般不得再進(jìn)行支配,即不能再繼續(xù)轉(zhuǎn)讓給他人,除非具有救助他人的高尚目的。

3、儲(chǔ)存的人體器官或組織的所有權(quán)及其主體

脫離人體的器官或組織除了為救治他人的目的而捐贈(zèng)之外,還有為了自己而進(jìn)行人體器官或組織的儲(chǔ)存而進(jìn)行分離的。例如,有的人現(xiàn)在不想生育,而將自己的精子或者卵子進(jìn)行冷凍儲(chǔ)存。澳大利亞的一對(duì)夫婦將自己的受精卵進(jìn)行冷凍,后來(lái)由于飛機(jī)失事兩人同時(shí)死亡,法律委員會(huì)決定將他們冷凍的受精卵植入代孕母親體內(nèi)孕育,將來(lái)出生的嬰兒繼承他們的遺產(chǎn),就是此種情形的一個(gè)典型的事例。此外,儲(chǔ)存臍帶血、儲(chǔ)存其他器官或者組織,以備所需,都有現(xiàn)實(shí)存在。這種儲(chǔ)存的人體器官或組織的所有權(quán),即使是將器官或組織交付醫(yī)療機(jī)構(gòu),也不轉(zhuǎn)移,仍然由原來(lái)的權(quán)利人享有,由權(quán)利人自己進(jìn)行支配。

如果保管的醫(yī)療機(jī)構(gòu)保管不善,使人體器官或組織喪失生理活性,造成損害,構(gòu)成對(duì)權(quán)利人所有權(quán)的侵權(quán)行為。如果第三人侵害該人體器官或組織,也構(gòu)成侵權(quán)行為。

4、人體器官或組織所有權(quán)的消滅

人體器官或組織的所有權(quán)依據(jù)一定的法律事實(shí)而消滅。一般所有權(quán)的消滅原因大致可以適用于人體器官或組織的所有權(quán)消滅,但是,以下兩種所有權(quán)消滅的事由具有特殊的意義:一是因使用而消滅。人體器官或組織植入或者輸入病患身體,或者自己的身體,已經(jīng)成為接受者或者自己的身體的一部分,因而人體器官或組織一經(jīng)使用,其所有權(quán)即行消滅,不復(fù)存在,其歸依于人體,成為人格的組成部分。二是因喪失生理活性而消滅。一般物可因滅失而使所有權(quán)消滅,但是,有的人體器官或組織可能并沒(méi)有在物質(zhì)形式上滅失,而僅僅是喪失了生命力即生理的活性,因此作為人體器官或組織的物的形式已經(jīng)不復(fù)存在,所有權(quán)已經(jīng)消滅。但是,這種所有權(quán)消滅的形式,并不是該物的真正滅失,而是物的物格降格,即由生命物格降低為一般物格,隨之而來(lái)的,是所有權(quán)內(nèi)容的變更,人體器官或組織不再是第一物格的物,而變?yōu)橐话阄?由物權(quán)的特殊規(guī)則規(guī)制,改為受一般物的物權(quán)規(guī)則規(guī)制。

(三)脫離人體的器官或組織的物權(quán)保護(hù)

民法保護(hù)人體器官或組織的所有權(quán)分為兩個(gè)方面:一方面,是物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)方法,侵害人體器官或組織的所有權(quán),所有權(quán)人產(chǎn)生物權(quán)請(qǐng)求權(quán),可以依法行使;另一方面,是侵權(quán)請(qǐng)求權(quán)的保護(hù)方法,依據(jù)侵權(quán)行為法的規(guī)則,受害人取得侵權(quán)損害賠償請(qǐng)求權(quán),依法請(qǐng)求損害賠償。侵害人體器官或組織的所有權(quán)的行為,主要的是侵占和損壞。侵占或者損壞人體器官或組織的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還原物或者損害賠償?shù)呢?zé)任。當(dāng)器官或組織的所有權(quán)人將人體器官或組織在使用前委托給醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理時(shí),醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡“善良管理人的注意”,不得使其滅失或者喪失生理活性。否則,醫(yī)院或醫(yī)生要承擔(dān)較重的損害賠償責(zé)任。

附帶要說(shuō)明的是,強(qiáng)迫他人捐獻(xiàn)人體器官及組織并造成損害的,構(gòu)成侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。不過(guò),這不是侵害物權(quán)的侵權(quán)行為,而是侵害身體權(quán)或者健康權(quán)的侵權(quán)行為。

注釋:

[1]參見(jiàn)楊立新:《簡(jiǎn)明類(lèi)型侵權(quán)法講座》,高等教育出版社2003年版,第140頁(yè)。

[2]參見(jiàn)夏征農(nóng)主編:《辭?！?上海辭書(shū)出版社1990年版,第851頁(yè)。

[3]參見(jiàn)[德]W·巴爾格曼:《人體組織學(xué)和顯微解剖學(xué)》,何凱主譯,人民衛(wèi)生出版社1965年版,第55頁(yè)。

[4]參見(jiàn)前引2,第1305-1306頁(yè)。

[5]參見(jiàn)劉方主編:《人體解剖學(xué)》,人民衛(wèi)生出版社1998年第3版,第3頁(yè)。

[6]SeeEthicsofOrganTransplantation,CenterforBioethics,February,2004。http:PPwww1bioethics1umn1eduPpublicationsPorgan1pdf。

[7]參見(jiàn)高崇明、張愛(ài)琴:《生物倫理學(xué)十五講》,北京大學(xué)出版社2004年版,第197頁(yè)。

[8]參見(jiàn)史尚寬:《民法總論》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版,第250頁(yè)。

[9]參見(jiàn)巖志和一郎:《器官移植的比較法研究——民事法的視點(diǎn)(1)》,載《比較法研究》,第46號(hào),第104頁(yè)。

[10]參見(jiàn)[德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯:《德國(guó)民法總論》,邵建東譯,法律出版社2000年版,第876-877頁(yè)。

[11]參見(jiàn)王利明主編:《民法》,中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年版,第90頁(yè)。

[12]參見(jiàn)王利明主編:《中國(guó)民法典草案建議稿及說(shuō)明》,中國(guó)法制出版社2004年版,第21頁(yè)。

[13]參見(jiàn)梁慧星:《民法總論》,法律出版社2001年版,第100頁(yè)。

[14]參見(jiàn)梁慧星:《中國(guó)民法典草案建議稿》,法律出版社2003年版,第19頁(yè)。

[15]參見(jiàn)唐雪梅:《器官移植法律研究》,載《民商法論叢》(第20卷),法律出版社2001年版,第155-165頁(yè)。

[16]參見(jiàn)張民安、龔賽紅:《因侵犯他人人身完整性而承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任》,載《中外法學(xué)》2002年第2期。

[17]參見(jiàn)金永紅、林秀珍:《器官移植尚需法律保障》,載《健康報(bào)》2002年11月1日。

[18]參見(jiàn)丁巖:《器官如何不再成奇貨》,載《南方周末》2001年11月29日。

[19]參見(jiàn)楊立新等:《論動(dòng)物法律人格之否定——兼論動(dòng)物之法律物格》,載《法學(xué)研究》2004年第5期。

[20]參見(jiàn)《日本首例腦死判定及臟器移植》,載《醫(yī)學(xué)與哲學(xué)》1999年第8期。

[21]參見(jiàn)王澤鑒:《民法總則》,中國(guó)政法大學(xué)出版社2001年版,第217頁(yè)。

[22]參見(jiàn)姚曉明等著:《眼庫(kù)》,廣東科技出版社1997年版,第125頁(yè)。

[23]參見(jiàn)甄芳潔:《日益猖獗的私販器官》,載《三聯(lián)生活周刊》2001第6期。